EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA 1 JUIZADO CIVEL DE DEFESA DO CONSUMIDOR NAJ- DA COMARCA

A DE SALVADOR/BAHIA.

Processo n: 0038618-45.2013.8.05.0001

BANCO

SANTANDER

BRASIL

S/A

(sucessor

por

incorporao do Banco ABN AMRO Real S/A), instituio financeira com sede na Cidade de So Paulo, na Rua Amador Bueno, 474, inscrito no CNPJ/MF sob n 90.400.888/0001 -42, nos autos do processo tombado sob nmero em epgrafe, que lhe movido por MIRELA LUCCIOLA DE CARVALHO OITAVEN, por meio de seus advogados infrafirmados, com endereo profissional na Avenida ACM, 3247, salas 602/603, Brotas, SalvadorBahia, onde requer sejam encaminhados os demais atos de comunicao processual, luz do art. 39, inciso I, do CPC, requerendo, desde logo, que todas as intimaes dos atos processuais sejam endereadas advogada LEILANE CARDOSO CHAVES ANDRADE, OAB/BA 17.488, na forma preconizada no art. 236, pargrafo primeiro, do CPC, sob pena de nulidade, vem, perante V. Excelncia, com fundamento no art. 30 da Lei n 9.099/95, oferecer CONTESTAO, pelas razes de fato e de direito que passa a expor:

I. DOS FATOS NARRADOS PELA AUTORA

Alega a parte Autora ter sido titular de conta corrente perante a instituio financeira R, sendo que, solicitou o encerramento da aludia conta bancria em 14/08/2012.

Todavia, afirma que aps o devido encerramento da conta bancria, para sua surpresa, teve seus dados inseridos nos rgos creditcios pelo Banco Acionado.

Deste modo, ajuizou a presente demanda requerendo, liminarmente, a excluso dos seus dados dos rgos restritivos, no mrito pleiteou a condenao do Banco Acionado ao pagamento de indenizao por dano moral.

Sem razo alguma a Parte Autora como adiante restar demonstrado.

II. MRITO.

De plano, imperioso ressalvar que, malgrado as informaes trazidas aos autos pela parte Autora, no praticou o Ru nenhum erro grave ou irresponsvel que tenha o condo de ensejar o acolhimento da pretenso Autora.

II.1 - DA INEXISTNCIA DE CONDUTA ILCITA PRATICADA PELO RU. DVIDA EFETIVAMENTE DEVIDA PELA AUTORA. RESTRIO CREDITCIA NO VINCULADA A CONTA CORRENTE. TENTATIVA DE ENRIQUECIMENTO ILCITO.

Cotejando as declaraes feitas pela Autora em seu Termo de Apresentao de Queixa com os prprios documentos por ela anexados aos

presentes autos, nota-se claramente a necessidade deste M.M. Juzo rechaar a sua pretenso.

Cumpre asseverar que a parte Autora, diante da situao de cliente e possuidora de servios disponibilizados, por vontade prpria, solicitou junto instituio financeira ora Contestante o cancelamento da aludida conta bancria.

Ocorre que, diferentemente do que faz crer a Acionante, consoante anlise dos documentos trazidos a baila por esta, o impeditivo de tal situao poderia decorrer da existncia de saldo devedor, compromissos e dbitos decorrentes de obrigaes contratuais assumidas com o Banco Ru cujos corrente. pagamentos estejam vinculados referida conta

Tal situao facilmente pode ser corroborada, pois a Autora, somente com alegaes aleatrias e infundadas tenta induzir o juzo a erro afirmando que a atitude do Banco Acionado foi abusiva e indevida.

Deste modo, descabido o pleito requerido, como tambm descabido o pedido de indenizao por danos morais.

Destarte, sem prejuzo dos fatos acima narrados j conduzirem, indubitavelmente, a impropriedade da pretenso externada pela Autora, o Ru passa a demonstrar a IMPROCEDNCIA da ao a partir da anlise dos elementos que compem e definem a responsabilidade civil.

Como se demonstrou, o Ru no praticou qualquer ato ilcito. Ao contrrio, agiu no regular exerccio de seu direito.

Verifica-se, pois, que nenhuma das atitudes tomadas pelo Ru foram indevidas ou ilcitas.

Por conta disso, evidencia-se a inexistncia de prtica de qualquer ato ilcito pelo Ru, elemento necessrio para a configurao da responsabilidade civil.

o que preceitua os artigos 186 e 927, caput, do Cdigo Civil:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts.186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

A lei refere-se a um agente causador do dano atravs de ato comissivo ou omissivo.

A) Ao ou omisso do agente. A responsabilidade do agente pode defluir de ato prprio, de ato de terceiro que esteja sob a responsabilidade do agente, e ainda de danos causados por coisas que estejam sob a guarda deste. B) Culpa do agente. O segundo elemento, diria, o segundo pressuposto para caracterizar a responsabilidade pela reparao do dano a culpa ou dolo do agente que causou o prejuzo. A lei declara que se algum causou prejuzo a outrem atravs de ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, fica obrigado a reparar. C) Relao de causalidade. Para que surja a obrigao de reparar, mister se faz a prova da existncia de uma relao de causalidade entre a ao ou omisso culposa do agente e o dano experimentado pela vtima. D) Dano experimentado pela vtima. Finalmente, como foi visto, a questo da responsabilidade no se prope se no houver dano (v. n. 3, supra), pois o ato ilcito s repercute na rbita do direito civil se causar prejuzo a algum. (Direito Civil, Responsabilidade Civil, Slvio Rodrigues, Editora Saraiva, pgs. 14-18).

Significa dizer que no esto presentes no presente caso os elementos indispensveis configurao da responsabilidade civil, quais sejam, o ato ilcito, culposo ou doloso, o dano e o nexo causal, conforme ensina Rui Stoco em sua obra Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 3 edio, pg. 63:
Na etiologia da responsabilidade civil, esto presentes trs elementos, ditos essenciais na doutrina subjetivista: a ofensa a uma norma preexistente ou erro de conduta; um dano; e o nexo de causalidade entre uma e outro.

Ex positis, no h como caracterizar a prtica de ato ilcito pelo Ru, o que inviabiliza a caracterizao da responsabilidade civil e torna improcedente a pretenso externada na pea vestibular.

III. A INEXISTNCIA DE DANOS MORAIS E DE SUA COMPROVAO.

No bastassem os fatos alegados j conduzirem improcedncia da ao, certamente que a inexistncia danos e de provas nos autos seria determinante para afastar ou, ao menos, reduzir substancialmente, a responsabilidade do Ru.

O fato, por si s, do Autor alegar transtorno e abalo emocional no lhes enseja prejuzos de ordem moral. necessria a demonstrao da existncia do dano, bem como a sua extenso.

Neste sentido, a sentena prolatada pelo M.M. Juiz de Direito da 12 Vara Cvel do Foro da Comarca de Belo Horizonte/MG, Proc. n 96.047027-6: (...) Tratando-se de pedido de indenizao pr danos morais e patrimoniais, faz-se necessrio, quanto ao primeiro, que poca dos fatos a imagem dos Autores fossem uma imagem imaculada, ilibada, idnea e de boa fama, pois somente uma pessoa com tais predicados que poderia se sentir atingido em sua moral(...)

Este tambm o entendimento da 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, no julgamento da apelao n 7929/96, do qual: (...) No pode ser considerada moralmente atingida pr um determinado fato, quem j praticou fato de natureza idntica, ensejando punio semelhante (...)

Portanto, o fundamento essencial que embasaria o ajuizamento da presente demanda assim entendida a pretensa leso de direitos imanentes personalidade ilibada do Autor, no foi comprovada.

Vale dizer que, no presente caso, em momento algum, a Autora colacionou aos autos qualquer prova de fatos com o condo de ensejar a ocorrncia dos eventuais danos sofridos, o que acarreta a improcedncia dessa ao.

No basta a mera alegao de danos pela Autora para ensejar condenao no pagamento de indenizao, pois j se encontra consolidado o entendimento de que o dano no pode ser presumido.

O simples fato da alegao de prejuzos por danos morais, no induz, necessariamente, indenizao. Ao contrrio, todo dano causado, seja moral ou material, deve ser demonstrado por aquele que o sofreu. A existncia e a extenso do prejuzo tm que ser justificadas, pois o direito indenizao depende de prova da leso de um bem jurdico, o que no ocorreu no caso em tela.

No seria aceitvel que, sob a alegao de pequenos desconfortos cotidianos, se buscassem indenizaes desprovidas de quaisquer fundamentos concretos. Antes, esta conduta tem de ser repelida com vigor pelos nossos Tribunais.

Faz-se importante tambm transcrever o entendimento jurisprudencial a respeito da matria em deslinde: Para fazer jus ao recebimento da indenizao por danos morais, a vtima deve comprovar a leso sua honra, sob pena de ter sua pretenso desatendida. (Rel. Juza Ruth Santa Brbara de Abreu)

Responsabilidade Civil. Dano Moral. Configurao. Principio da Lgica razovel. Na tormentosa questo de saber o que configura o dano moral, cumpre ao Juiz seguir a trilha lgica do razovel, em busca da sensibilidade tico-social normal. Deve tomar por paradigma o cidado que se coloca a igual distancia do homem frio, insensvel, e o homem de extremada sensibilidade. Nessa linha de princpio, s deve ser reputado como dano moral, a dor o vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causandolhe aflio, angstia e desequilbrio em seu bem estar, NO BASTANDO MERO DISSABOR, ABORRECIMENTO, MGOA, IRRITAO OU SENSIBILIDADE EXACERBADA.

Ultrapassadas as fases de irreparabilidade do dano moral e da sua inacumulatividade com o dano material, corremos agora o risco de ingressarmos na fase da sua industrializao, onde o aborrecimento banal ou mera sensibilidade so apresentados como dano moral, em busca de indenizaes milionrias.(Acrdo proferido em 13/02/96 na Apelao Cvel n 8.21895, da 2 Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, Relator Ds. Srgio Cavalieri Filho).

Neste sentido, vm entendendo as Turmas Recursais, como se verifica no acrdo M. M. Juza Aid Oais, prolatada no bojo do processo de n 95907/2000, publicada em 30 de novembro de 2000: A simples afirmao, sem prova, insuficiente para provocar a condenao por danos morais, sob pena de banalizar-se o instituto, transformando-se numa mquina fcil de fazer dinheiro. O magistrado no pode abrir mo da prova indispensvel para chegar

 veracidade da alegao, mxime, a documental. Decidiu, unanimidade de votos, DAR PROVIMENTO AO RECURSO, para reformar a sentena, julgando improcedente a queixa. Acolhido, na ntegra, o voto da relatora.

Ou seja, todo dano causado, seja moral ou material, deve ser demonstrado por quem o sofreu. A existncia e a extenso do prejuzo devem ser justificadas, pois o direito indenizao depende da prova da leso de um bem jurdico.

Verifica-se, assim, que a parte autora restringiu-se a pleitear indenizao. E como todo dano s passvel de ser indenizado mediante comprovao da sua existncia e do seu nexo de causalidade, estabelecidos entre o evento danoso e o prejuzo ocorrido, no h, portanto, a possibilidade do Ru ser condenado a pagar indenizao por danos materiais e morais.

E no h que se falar em inverso do nus da prova, diante do carter personalssimo do dano moral, sendo a sua prova somente daquele que supostamente sofreu prejuzo de ordem extra patrimonial.

Por derradeiro, ainda que houvesse infrao contratual por parte do Ru, isto, de per si, no poderia embasar um ressarcimento de ordem moral.

Isto porque qualquer pessoa que celebra contrato com outrem, independente do objeto pactuado, tem a plena cincia de que, a qualquer momento, pode o contrato vir a ser descumprido pelo outro contratante, o que possivelmente lhe causar prejuzos, os quais, contudo, no ultrapassariam a esfera dos danos materiais.

Esse entendimento j se encontra pacificado nos Tribunais Superiores, notadamente no STJ, consoante revelam os arestos abaixo transcritos:

CIVIL. DANO MORAL. O inadimplemento contratual implica a obrigao de indenizar os danos patrimoniais; no, danos morais, cujo reconhecimento implica mais do que os dissabores de um negcio frustrado. Recurso especial no conhecido. (STJ 3a Turma REsp 201414/PA Rel. Min. Waldemar Zveiter j. 20/06/2000, DJ 05.02.2001, pgina 00100).

Por tais razes, o Ru pugna pela IMPROCEDNCIA da ao ou, caso assim no entenda, pela fixao da indenizao por danos morais em patamar razovel, compatvel com a inexistncia de comprovao de prejuzos morais efetivos.

III.1.

QUANTIFICAO

DO

DANO.

TENTATIVA

DE

ENRIQUECIMENTO ILCITO.

Na remota hiptese de ser reconhecida a existncia de dano moral, em observncia aos princpios processuais da eventualidade e da concentrao da defesa, refuta o valor da indenizao pleiteada.

Cabe ao prudente arbtrio do Magistrado, ao se deparar com o caso concreto, a fixao do quantum da indenizao por danos morais. Todavia, o Juiz deve seguir critrios para a quantificao, guardando alguma proporcionalidade com a condio poltico, econmico, social da vtima e, sobretudo, a amplitude de seus reflexos moralmente prejudiciais.

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Quais os elementos trazidos aos autos pela Autora para demonstrar que o suposto abalo em sua honra e boa fama poderia repercutir de tal forma a propiciar a imposio de indenizao por danos morais em montante to elevado?

Difcil de entender, a no ser pelo carter aleatrio e extremamente excessivo da indenizao postulada. Por outro lado, isto alimentaria tambm a chamada indstria dos danos morais, o que ofenderia prpria dignidade do judicirio, que, assoberbado com pedidos temerrios, tem muitas vezes deixado de apreciar as demandas efetivamente relevantes da sociedade.

Humberto Theodoro Jnior, em parecer especfico sobre o tema, alerta: Como a dor no se mede monetariamente, a importncia a ser paga ter de se submeter a "um poder discricionrio", mas segundo "um prudente arbtrio dos juizes da fixao do quantum da condenao, arbtrio esse que emana da natureza das coisas". E conclua o douto Des. AMLCAR DE CASTRO: "Causando o dano moral, fica o responsvel sujeito s conseqncias de seu ato, a primeira das quais ser essa de pagar uma soma que for arbitrada, conforme a gravidade do dano e a fortuna dele, responsvel, a critrio do Poder Judicirio, como justa reparao do prejuzo sofrido, e no como fonte de enriquecimento" (Rev. Forense 93/529).

Evidencia-se, ento, que a indenizao pretendida demonstra-se completamente fora dos limites da razoabilidade ainda que fossem

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verdadeiras todas substancialmente.

as alegaes

devendo a

mesma ser

reduzida

IV. CONCLUSO.

Ante o exposto, requer o Acionado se digne Vossa Excelncia em julgar TOTALMENTE IMPROCEDENTES os pedidos da Autora veiculado no presente processo, uma vez que o Ru no praticou qualquer ato ilcito.

Ademais, em respeito ao princpio da eventualidade, na remota hiptese de reconhecimento da responsabilizao civil, o que sinceramente no se acredita, pugna o Ru para que o valor da indenizao se adstrinja a um patamar razovel, condizente com as circunstncias apuradas na causa.

Por fim, protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente, depoimento pessoal da Autora, sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, juntada posterior de documentos e exibio dos originais, no caso de eventuais impugnaes.

Nestes termos, Pede deferimento Salvador, 23 de maio de 2013. (assinado eletronicamente) Vanessa Vilas Boas Bittencourt de Andrade OAB/BA 30.127

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