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Mandado de segurana ato judicial MANDADO DE SEGURANA Ato judicial. Extino do processo por no pagamento das custas, cujo pedido de diferimento foi negado. Deciso determinando o pagamento das custas em aberto, sob pena de inscrio na dvida ativa. Deciso correta. Custas devidas em face da distribuio do feito e da prtica de diversos atos processuais. Segurana negada. A parte que tem negado o seu pedido de diferimento do pagamento das custas, resultando deciso de extino do feito, no est exonerada do pagamento dessas mesmas custas, haja vista que o fato gerador da taxa judiciria est na distribuio do feito, sendo irrelevante para sua exigncia a quantidade de atos processuais que tenham sido praticados. (2 TACIVIL - 5 Cm.; MS n 735671-00/0-SP; Rel. Juiz Lus de Camargo Pinto de Carvalho; j. 29/5/2002; v.u.). - CUSTA JUDICIAL Voto Trata-se de mandado de segurana impetrado contra o ato do MM. Juiz de Direito da 25 Vara Cvel da Capital, que, no obstante tenha julgado extinto processo patrocinado pelo impetrante, em virtude do no-recolhimento das custas de preparo, determinou a este que recolhesse as custas em aberto, sob pena de inscrio na dvida ativa do Estado. Alega o impetrante que pleiteou o diferimento do pagamento das custas para final, em face de suas titulares estarem impossibilitadas de o fazerem na oportunidade. O magistrado negou esse pleito, que foi confirmado por esta Corte, e, diante da ausncia de recolhimento, julgou extinto o feito, sem julgamento de mrito. Passados sete meses, veio a determinao que entende ilegal de recolhimento das custas no valor de R$ 4.669,67, no prazo de 30 dias, sob pena de inscrio da dvida ativa do Estado (fls. 58). Sustenta que essa deciso afronta seu direito lquido e certo, uma vez que no se aperfeioou a relao jurdico-processual, em face da extino do feito sem que tenha havido prestao de servio judicirio que autoriza o recolhimento da taxa. Acrescenta que foi justamente pela falta de recolhimento das custas iniciais que o processo foi extinto. Assim, h uma situao no mnimo contraditria, pois o impetrante teve o acesso Justia impedido pelo no-diferimento do pagamento das custas e, agora, se v impelido a recolher a taxa judiciria referente a esse mesmo processo. Insiste que, tendo o processo sido extinto exclusivamente pela falta de recolhimento das custas, no tem sentido que agora lhe venha a ser exigido esse mesmo recolhimento. Afirma que essa "determinao afronta o princpio constitucional de acesso Justia, bem como penaliza aquele que se encontra em condio financeira delicada ao negar-lhe jurisdio e, posteriormente, impe-lhe gravame por fora de sua situao econmica, o que, tambm, afronta o princpio constitucional da isonomia", aduzindo: "Se prevalecer o entendimento manifestado pela ilegal determinao, o acesso jurisdio, pleiteado por aqueles que necessitam da assistncia judiciria, ser um grande risco, posto que, caso no concedido o benefcio, extinto o feito por impossibilidade de recolhimento de custas, o jurisdicionado sofrer verdadeira e ilegal sano, sem qualquer previso legal". Complementa: "Se a relao jurdico-processual no se aperfeioou pela falta do recolhimento das custas, como pretende a d. autoridade coatora que o impetrante as recolha agora?" Pede a concesso da ordem para anular a ilegal determinao de recolhimento das custas, bem como, na sua falta, de inscrio da dvida ativa do Estado. Pelo despacho de fls. 65, este Relator concedeu liminar para sustar qualquer comunicao de inscrio na dvida ativa at o julgamento do mrito do "mandamus" pela E. Turma Julgadora. A autoridade impetrada prestou informaes (fls. 70) e a Procuradoria-Geral de Justia, pela pena do douto procurador C. B. F., opinou, preliminarmente, pela denegao da ordem, em virtude de ter-se operado a decadncia do direito do impetrante, ou a extino do feito, sem julgamento do mrito, em face das Smulas ns 267 e 268 da Suprema Corte. Acrescenta, todavia, que se o mrito vier a ser apreciado, deve a ordem ser concedida em face da exigncia das custas sem a respectiva contraprestao da atividade jurisdicional. Por determinao deste Relator foram juntados aos presentes autos as seguintes peas extradas do Agravo de Instrumento n 717.348-0/3, interposto pela impetrante contra a r. deciso de Primeiro Grau que indeferiu o pleito de diferimento do pagamento das custas de preparo (fls. 110 a 114): a) despacho que denegou o efeito suspensivo; b) certido da informao de extino do processo. o relatrio. A questo "sub judice" no se insere na seara do direito processual e muito menos na do direito constitucional, como coloca o impetrante. A matria de direito tributrio e como tal deve ser cuidada. Quando se fala em custas judiciais est se falando, como esclarece DE PLCIDO E

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SILVA, no seu clssico Vocabulrio Jurdico, no rigor da tecnologia jurdica, em despesas do processo ou dos encargos decorrentes dele, desde que fixados ou tarifados em lei. A Profa. MARIA HELENA DINIZ, por sua vez, registra no seu alentado Dicionrio Jurdico, que custas so taxas remuneratrias autorizadas em lei e cobradas pela prestao de servios judicirios. Na verdade, as custas correspondem espcie de tributo denominada taxa, mais especificamente taxa judiciria. Com a clareza e preciso que sempre coloca em suas obras, o eminente Professor CNDIDO RANGEL DINAMARCO leciona: "As custas e taxas judicirias constituem renda do Estado e conceituam-se como taxas, sendo por isso uma modalidade tributria" (Instituies, Malheiros, 2001, p. 636, n 742). Alis, o Colendo Supremo Tribunal Federal, consoante aresto inserto na RTJ 67/327, j registrou que "as custas, conceituadas como espcie de taxa, ou com outra qualificao na rbita jurdica, constituem sempre, no h negar, especial retribuio devida ao Estado, em razo da prestao de servio pblico. Desde que no se qualifiquem como renda privada, infrutfera a argio de afronta s regras inscritas nos arts. 21, inciso IV, 18, 2, e 21, 2, inciso I, da Lei Magna". No mesmo sentido o acrdo publicado no DJU de 8/6/1990. "Custas e emolumentos. Natureza jurdica. Necessidade de lei para sua instituio ou aumento. Esta Corte j firmou o entendimento, sob a vigncia da Emenda Constitucional n 1/69, de que as custas e emolumentos tm a natureza de taxas, razo por que s podem ser fixados em lei, dado o princpio constitucional da reserva legal, para a instituio ou aumento de tributo". Em sendo tributo, portanto, a verificao quanto a serem ou no devidas as custas decorre do exame do seu fato gerador, ou seja, da subsuno dos fatos ao que dispe a lei que a instituiu, no comportando, como se disse, ser discutida com base nas leis processuais ou nas normas da Carta Poltica. O Cdigo Tributrio Nacional, no seu art. 114, registra que "fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia". A expresso legal fato gerador da obrigao principal tem sido entendida pela doutrina como fato gerador do tributo (por todos, LUCIANO AMARO, Direito Tributrio Brasileiro, Saraiva, 1997, p. 239), sem embargo das crticas que tem recebido, que no comporta mencionar nesta oportunidade. O saudoso ALFREDO AUGUSTO BECKER, na sua clssica Teoria Geral do Direito Tributrio, Saraiva, 1963, p. 289, leciona: "A fenomenologia do fato gerador (hiptese de incidncia, suporte ftico etc.) no especificidade do Direito Tributrio e nem do Direito Penal, pois toda e qualquer regra jurdica (independente de sua natureza tributria, civil, comercial, processual, constitucional etc.) tem a mesma estrutura lgica: a hiptese de incidncia ("fato gerador", suporte ftico etc.) e a regra (norma, preceito, regra de conduta) cuja incidncia sobre a hiptese de incidncia fica condicionada realizao desta hiptese de incidncia". J, com outras palavras, era o ensinamento do insupervel RUBENS GOMES DE SOUSA, no seu pioneiro Compndio de Legislao Tributria, Ed. Financeiras, 3 ed., reimpr., 1964, p. 71: "Por isso a definio, pela lei tributria, das hipteses em que devido o tributo chama-se fato gerador da obrigao tributria: indiferente que se trate de um fato natural, de um ato humano, ou de um negcio jurdico: para o direito tributrio, todas essas hipteses, quando adotadas pela lei como base de tributao, incluem-se na denominao nica de fato-gerador". Por derradeiro e no discrepando dessas lies, afirma de forma mais sinttica CELSO RIBEIRO BASTOS: "o fato gerador a descrio feita, pela norma, de um ato ou fato que, ocorridos, geraro a obrigao tributria" (Comentrios ao CTN, obra coletiva coordenada por IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, Saraiva, 1988, p. 150). Por ser a taxa - no caso taxa judiciria - espcie do gnero tributo, para incidir em um ato ou fato, depende do fato gerador previsto pela norma (BERNARDO RIBEIRO DE MORAES, A Taxa no Sistema Tributrio Brasileiro, Ed. RT, 1968, p. 87). De acordo com o art. 1 da Lei Estadual n 4.952, de 27/12/1985, que dispe sobre a taxa judiciria no Estado de So Paulo, esta "tem por fato gerador a prestao de servios pblicos de natureza forense, devida pelas partes ao Estado, nas aes de conhecimento, na execuo, nas aes cautelares e nos processos no contenciosos". E, no que nos interessa, o inciso I do art. 4 determina que o recolhimento da taxa judiciria deve ser feito na base de 1% (um por cento) sobre o valor da causa, no momento da distribuio ou, na falta desta, antes do despacho inicial. O Des. BRUNO DE AFONSO ANDR, na sua obra O novo sistema de custas judiciais, Saraiva, 1987, traz um adendo com respostas da Corregedoria-Geral de Justia, sobre a aplicao da lei de custas, sendo esclarecedora a que se encontra pg. 99, referente ao Proc. n 3/86 - Depri: "O diferimento da taxa inicial para o momento final, no caso de provisria impossibilidade financeira do requerente, pedido na inicial, instrudo com a prova adequada, cabendo ao juiz, aps a distribuio, decidir se admite ou no o diferimento.

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"Como bvio, o juiz decide de plano, sem maiores indagaes, com prudente critrio, luz de cada caso, podendo convencer-se por demonstrao razovel do requerente, sem exigir prova direta e aceitando a indireta, conforme as circunstncias. "O despacho do juiz no de mero expediente, valendo como deciso interlocutria para efeito de agravo de instrumento, que no sujeito a custas (excetuados os traslados, cujo pagamento depender de deciso do Tribunal, para que ao requerente do benefcio no seja frustrado o duplo grau de jurisdio)". O parecer que ensejou essa resposta, inserto na mesma obra s pgs. 103/104, traz o seguinte esclarecimento: "(...) distribuda a inicial com a afirmao da ocorrncia daquela situao [momentnea impossibilidade financeira de recolhimento da taxa], no se d o recolhimento da taxa, cabendo ao juiz apreciar a questo ao despachar a petio. No entendendo provada, determinar a autoridade judiciria o recolhimento da taxa, fixando, sempre, prazos para efetivao". Verifica-se que o fato gerador da taxa judiciria a distribuio de um feito, ou seja, quem quer que pretenda o reconhecimento judicial de um direito, ao distribuir a demanda aparelhada para esse fim, est sujeito ao pagamento da taxa judiciria. O eventual diferimento do seu pagamento para o final ou mesmo a sua iseno, quando a parte pleitear os benefcios de assistncia judiciria gratuita, so ocorrncias aleatrias, dependentes de apreciao judicial. De sorte que a negativa no afasta a incidncia da taxa judiciria e, por conseguinte, o seu pagamento. Observe-se que para ser devida essa taxa no se faz necessria a prestao jurisdicional final, ainda que em Primeira Instncia. Alis, de forma eloqente, o art. 26 do Cdigo de Processo Civil deixa claro que a desistncia da ao ou o reconhecimento do pedido no afastam a incidncia das custas, nem a sua repetio se j houverem sido pagas, pouco importando que essa desistncia se tenha dado antes mesmo de a parte contrria ter sido citada. Em outras palavras, a desistncia de uma ao, mesmo que imediatamente aps sua distribuio, no enseja parte a repetio das custas pagas, sendo irrelevante a quantidade maior ou menor de atos processuais praticados. Consoante bem esclarece o mencionado Des. BRUNO DE AFONSO ANDR, "em funo dele [do valor da causa] cobrada a taxa judiciria, nos momentos prprios dos fatores de incidncia. E as incidncias no objetivam atos isolados, mas o conjunto dos atos a eles correlacionados, em autos principais e acessrios" (ob. cit., pg. 11, nota de rodap n 10). Sabido haver trs fatores de incidncia das custas: a distribuio do feito, a interposio do recurso e a execuo do julgado. Como a primeira incidncia decorrente da distribuio da causa abarca os atos processuais at a prolao da sentena de Primeiro Grau, no se distingue, entre esse dois momentos, a prtica de atos isolados ou partilhados. Por isso, as custas so devidas no importando sejam praticados poucos ou muitos atos processuais. H uma unidade em cada fator de incidncia da taxa judiciria. No se pode esquecer que o que ocorreu com o impetrante foi uma forma anmala de desistncia da ao, por omisso, pois, ao no recolher a taxa judiciria a que estava obrigado, deixou que o processo viesse a ser julgado extinto. E no verdade que essa extino se tenha dado mngua da prtica de atos processuais. Muitos foram praticados desde a distribuio do feito, como, por exemplo, o exame e a rejeio do pedido de pagamento diferido das custas, o processamento do agravo de instrumento, a sentena de extino do feito etc. Colhe-se, ainda, da mencionada obra de CNDIDO RANGEL DINAMARCO, o seguinte esclio, sobremodo elucidativo, ao cuidar do campo de incidncia das normas sobre a obrigao pelo custo do processo: "...responde sempre aquele que tiver dado causa ao processo, qualquer que seja o modo ou razo por que este venha a ser extinto e independentemente da natureza do processo. No processo de conhecimento, o art. 20 impe-se no s quando o juiz julga a causa, acolhendo ou rejeitando o pedido do autor (procedncia ou improcedncia), mas sempre que uma sentena proferida - qualquer que seja a natureza desta. Assim nos casos extraordinrios de julgamento de mrito indicados nos incisos II-V do art. 269 (reconhecimento do pedido, transao, renncia ao direito, prescrio) e assim sucede, igualmente quando o processo extinto sem julgamento do mrito (art. 267). O Cdigo no particularmente explcito a respeito, nem o diz de modo direto e abrangente, mas contm disposies das quais se extrai com segurana essa concluso - que, de resto, inteiramente razovel porque todo processo acarreta gastos e legtimo que por eles sempre responda aquele que os causou" (ob. cit., p. 653, n 753 Obs.: os itlicos so da obra e os grifos, nossos). Ainda desse nclito processualista a lista segundo a qual, na disciplina da atribuio do custo do processo aos litigantes, tem-se que, no cabendo ao Estado custear o exerccio da jurisdio decorre a "exigncia de adiantamentos das despesas, como nus a serem cumpridos pelo interessado na realizao de atos ou em sua eficcia. Essa exigncia complementa a inteno de evitar a litigiosidade irresponsvel, pondo os possveis demandantes a pensar sobre a viabilidade de suas pretenses, sem se arriscar em aventuras a sua prpria custa" (ob. cit., p.

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635, n 741). Em concluso, o manejo de uma ao judicial, como regra, est sempre sujeito ao recolhimento da taxa judiciria. A obteno dos benefcios de assistncia judiciria gratuita, bem como o diferimento do pagamento da taxa, dependem de provimento judicial nesse sentido. Em sendo contrrio, as custas sero sempre devidas, mesmo que a parte no d prosseguimento ao feito. E o que ocorre em nosso Estado est em conformidade com os princpios que regem a cobrana das custas no apenas na esfera federal, como em outras unidades da Federao. Veja-se que a Lei n 9.289/96, que dispe sobre as custas devidas Unio, na Justia Federal de Primeiro e Segundo Graus, diz no 1 do art. 14: "O abandono ou desistncia do feito, ou a existncia de transao que lhe ponha termo, em qualquer fase do processo, no dispensa o pagamento das custas e contribuies j exigveis, nem d direito restituio". Relativamente s colocaes preliminares feitas pela Procuradoria-Geral de Justia, cumpre registrar que no h se falar em decadncia, haja vista que o "dies a quo" para a impetrao do presente "writ" no foi a sentena de extino do feito, mas sim a deciso que determinou o recolhimento das custas em aberto, pena de inscrio na dvida ativa. Tambm no colhem as afirmaes de se tratar o ato judicial impugnado como passvel de recurso ou de correio parcial, uma vez que se encontrava extinto o feito e, assim, nenhum recurso cabia contra a deciso, sendo correto o emprego do mandado de segurana. E no h se falar em trnsito em julgado dessa deciso. As alegaes de mrito, com a devida vnia, esto espancadas pelo acima esclarecido. Em face do exposto, denego a ordem, ficando sem efeito a liminar concedida. Sem honorrios, custas "ex lege". Lus de Camargo Pinto de Carvalho Relator

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