Caderno Direito 22

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NDICE
I. INTRODUO 9
II. DIREITO E ECONOMIA POSITIVO 12
REDUCIONISMO, EXPLICAO E PREDIO
ESCASSEZ, MAXIMIZAO RACIONAL, EQUILBRIO, INCENTIVOS E EFICINCIA
ANLISE POSITIVA, MEIOS E FINS
III. DIREITO E ECONOMIA NORMATIVO 26
VERSO FUNDACIONAL
VERSO PRAGMTICA
VERSO REGULATRIA
IV. CONCLUSO 37
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O QUE PESQUISA EM DIREITO E ECONOMIA?
Bruno Meyerhof Salama
*
T
anto o Direito quanto a Economia lidam com problemas de
coordenao, estabilidade e eficincia na sociedade.
1
Mas a
formao de linhas complementares de anlise e pesquisa
no simples porque as suas metodologias diferem de modo bastan-
te agudo.
2
Enquanto o Direito exclusivamente verbal, a Economia
tambm matemtica; enquanto o Direito marcadamente herme-
nutico, a Economia marcadamente emprica; enquanto o Direito
aspira ser justo, a Economia aspira ser cientfica; enquanto a crtica
econmica se d pelo custo, a crtica jurdica se d pela legalidade.
3
Isso torna o dilogo entre economistas e juristas inevitavelmente tur-
bulento, e geralmente bastante destrutivo.
4
Em meio turbulncia, nas ltimas dcadas este dilogo tornou-
se frtil. A partir das obras de Ronald Coase e de Guido Calabresi
tomou corpo uma disciplina acadmica que surge da confluncia
dessas duas tradies. No Brasil esta disciplina tem sido chamada
ora de Direito e Economia, ora de Anlise Econmica do
Direito. Neste texto, utilizarei a primeira expresso.
O objetivo deste trabalho o de descrever a epistemologia da
disciplina de Direito e Economia para que se possa pautar o deba-
te e esboar uma agenda de pesquisa. Eu gostaria de comear des-
mistificado uma viso equivocada do que seja essa epistemologia.
Uma parcela considervel dos estudantes, profissionais e pesquisa-
dores do Direito que tenha qualquer nvel de familiaridade com o
Direito e Economia acredita que a disciplina se proponha a dar res-
postas definitivas para dilemas normativos. Estas pessoas acreditam,
erradamente, que a disciplina contenha um conjunto de predicados
do tipo receitas de bolo que conduzam necessariamente a mode-
los do tipo juzes e legisladores devem adotar a regra X na situa-
o Y porque esta a soluo eficiente e correta para o problema
Z. Guido Calabresi j h muito observou, corretamente, que a
hiptese de que o Direito e Economia possa dar as respostas defi-
nitivas para os dilemas normativos ridcula.
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H um segundo mito que precisa ser rejeitado desde logo. Trata-
se da idia de que a disciplina de Direito e Economia se limita
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discusso do papel da eficincia na determinao das normas jur-
dicas. Essa idia tambm no verdadeira. Anthony Ogus j notou
que a obsesso com essa questo desvia a ateno do estudioso da
existncia de um outro nvel de anlise na que meramente des-
critivo/explicativo da realidade jurdica e que, portanto, no se rela-
ciona diretamente com essa discusso do papel da eficincia na for-
mulao do dever-ser jurdico.
6
Ao longo deste texto vou ressaltar o fato de que a disciplina
serve, antes de tudo, para iluminar problemas jurdicos e para apon-
tar implicaes das diversas possveis escolhas normativas. Aqui me
afasto tanto da viso do Direito e Economia como um conjunto de
receitas de bolo (que ridcula) quanto da viso de que a discus-
so sobre eficincia seja irrelevante para o Direito (que mope
porque a construo normativa no pode estar isolada de suas con-
seqncias prticas).
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Este trabalho est dividido em quatro sees. A seo I trar
notas introdutrias sobre a epistemologia da disciplina, e tem por
objetivo situar o Direito e Economia no contexto das disciplinas
jurdicas. A seo II enfocar a epistemologia da dimenso descriti-
va da disciplina, o chamado Direito e Economia Positivo. Iniciarei
com a discusso do argumento de que a microeconomia til para
a anlise do Direito para mostrarei que este argumento possui trs
verses distintas: (a) uma verso reducionista (pouco proveitosa,
porque reduz o Direito Economia), (b) uma verso explicativa
(baseada na hiptese de que a Economia possa explicar o Direito,
ou, num enquadramento mais moderado, que a Economia possa
explicar parte do Direito) e (c) uma a verso preditiva (que enfa-
tiza a utilidade da Economia para o estudo das conseqncias das
instituies jurdico-polticas e da interpretao dos textos legais).
Segue-se ento uma explanao sobre cinco conceitos centrais para
a anlise em Direito e Economia Positivo, a saber, (a) escassez, (b)
maximizao racional, (c) equilbrio, (d) incentivos e (e) eficincia.
A seo II concluda com notas sobre a utilidade do Direito e
Economia Positivo para iluminar a relao entre meios jurdicos e
fins normativos.
A seo III examina a comunicao entre os conceitos de efi-
cincia e justia. Partirei da idia de que haja pontos de contato
entre os dois conceitos porque muitas das nossas intuies sobre
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noes de justia poderiam ser igualmente explicadas sob a tica da
busca pela eficincia. Os exemplos vo desde no roubars at a
punio deve ser proporcional ao crime, que so, em geral, regras
eficientes e justas tambm. Isso quer dizer que comum que a solu-
o eficiente seja tambm justa, se bem que nem sempre ocorra
desta forma. Dessa idia decorre outra: a anlise dos incentivos pos-
tos pela legislao onde comea a discusso do justo; no onde
ela acaba. A questo no substituir a discusso da justia pela dis-
cusso da eficincia, mas sim enriquecer a gramtica jurdica inte-
grando a discusso da eficincia na discusso do justo. Para organi-
zar as idias, discuto trs verses do argumento de que a eficincia
e justia se comunicam s quais dou o nome de (a) verso funda-
cional (identificada com os primeiros trabalhos de Richard
Posner), (b) verso pragmtica (identificada com a fase madura de
Posner) e, finalmente, (c) verso regulatria (identificada com a
obra de Guido Calabresi).
A seo IV contm notas sobre a introduo da disciplina de
Direito e Economia no currculo das faculdades de Direito brasi-
leiras e sugere uma agenda de pesquisa em Direito e Economia
para o pas.
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I. INTRODUO
Pode-se conceituar a disciplina de Direito e Economia como um
corpo terico fundado na aplicao da Economia s normas e ins-
tituies jurdico-polticas.
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Na sntese de Richard Posner, o Direito
e Economia compreende a aplicao das teorias e mtodos emp-
ricos da economia para as instituies centrais do sistema jurdi-
co.
9
Para Nicholas Mercuro e Steven Medema, trata-se da aplica-
o da teoria econmica (principalmente microeconomia e concei-
tos bsicos da economia do bem-estar) para examinar a formao,
estrutura, processos e impacto econmico da legislao e dos insti-
tutos legais.
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comum destacar duas dimenses, ou dois nveis epistemolgi-
cos, da disciplina de Direito e Economia: a dimenso positiva (ou
descritiva) e a dimenso normativa (ou prescritiva). primeira d-
se o nome de Direito e Economia Positivo, e segunda de Direito
e Economia Normativo. So duas dimenses distintas e independen-
tes. O Direito e Economia Positivo se ocupa das repercusses do
Direito sobre o mundo real dos fatos; o Direito e Economia
Normativo se ocupa de estudar se, e como, noes de justia se
comunicam com os conceitos de eficincia econmica, maximiza-
o da riqueza e maximizao de bem-estar.
Por ser a cincia instrumental por excelncia,
11
a Economia
uma poderosa ferramenta para analisar um vasto conjunto de temas.
Mas at algumas dcadas atrs, sua interface com o Direito estava
confinada a um pequeno grupo de questes, especialmente antitrus-
te, regulao de mercados e clculo de danos monetrios. A origi-
nalidade da disciplina de Direito e Economia esteve em estender o
ferramental analtico da Economia s mais diversas reas do conhe-
cimento jurdico, inclusive direitos de propriedade, contratos, res-
ponsabilizao civil, responsabilizao penal, direito societrio, den-
tre muitas outras.
A idia de concatenar os estudos de Direito e de Economia ,
naturalmente, bem mais antiga do que a disciplina de Direito e
Economia.
12
que aqui tomo a expresso Direito e Economia
como uma disciplina especfica cujo referencial terico o movi-
mento da Law and Economics.
13
A expresso Direito e Economia ,
portanto, traduo ao p da letra da expresso original em ingls,
Law and Economics. Essa terminologia vigora tambm na Alemanha
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(onde comum adotar a expresso Recht und konomik) e na Itlia
(Diritto ed Economia). Na Espanha, e tambm em toda a Amrica his-
pnica, em geral utiliza-se Anlisis Econmico del Derecho, o que se
deu talvez por influncia da popular obra de Richard Posner,
Economic Analysis of Law.
14
Da mesma forma, em Portugal adotou-se
Anlise Econmica do Direito.
15
Na Frana, utiliza-se tambm a
expresso Economia do Direito (Economie du Droit).
16
A disciplina de Direito e Economia origina-se a partir de duas tra-
dies intelectuais: a economia poltica e o realismo jurdico.
17
A eco-
nomia poltica surge com Adam Smith, que se interessou pelo Direito
principalmente em razo da sua importncia para o funcionamento
dos mercados. A tradio da economia poltica constitui a espinha dor-
sal daquilo que posteriormente se convencionou chamar de cincia
econmica. Essa tradio encontrou espao nas faculdades de Direito
principalmente atravs da disciplina de Direito Econmico, que se
ocupa da regulao e interveno do Estado nos mercados. Mas
importante notar que o Direito Econmico, conforme tradicionalmen-
te estudado no Brasil, captura parte no fundo, apenas uma pequena
parte do temrio da disciplina de Direito e Economia.
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Isso porque
em Direito e Economia o estudioso se ocupa dos incentivos postos por
cada instituto jurdico individualmente tomado, e no necessariamen-
te de um mercado. Isso quer dizer que a anlise em Direito e
Economia engloba o estudo da regulao dos mercados pelo Estado,
embora, como veremos adiante, a esta no se limite.
A segunda tradio central disciplina de Direito e Economia,
o realismo jurdico, surge nas faculdades de direito norte-america-
nas
19
e escandinavas
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na primeira metade do sculo XX. O proje-
to acadmico dos realistas jurdicos era o de estudar as leis como
elas de fato funcionavam, ao invs das leis conforme previstas nos
cdigo e livros. Do realismo jurdico advm a tradio de aplicar as
cincias sociais ao Direito, de modo a procurar entender as motiva-
es dos diversos entes e indivduos envolvidos na prestao juris-
dicional e os fatores que de fato condicionam a formulao e apli-
cao do Direito.
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De disciplinas com temrio e metodologias to variadas como a
economia poltica e o realismo jurdico, no poderia surgir discipli-
na outra, que no uma com metodologia e temrio tambm bastan-
te variados. A Enciclopdia Virtual de Direito e Economia (Online
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Encyclopedia of Law & Economics, de acesso aberto no website
http://encyclo.findlaw.com) distingue detidamente diversas vertentes
do movimento de Direito e Economia: a Escola de Chicago, a Escola
de New Haven, a Escola Austraca, a Escola Institucionalista e a
Escola Neo-Institucionalista. H ainda outras vertentes que no
constituem necessariamente outras escolas mas que complemen-
tam algumas das j mencionadas, tais como campo do Direito,
Economia e Desenvolvimento; a Teoria dos Jogos aplicada ao
Direito; o Direito e Economia Comparado; o Direito e Economia
Experimental; o campo do Direito, Economia e Antropologia; e o
Direito e Economia Comportamental. Com algum esforo e pesqui-
sa, acredito que seria possvel encontrar ainda outras vertentes.
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Assim sendo, neste trabalho enfocarei linhas predominantes e rela-
tivamente influentes dentre esses movimentos e deixarei de fora a
pormenorizao dos pontos de conteno.
Mas afinal: seria o Direito e Economia uma disciplina jurdica ou
uma disciplina econmica? As opinies divergem. Wolfgang
Fikentscher afirma categoricamente que Direito e Economia
basicamente uma rea do direito. [A disciplina] diz aos profissionais
do direito se o seu trabalho tem valor econmico, e por qu.
23
Na
mesma linha, rica Gorga sugere que o Direito e Economia pode
ser encarado como uma metodologia de estudo jurdico de nature-
za zettica, que fundamental para a investigao dos diferentes
ramos do Dirieto.
24
Em sentido oposto, Gerrit De Geest afirma
que o Direito e Economia provavelmente uma das mais contro-
versas disciplinas da cincia econmica.
25
Henry Hansmann adota
posio conciliadora e prope a seguinte reflexo: quando que a
pesquisa acadmica em Economia se torna pesquisa acadmica em
Direito e Economia? Talvez a melhor resposta seja: quando a pes-
quisa conduzia por, ou para, estudiosos do direito.
26
J Posner
observa que o propsito de se criar um campo prprio e denomi-
n-lo Direito e Economia [...] o de identificar a rea da pesquisa
em economia em que o conhecimento dos aspectos doutrinais e ins-
titucionais do direito so relevantes.
27
Como se v, a questo controversa e o debate tem contornos
similares queles de outras reas interdisciplinares (por exemplo, seria
a Histria do Direito uma disciplina do Direito ou da Histria? E a
Sociologia Jurdica? E a Antropologia Jurdica? Etc.).
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H bastante
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bibliografia discutindo a posio do Direito e Economia no quadro
das cincias sociais
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mas a relevncia prtica desse debate discu-
tvel. Assim, aqui me ocupo de ressaltar a interdisciplinaridade da
disciplina de Direito e Economia, a relevncia da disciplina nas
faculdades de Direito (particularmente nos campos da pesquisa
emprica e da teoria crtica) e o fato de que tanto juristas quanto
economistas tm dado contribuies relevantes para o desenvolvi-
mento da disciplina.
30
Este ltimo ponto particularmente interessante e pode ser
ilustrado pelo perfil de alguns expoentes do movimento. No
encontro inaugural da Associao Americana de Direito e
Economia, reconheceu-se a existncia de quatro pais (founding
fathers) da disciplina: Ronald Coase, Richard Posner, Guido
Calabresi e Henry Manne.
31
Repare que, dentre estes quatro not-
veis, um deles, Posner, no possui formao como economista
(estudou Letras e depois Direito); um deles, Coase, no tem for-
mao jurdica (s econmica); somente os dois ltimos (Calabresi
e Manne) possuem treinamento formal tanto em Economia quan-
to em Direito.
32
O Direito e Economia tido por muitos como o movimento de
maior impacto na literatura jurdica da segunda metade do sculo
passado.
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Tendo surgido nos Estados Unidos, nas Universidades
Chicago e Yale, o movimento se espalhou primeiro pelos Estados
Unidos,
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depois pelo mundo. Desde a dcada de 1980, a disciplina
vem ganhando cada vez mais visibilidade nos pases da tradio de
Direito Continental, inclusive no Brasil.
35
J h um bom tempo exis-
tem na Europa diversos centros onde a pesquisa em Direito e
Economia est em estgio avanado,
36
e h tambm considervel
acervo bibliogrfico em Direito e Economia produzido por acadmi-
cos de pases da tradio do Direito Continental.
37
II. DIREITO E ECONOMIA POSITIVO
(A) Reducionismo, explicao e predio
O argumento central do Direito e Economia Positivo o de que os
conceitos microeconmicos so teis para a anlise do Direito.
Robert Cooter observa que esse argumento possui diversas verses,
trs das quais merecem destaque: (a) a verso reducionista, (b) a
verso explicativa e (c) a verso preditiva.
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Reducionismo
A verso reducionista radical, minoritria, e pouco proveitosa
sugere que o Direito possa ser reduzido Economia, e que catego-
rias jurdicas tradicionais (como direitos subjetivos, deveres jurdi-
cos, culpa, negligncia, etc.) possam ser substitudas por categorias
econmicas. Cooter nota que o argumento a favor da reduo do
Direito Economia similar ao argumento de que, em psicologia,
a mente possa ser reduzida ao comportamento, para concluir, com
ironia, que tal argumento to ridculo que somente um acadmi-
co poderia contempl-lo. Um debate importante, como sugere
Ejan Mackaay, a discusso de quais simplificaes da realidade
possam ser admissveis dentro de um modelo oposto ao reducionis-
mo, que inaceitvel.
39
Com esta viso reducionista, portanto,
no perderemos tempo.
Explicao
A segunda verso do argumento em questo mais proveitosa, e diz
respeito capacidade explicativa da teoria econmica. A Economia
seria capaz de prover uma teoria explicativa da estrutura das nor-
mas jurdicas. A idia a de que os sistemas jurdicos poderiam ser
compreendidos como sendo a resultante das decises de maximiza-
o de preferncias das pessoas em um ambiente de escassez. Cada
arranjo institucional seria, portanto, um resultado em equilbrio. Por
exemplo, a regra geral da responsabilizao subjetiva (baseada na
existncia de culpa) seria explicada como resultante da tentativa
de dar incentivos para que tanto os potenciais causadores de danos,
quanto as potenciais vtimas, tomem atitudes para mitigarem as
chances de ocorrncia e extenso de danos; j a posterior adoo
da regra de responsabilizao objetiva resultaria dos altos custos de
prova da culpabilidade em alguns casos.
O problema que a explicao de institutos jurdicos como
resultante da maximizao de forma relativamente coordenada de
preferncias individuais deixa de lado uma srie de fatores cultu-
rais e histricos. Da a necessidade de uma articulao mais bran-
da dessa verso explicativa, no sentido de que a teoria econmica
possa elucidar a estrutura lgica do Direito, ainda que esta eluci-
dao seja apenas parcial. Isso significaria, para usar as palavras de
Cooter, que a economia explica o direito, mas no chega a uma
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explicao completa pois no capta toda a realidade subjacen-
te.
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Ou seja, a Economia ilumina problemas e sugere hipteses,
mas se torna mais rica quando conjugada com outros ramos do
conhecimento, notadamente a Antropologia, a Psicologia, a
Histria, a Sociologia e a Filosofia.
Predio
A terceira verso do argumento a de que a Economia pode ser
aproveitada para prever as conseqncias das diversas regras jurdi-
cas. Trata-se aqui de tentar identificar os provveis efeitos das regras
jurdicas sobre o comportamento dos atores sociais relevantes em
cada caso.
41
A disciplina de Direito e Economia retira as conseqn-
cias do fenmeno jurdico da periferia, trazendo-as para o centro do
debate. Busca-se modelar o comportamento humano de modo que
seja possvel ao profissional do Direito entender os provveis efei-
tos que adviro como conseqncias das diferentes posturas legais.
Tomemos a discusso sobre a extenso dos direitos de proprie-
dade intelectual. Da perspectiva tradicional, a anlise parte dos tex-
tos e princpios jurdicos. O que quer dizer tal artigo da Lei da
Propriedade Industrial? Como se reflete o princpio da liberdade de
expresso sobre determinada questo? Ser que tal conduta se sub-
sume a este ou quele artigo da lei? Da perspectiva do Direito e
Economia, a anlise parte da funcionalidade dos institutos jurdicos.
Afinal, para que serve uma patente? Quais os tradeoffs (custos e
benefcios) envolvidos na ampliao (ou reduo) da patente? Alis,
o caso especfico da propriedade intelectual interessante para
mostrar, como sugerimos logo nos primeiros pargrafos deste traba-
lho, que a anlise econmica no fornece respostas definitivas.
Afinal, de um lado, quanto mais ampla e duradoura for a patente,
tanto maiores sero os incentivos inovao, e tanto menores sero
os incentivos circulao. Mas por outro lado, a prpria restrio
circulao dificulta a inovao porque a tecnologia patenteada tam-
bm pode servir de insumo para outras inovaes. Este debate con-
vida pesquisa emprica e a uma anlise mais complexa que torne
mais transparentes e portanto mais justas as escolhas normati-
vas que se venha a fazer.
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Se, como vimos acima, o poder explicativo da teoria econmica
mais forte em alguns campos do que em outros, ento o poder
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preditivo tambm h de ter suas limitaes.
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Isso quer dizer tam-
bm que a lgica econmica provavelmente mais til para ana-
lisar o comportamento dos agentes em algumas reas do Direito do
que em outras. Mesmo assim, j em 1982 Cooter observara que
no h dvida de que a economia explicou o Direito com mais
sucesso do que os juristas achavam provvel vinte anos antes, quan-
do o movimento [de Direito e Economia] comeara.
44
(B) Escassez, maximizao racional, equilbrio, incentivos
e eficincia
Um dos possveis panos de fundo para o Direito e Economia - a meu
juzo, o mais proveitoso - est na Teoria Neo-Institucionalista.
45
Da
Teoria Neo-Institucionalista surgem pelo menos trs idias
importantes: (a) o reconhecimento de que a Economia no tem
existncia independente ou dada, ou seja, de que a histria
importa pois cria contextos culturais, sociais, polticos, jurdicos
etc. que tornam custosas, e s vezes inviveis, mudanas radicais
(o que se convencionou chamar de dependncia da trajetria,
traduo de path dependence);
46
(b) o reconhecimento de que
a compreenso do Direito pressupe uma anlise evolucionista e
centrada na diversidade e complexidade dos processos de mudan-
a e ajuste (da a importncia da abertura para todas outras dis-
ciplinas alm da Economia, mas tambm a utilidade da Teoria da
Escolha Racional
47
e da Teoria dos Jogos
48
para estudar comple-
xidade dos processos de ao e deciso coletiva); e (c) a preocu-
pao com a compreenso do mundo tal qual ele se apresenta, o
que conduz ao estudo das prticas efetivamente observadas e do
Direito tal qual de fato aplicado (enfatizando a racionalidade
limitada, a incerteza e os custos de transao).
49
Seja como for, o Direito e Economia Positivo emprega principal-
mente modelos mentais e ferramentas analticas tpicas da Economia.
Ainda que haja aqui e ali abertura cognitiva para outras cincias, uti-
liza-se principalmente os modelos microeconmicos marginalistas,
aproveitando-se tambm da Teoria dos Custos de Transao, Teoria
do Agente, Teoria da Escolha Pblica e da Teoria dos Jogos. Para que
se possa entender concretamente de que estamos falando, convm
ponderar sobre a relevncia de cinco conceitos centrais: escassez,
maximizao racional, equilbrio, incentivos e eficincia.
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Escassez
A escassez o ponto de partida da anlise econmica. Se os recur-
sos fossem infinitos, no haveria o problema de se ter que equacio-
nar sua alocao; todos poderiam ter tudo o que quisessem, e nas
quantidades que quisessem. Para ficarmos com a conceituao cls-
sica de Lionel Robbins, a Economia a cincia que estuda o com-
portamento humano como uma relao entre fins e meios escassos
para os quais h usos alternativos.
50
A escassez fora os indivduos
a realizarem escolhas e a incorrerem em trade-offs. Os trade-offs so,
na verdade, sacrifcios: para se ter qualquer coisa preciso abrir
mo de alguma outra coisa nem que seja somente o tempo. Esse
algo de que se abre mo o chamado custo de oportunidade.
Todas as escolhas tm custos de oportunidade. Isso quer dizer que
nem tudo pode ser feito ou produzido; tudo tem um custo; e cada
centavo gasto em uma determinada atividade, o mesmo centavo
que no gasto em todas as demais.
A noo de escassez traz uma srie de implicaes para o estu-
dioso, o profissional, e o pesquisador em Direito. Uma delas tal-
vez a mais dramtica diz respeito ao fato de que a proteo de
direitos consome recursos. Ou seja, ou os direitos so custosos, ou
no tm sentido prtico. Para ficarmos com os exemplos mais evi-
dentes: o direito sade s tem sentido prtico na medida em que
a sociedade, atravs dos entes privados ou do Estado, possam dispor
dos recursos necessrios para prover hospitais, alimentao, higiene,
etc.; o direito propriedade privada s tem sentido prtico se o
Estado for capaz de garanti-la; e assim por diante.
Maximizao racional
A premissa comportamental implcita na Teoria dos Preos a de
que os indviduos faro escolhas que atendam seus interesses pes-
soais, sejam eles quais forem. Da dizer-se que indivduos racional-
mente maximizam seu bem-estar. Note que a idia a de que todas
as pessoas so maximizadoras racionais de bem-estar,
51
e tambm
de que a maximizao se d em todas as suas atividades. Esse com-
portamento maximizador , portanto, tomado como abrangendo
uma enorme gama de aes, que vo desde a deciso de consumir
ou produzir um bem, at a deciso de contratar com algum, de
pagar impostos, de aceitar ou propor um acordo em um litgio, de
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falar ao telefone celular ao dirigir e, at mesmo, de votar contra ou
a favor de um projeto de lei.
52
Claro que no clculo de maximiza-
o entram os custos e benefcios monetrios e tambm aqueles no
monetrios (tais como poder, prestgio, sensao do dever moral
cumprido, etc.).
Portanto, a adoo do conceito de maximizao racional indica
que, na formulao de teorias, se partir da premissa de que os indi-
vduos calculam para alcanarem os maiores benefcios aos menores
custos. Assim, a suposio ser a de que o comportamento observa-
do de cada indivduo refletir a busca de seus objetivos atravs dos
meios disponveis. Por exemplo: consumidores maximizam seu bem-
estar (ou seja, tratam de alcanar o maior bem-estar possvel ao
menor custo possvel), empresas maximizam seus lucros, polticos
maximizam seus votos, e assim por diante.
A suposio de maximizao racional leva ao chamado processo
de deciso marginalista. Isso quer dizer que, nos processos de toma-
da de deciso, os indivduos realizaro a prxima unidade de uma
dada atividade se, e somente se, os benefcios dessa prxima unida-
de forem maiores ou iguais a seus custos. Ou seja: o indivduo
somente realizar a atividade marginal, qualquer que seja ela, se os
benefcios marginais (estimados ex ante) forem maiores ou iguais aos
custos marginais (estimados ex ante).
Para ilustrar, suponha que uma empresa saiba que seus produtos
s vezes causaro danos a seus consumidores. Por exemplo, uma
empresa de transporte areo sabe que sempre existe a possibilidade
de que haja acidentes areos. Quanto a empresa investir para tor-
nar seus vos mais seguros? Como as empresas tm por objetivo
maximizarem seus lucros e remunerarem seus acionistas, a resposta
depender principalmente das seguintes variveis: (a) dos custos
para tornar os produtos e servios mais seguros (por exemplo, os
custos para treinamento de pessoal, manuteno de avies, desen-
volvimento de novas tecnologias, etc.); (b) da probabilidade de
ocorrncia de acidentes com cada uma das possveis tecnologias e
mtodos de segurana que podem ser empregadas; (c) dos danos
reputao da empresa no caso de acidentes (por exemplo, por causa
da diminuio da procura por passagens areas aps um acidente);
(d) dos custos relacionados responsabilizao civil por danos cau-
sados (especialmente pagamentos de indenizaes a vtimas e de
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multas ao governo); (e) da probabilidade de que, no caso de aciden-
tes, haja responsabilizao civil ou penal da empresa ou de seus
diretores (o que depender, dentre outras coisas, dos requisitos
legais que fixaro os parmetros para determinao da culpabilida-
de); e (f) dos custos para mitigar as perdas decorrentes dos aciden-
tes caso eles ocorram. Para estimar todas essas variveis, a empresa
necessitar de informaes da sua rea tcnica e comercial, e de
seus advogados tambm. De posse dessas estimativas, a empresa ir
investir para tornar seus produtos e servios mais seguros at o ponto
em que tais investimentos se paguem.Vale dizer: a empresa investir em
segurana at o ponto em que os custos marginais forem iguais aos
benefcios marginais. No momento em que os investimentos em
segurana causarem mais custos do que benefcios, a empresa dei-
xar de investir em segurana.
Aqui cabe uma ressalva importantssima: a noo de maximiza-
o racional instrumental. Ela serve para formular hipteses e
construir teorias que permitam simplificar, compreender e prever a
conduta humana.
53
A pesquisa em Direito e Economia Positivo no
almeja provar que dentro de cada indivduo viva um homo oeconomi-
cus,
54
nem provar que o comportamento dos indivduos seja decor-
rncia de alguma faculdade especfica da mente humana ou de pro-
penso inata. A noo de racionalidade tambm no significa que
necessariamente haja um clculo consciente de custos de benefcios
(embora este clculo freqentemente ocorra, e qualquer advogado
processualista sabe disso porque age estrategicamente no curso pro-
cesso). No por outro motivo, a pesquisa em Direito e Economia h
muito tempo se vem afastando do paradigma da hiper-racionalida-
de, geralmente substituindo-o pela noo mais flexvel de raciona-
lidade limitada. Reconhecendo que os indivduos nem sempre iro
processar as informaes disponveis de forma tima (ou simples-
mente no tero acesso a todas as informaes pertinentes), os mes-
mos passam a ser vistos como intencionalmente racionais ainda
que limitados por aptides cognitivas.
55
A premissa metodolgica de maximizao racional pode ser til
porque o comportamento racional geralmente previsvel, enquan-
to que o comportamento irracional geralmente aleatrio (ou seja,
randmico). David Friedman ilustra o ponto com o seguinte
exemplo: imagine uma pessoa que esteja ponderando a respeito de
18
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duas decises que deve tomar: que carro comprar, e em qual pol-
tico votar. Nos dois casos, a pessoa pode melhorar sua deciso (ou
seja, tornar mais provvel que a deciso atinja seus interesses) inves-
tindo seu tempo e esforo no estudo das alternativas disponveis.
No caso do carro, a sua deciso determina com certeza que carro
comprar. J no caso do voto em poltico, a deciso sobre em qual
candidato votar altera em apenas 1/10.000.000 a probabilidade de
que o candidato a receber seu voto ganhe [(ou seja, a probabilida-
de de que seu voto seja decisivo na eleio de determinado polti-
co baixssima)]. Se o candidato for eleito mesmo sem receber o
voto dessa pessoa, essa pessoa estaria perdendo seu tempo; se o can-
didato no for eleito mesmo com o voto dessa pessoa, essa pessoa
tambm estaria perdendo seu tempo. Assim, essa pessoa ir racional-
mente investir muito mais tempo na escolha de que carro comprar
[do que na deciso de em quem votar], porque esse um investi-
mento muito mais proveitoso do seu tempo. Por isso, comum que
os votos sejam caracterizados por uma ignorncia racional; racional
manter-se ignorante quando a obteno de informao custa mais
do que seu benefcio.
56
O papel das premissas provavelmente o aspecto metodolgi-
co do Direito e Economia que traz maiores dificuldades aos profis-
sionais do Direito. Os economistas tentam captar grande parcela da
dinmica comportamental das pessoas com a menor quantidade
possvel de premissas. A questo no tanto se a premissa de maxi-
mizao racional irrealista (ela obviamente imperfeita), mas sim
se essa premissa consegue captar o suficiente para tornar intelig-
vel e previsvel uma realidade complexa.
57
Isso significa que a fora
dos modelos econmicos est na sua capacidade preditiva, no na
sua capacidade de capturar a racionalidade de cada comportamen-
to individualmente tomado. A fora da aplicao da Teoria dos
Preos s questes jurdicas decorre justamente da quantidade de
hipteses que podem ser formuladas a partir de premissas compor-
tamentais to simples. Quando se aceita que, de um modo geral, a
demanda (isto , a procura) diminui quando o preo aumenta, h
muitas idias que podem fazer sentido: se a fiscalizao eficien-
te, o custo de se falar ao celular ao dirigir aumenta (e a procu-
ra pela ativaidade de se falar ao celular ao dirigir cai); se a pala-
vra dada em contrato vai ser rapidamente executada em juzo, o
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custo de agir oportunisticamente aumenta (e sua procura cai); e
assim por diante.
Por isso, preciso ressaltar na verdade reiterar que a premissa
racionalidade instrumental. A idia julgar os modelos econmicos
aplicveis s condutas analisadas no pela veracidade da premissa de
racionalidade, mas pela preciso emprica de suas previses.
58
Por
exemplo, ao invs de se testar se os muturios individualmente toma-
dos se comportam racionalmente, deve-se testar se uma mudana da
legislao que torne a execuo de garantias mais rpida e eficaz cau-
sar diminuio das quebras de contratos (ou se causar queda nas
taxas de juros). Um mercado pode comportar-se racionalmente (e
portanto as leis de oferta e procura so teis para prever conseqn-
cias) mesmo que boa parte dos compradores e vendedores, individual-
mente tomados, tenha sua racionalidade bastante limitada.
59
Equilbrio
O terceiro conceito o de equilbrio, que o padro comportamen-
tal interativo que se atinge quando todos os atores esto maximizan-
do seus prprios interesses simultaneamente. Suponha, no exemplo
que utilizamos alguns pargrafos acima, que haja no uma, mas duas
empresas de transporte areo. Acidentes nos vos da empresa A cau-
sam um aumento da percepo de risco por consumidores, o que
reduz a procura de passagens areas tanto nos vos da empresa A
quanto naqueles da empresa B. At que ponto a empresa A investir
em lobby para que o governo faa melhorias nos aeroportos? Isso
depender, dentre outras coisas, das expectativas da empresa A sobre
quanto a empresa B investir em lobby. Os investimentos em lobby
das empresas A e B resultaro da maximizao racional das duas
empresas, e este resultado portanto um equilbrio. A disciplina de
Direito e Economia ajuda a entender os equilbrios que surgem nos
mercados, nas eleies, nos jogos competitivos, nos esforos de pro-
duo em equipe, etc.
A seguir, considere tambm que os acidentes estejam arranhando
a imagem dos polticos. Como isso poder afetar a disposio do
governo de investir na melhoria dos aeroportos? Como afetar a
legislao sobre a responsabilizao penal e administrativa das
empresas de transporte areo e de seus funcionrios? Os investimen-
tos pblicos efetivamente realizados, e a formatao da legislao
20
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que regula o setor areo, sero os equilbrios que surgem quando as
empresas esto tentando maximizar seus lucros, os consumidores
esto tentando maximizar seu bem-estar e os polticos esto tentan-
do maximizar seus votos.
60
Ao longo do tempo, os processos sociais levam a rearranjos nos
equilbrios existentes. Ejan Mackaay ilustra este ponto com as cha-
madas guerras urbanas que se travaram na Holanda, em Amsterd.
Em fins da dcada de 1970, aproximadamente 3000 invasores de resi-
dncias desocupadas (e seus simpatizantes dentre o pblico em geral)
entraram em choques com a polcia. Para Mackaay, explicaes como
o clima dos novos tempos e as altas taxas de desemprego at pode-
riam ter alguma plausibilidade, mas no tocariam no corao do
problema porque no esclarecem como indivduos possam ter
agido racionalmente, como de fato fizeram, e ainda assim chegarem
a um desastre coletivo.
A fonte desses choques, segundo Mackaay, estava na legislao
sobre locaes ento vigente na Holanda. Tal legislao congelara
os preos dos aluguis e tornara os despejos de locatrios inadim-
plentes extremamente lentos e complicados. Assim, aqueles locado-
res que finalmente retomavam seus imveis tinham incentivos para
deix-los desocupados (alm claro de reduzirem novos investi-
mentos na manuteno dos imveis j existentes e na construo de
novos imveis para locao). Por conseguinte, naquela ocasio havia
diversos imveis desocupados na cidade de Amsterd. Isso levou
diversas pessoas a invadirem tais imveis, uma prtica que as cortes
e tribunais holandeses estavam relutantes em impedir. Fora policial
foi finalmente usada aps algumas vitrias dos locadores nos tribu-
nais, e no momento da desocupao pela polcia surgiram os cho-
ques. Nas palavras de Mackaay,
61
este problema da legislao de
aluguis explica o clima que surgiu em Amsterd naquele pero-
do. Cada passo neste processo o resultado de escolhas transparen-
tes e racionais dos agentes envolvidos no jogo. O desastre final [dos
confrontos entre a polcia e os ocupantes] um efeito perverso que
a lei deveria buscar evitar.
Incentivos
A idia de que indivduos possam agir como maximizadores
racionais de suas preferncias (sejam elas quais forem), e que do
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ensejo a padres interativos relativamente estveis (as situaes
de equilbrio), sugere que os indivduos possam tambm respon-
der a incentivos.
Nos mercados, indivduos procuram maximizar seus benefcios
realizando escolhas que minimizem seus custos e maximizem seus
benefcios.
62
Isso quer dizer que os consumidores geralmente iro
consumir menor quantidade de um bem quando o preo subir, e
maior quantidade quando o preo cair. Os produtores, por sua vez,
geralmente seguiro o caminho o oposto, isto , produziro maior
quantidade de um bem quando o preo de venda em mercado
sobe, e menor quantidade quando o preo cai.
63
As condutas
humanas, inseridas em determinado contexto institucional, podem
seguir uma dinmica parecida. Por exemplo: de acordo com o
Cdigo Nacional de Trnsito, exceder o limite de velocidade em
uma rodovia enseja o pagamento de multa. Portanto, ao dirigir um
automvel em alta velocidade cada motorista ir sopesar, de um
lado, (a) o benefcio auferido com o aumento da velocidade (devi-
do, por exemplo, ao prazer de dirigir em alta velocidade ou ao
menor tempo do percurso) e, de outro, (b) o custo da multa por
excesso de velocidade ponderado pela probabilidade de que haja
autuao e imposio da multa. Neste caso especfico, os incenti-
vos legais resultam do limite de velocidade estabelecido em lei, do
valor da multa e da eficcia da fiscalizao.
importante notar tambm que incentivos legais podem gerar
efeitos em direes opostas. Por exemplo: a eliminao do foro pri-
vilegiado para congressistas poderia causar alguma diminuio da
corrupo (fruto de maior temor da sano criminal), mas poderia
tambm causar diminuio da liberdade de expresso poltica dos
congressistas (fruto do maior temor da perseguio poltica). Isso
quer dizer que a aplicao da Teoria dos Preos serve muito mais
para apontar os tradeoffs (isto , os custos e benefcios das possveis
escolhas) do que para indicar verdades absolutas. A visualizao de
tradeoffs torna o processo decisrio mais transparente e, portanto,
mais democrtico.
Eficincia
O termo eficincia tem diversas acepes. Uma das mais
comuns
64
diz respeito maximizao da riqueza e do bem-estar e
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minimizao de custos sociais. Dessa tica, um processo ser con-
siderado eficiente se no for possvel aumentar os benefcios sem
tambm aumentar os custos. Por exemplo, a produo de uma fbri-
ca de automveis ser eficiente se no for possvel produzir mais
automveis sem ter que tambm contratar mais funcionrios, com-
prar novas mquinas, ou realizar novos investimentos. Mas poss-
vel tornar a anlise mais interessante, fugindo de exemplos bvios
como este. Suponha que cada acidente areo cause, no total, custos
de $100 milhes (refiro-me aqui soma de todos os custos sociais
relevantes, que englobam tanto as perdas da companhia area quan-
to das vtimas dos acidentes). A seguir, suponha que uma empresa
possa investir $2 milhes em uma nova tecnologia de segurana
area, e que essa nova tecnologia causar uma diminuio de 1% na
probabilidade de ocorrncia de acidentes. Ser que este investimen-
to eficiente? A resposta negativa. Afinal, a empresa investir $2
milhes para evitar custos de $1 milhes (1% x $100 milhes = $1
milho). O investimento nesta tecnologia diminui as chances de aci-
dentes, mas torna a sociedade mais pobre.
65
O pargrafo anterior descreve a eficincia como a busca da oti-
mizao da relao entre output e input. H, contudo, outras duas
acepes do termo eficincia que aqui nos interessam: a eficin-
cia Paretiana e a eficincia de Kaldor-Hicks.
66
Comecemos pela efi-
cincia Paretiana. Dada uma gama de possveis alocaes de bene-
fcios ou renda, um alterao que possa melhorar a situao de pelo
menos um indivduo, sem piorar a situao de nenhum outro indi-
vduo, chamada de melhora de Pareto. Uma alocao ser tima
no sentido de Pareto quando no for possvel realizar novas melho-
ras de Pareto.
67
Dessa perspectiva, uma situao ser eficiente se, e somente se,
nenhum indivduo puder melhorar sua situao sem fazer com que
pelo menos um outro indivduo piore a sua.
68
Por isso, um timo
de Pareto no tem necessariamente um aspecto socialmente ben-
fico ou aceitvel.
69
Afinal, em tese a concentrao de todos os
recursos da sociedade em um nico agente seria tima no sentido
de Pareto, porque qualquer realocao deixaria este nico detentor
de bens em uma situao pior. Note que, pelo critrio Paretiano,
praticamente nenhuma mudana (por exemplo, uma mudana
legislativa) ser possvel na ausncia de unanimidade, e isso uma
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limitao prtica muito sria utilizao da eficincia Paretiana
como guia de polticas pblicas.
O timo de Pareto se completa com um outra noo, o chamado
critrio (ou compensao) de Kaldor-Hicks. Suponha que uma
mudana qualquer (por exemplo, a edio de uma nova lei) beneficie
um determinado grupo de indivduos (os ganhadores) mas prejudi-
que outro grupo (os perdedores). Pelo critrio de Pareto, tal mudan-
a no poderia jamais ser eficiente (afinal, h perdedores, isto ,
indivduos que pioram sua situao com as mudanas). Assim, por este
critrio, qualquer norma que estabelea um privilgio, por mais nefas-
to que seja, jamais poderia ser alterada (afinal, o detentor deste privi-
lgio sairia prejudicado pela mudana legislativa, mesmo que ela
beneficiasse toda a sociedade). A lei perderia toda a sua plasticidade e
a sociedade estaria fadada ao total imobilismo.
O critrio de Kaldor-Hicks busca superar a restrio imposta
pelo timo de Pareto de que mudanas somente so eficientes se
nenhum indivduo fica em posio pior. Pelo critrio de Kaldor-
Hicks, o importante que os ganhadores possam compensar os per-
dedores, mesmo que efetivamente no o faam. Isso quer dizer que
o critrio de Kaldor-Hicks permite que mudanas sejam feitas
ainda que haja perdedores. Para ilustrar, considere este exemplo. A
prefeitura da cidade de So Paulo recentemente proibiu a coloca-
o grandes cartazes de propaganda na cidade. Houve perdedo-
res, e disso no resta dvida porque vrias pessoas perderam seus
empregos e outras tantas perderam seus negcios. Por outro lado,
o slido apoio da populao nova legislao parece indicar que
os ganhos do restante da populao (os ganhadores) excederam
as perdas do grupo de perdedores. Novamente, note que pelo
critrio de Pareto esses perdedores teriam que ser de fato com-
pensados, de modo que deixassem de perder. Mas pelo critrio de
Kaldor-Hicks, basta que essa compensao seja possvel, mesmo
que de fato no ocorra.
A utilizao da eficincia de Kaldor-Hicks como guia para polti-
cas pblicas tambm no est livre de problemas. A crtica mais
comum a de que este critrio apenas leva em considerao o nvel
de riqueza, mas deixa de lado o problema da sua distribuio. Alm
disso, a comparao cardinal de nveis agregados de bem-estar traz
consigo uma srie de problemas, como por exemplo o fato de que o
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valor marginal do dinheiro diferente para ricos e pobres (ou seja,
R$1,00 vale mais para um indivduo pobre do que para um indiv-
duo rico) e o fato de que a mensurao se d em um momento limi-
tado no tempo, mas o que eficiente hoje pode deixar de s-lo ama-
nh se um nico indivduo, por exemplo, alterar suas preferncias.
(C) Anlise positiva, meios e fins
A pertinncia entre meios jurdicos e fins normativos traz implica-
es para prpria legitimidade do Direito. Como nota Richard
Epstein, suponha que algum proponha uma certa regra X que
sob o argumento de que tal regra tenha determinadas proprieda-
des normativas justas porque atinge os fins Y. Uma outra pessoa
perguntar: ser que a regra vai atingir os fins pretendidos? As
indagaes sobre a conexo entre os meios e os fins parece uma
empreitada intrisicamente descritiva. Algum poderia argumentar,
por exemplo, que o propsito de regras de responsabilidade pelo
fato do produto melhorar o bem-estar dos consumidores. Voc
pode aceitar essa proposio e entender que o objetivo normativo
est correto. Mas h uma premissa subsidiria, ftica, que deve ser
estudada independentemente.Voc deve propor a seguinte questo:
quando voc olha para as regras existentes, elas atingem os seus
objetivos declarados? Para responder a tais questes, voc tem que
apelar para algum ferramental descritivo, geralmente a microeco-
nomia, para entender se os arranjos institucionais defendidos por
este ou aquele grupo conduzir s conseqncias prometidas. Se
houver uma grande falha entre os meios e os fins, como to
comum nos debates polticos, ento possvel mostrar que os fins
no so atingveis pelos meios propostos, e com isso o debate nor-
mativo entra em curto-circuito.
70
Para dar concretude aos argumentos, tomemos uma situao
recente do contexto brasileiro como exemplo.
71
Em maro de 2006,
a Senadora Maria do Carmo do Nascimento Alves (DEM/SE) apre-
sentou Projeto de Lei n 45/06, cuja inteno seria a de acrescen-
tar ao Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC um dispositivo que
facultaria ao consumidor antigo de produtos e servios executados
de forma contnua, a seu critrio, exigir a concesso de benefcios
que so oferecidos pelos fornecedores para a adeso de novos con-
sumidores. Por exemplo: se uma operadora de telefones celulares
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oferecesse uma promoo de um ms de uso gratuito do telefone
celular para novos consumidores, os consumidores antigos teriam o
direito de exigir o mesmo benefcio. O intuito da medida seria,
naturalmente, o de proteger os consumidores.
72
Mas a verdade que, se o projeto for aprovado, dificilmente
atender seus muito louvveis fins de proteger os consumidores, e
o ferramental terico da disciplina de Direito e Economia nos ajuda
a entender o porqu. Se os consumidores antigos tivessem a possi-
bilidade de exigir os benefcios concedidos em promoes destina-
das a atrair novos clientes, tais promoes ficariam muito mais cus-
tosas para as empresas e, dessa forma, bem menos atrativas. Se este
Projeto de Lei for aprovado, as empresas sero induzidas a compe-
tir de outras formas (por exemplo, realizando campanhas publicit-
rias) ao invs de concederem descontos. O primeiro efeito que se
esperaria dessa regra seria a reduo do nmero de promoes. O
segundo efeito seria a reduo da competio entre as empresas for-
necedoras. Tudo isso, naturalmente, sob o louvvel pretexto de se
proteger os consumidores.
A pertinncia entre meios e fins normativos complementa o
ideal de razo pblica descrito por John Rawls em O Liberalismo
Poltico.
73
O ideal da razo pblica diz respeito s condies para
o discurso poltico em uma democracia liberal. De acordo com
Rawls, em uma democracia liberal os cidados devem oferecer as
razes verdadeiras para as polticas pblicas adotadas. Da mesma
forma, a legislao deve atender aos propsitos a que se destina,
para que se fortalea a confiana pblica, o debate democrtico, e a
prpria legitimidade do Direito. Num certo sentido, para isso que
serve o Direito e Economia Positivo: para verificar a pertinncia
entre meios e fins normativos.
III. DIREITO E ECONOMIA NORMATIVO
O desperdcio de recursos , no mnimo, indesejvel. H, portanto,
algo de intuitivo no emparelhamento entre eficincia (que corres-
ponde ausncia de desperdcio) e justia. Mas at que ponto a
maximizao da riqueza se relaciona com a justia? At que ponto
o Direito, enquanto cincia normativa, deve integrar clculos de
custo e benefcio? A questo espinhosa e mesmo os autores iden-
tificados com o movimento de Direito e Economia divergem. De
26
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modo geral, creio que seja possvel identificar trs respostas distin-
tas, conforme se entenda que a maximizao de riqueza seja (a)
fundao tica para o Direito, (b) um possvel objetivo a ser perse-
guido, a partir de uma viso pragmtica do Direito, ou (c) parte de
um contexto amplo de estudo do moderno Estado de Bem-Estar,
em que os institutos jurdicos so vistos como instrumentos inte-
grantes de polticas pblicas. primeira verso daremos o nome de
fundacional, segunda de pragmtica, e terceira, na falta de
termo melhor, daremos o nome de regulatria.
A maximizao de riqueza como fundao tica para o Direito
uma tese radical. Richard Posner formulou-a em uma srie de arti-
gos da segunda metade da dcada de 1970,
74
e posteriormente, em
1983, consolidou os escritos em um livro cujo ttulo bastante suges-
tivo, A Economia da Justia (The Economics of Justice).
75
Dizer-se
que a tese de Posner causou polmica seria dourar a plula; a tese foi
verdadeiramente explosiva, e gerou uma furiosa reao vinda de
diversos cantos.
76
bem verdade que esta discusso passou quase
despercebida no Brasil, e o porqu disso aqui no vem ao caso. O fato
que a crtica exps uma srie de deficincias da tese de Posner,
levando-o a posteriormente rever seu posicionamento. J no incio da
dcada de 1990, Posner havia abandonado definitivamente a idia de
que a maximizao de riqueza pudesse ser fundacional ao Direito.
77
Desde ento, Posner publicou vasta obra atribuindo um papel mais
discreto maximizao de riqueza e defendendo o pragmatismo jur-
dico. Assim, esta verso a que aqui denominamos de fundacional
perdeu fora, embora outros destacados autores notadamente Louis
Kaplow e Steven Shavell insistam em defend-la, ou pelo menos
em defend-la no contexto de uma democracia firmemente estabele-
cida como aquela dos Estados Unidos.
78
A primeira subseo a seguir contm uma exposio resumida
da viso fundacional da maximizao de riqueza, enfocando tam-
bm as principais crticas a ela endereadas. A subseo seguinte
expe a posio madura de Posner, em que a defesa da maximi-
zao de riqueza tem papel bem mais discreto e insere-se em um
contexto jus-filosfico mais amplo, o do pragmatismo jurdico. A
terceira subseo examina a proposta da Escola de New Haven de
Direito e Economia, enfocando pontos chave da obra do seu
maior expoente, Guido Calabresi. Sem questionar os pressupostos
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metodolgicos dos modelos microeconmicos de anlise do Direito,
Calabresi sustentou que a eficincia jamais poderia ser fundao
tica do Direito, pois os sistemas jurdicos devem, em primeiro
lugar, ser justos, e apenas em segundo lugar, devem contribuir para
a maximizao da riqueza e reduao dos custos sociais.
79
Calabresi
colocou o problema da maximizao de riqueza e da diminuio
dos custos sociais em um contexto amplo de discusso dos meios e
fins para a atuao do Estado Regulatrio moderno, e suas reflexes
so importantes para pautar uma proposta de agenda de pesquisa
em Direito e Economia para o Brasil. Antes que se d prossegui-
mento, importante ressalvar que a diviso do Direito e Economia
em escolas justificvel apenas de um ponto de vista histrico.
Atualmente, a maior parte dos autores da disciplina seguem posi-
es eclticas, no mais sendo possvel enquadr-los nesta ou
naquela categoria.
(A) Verso fundacional
A idia central desta hiptese fundacional a de que as instituies
jurdico-polticas (inclusive as regras jurdicas individualmente toma-
das) devam ser avaliadas em funo do paradigma de maximizao da
riqueza. O Direito, visto como um sistema de incentivos indutor de
condutas, deve promover a maximizao da riqueza. Dessa tica, a
pedra de toque para a avaliao das regras jurdicas a sua capacida-
de de contribuir (ou no) para a maximizao da riqueza na socie-
dade.
80
Isto leva noo de que a maximizao de riqueza seja fun-
dacional ao Direito, no sentido de que possa ser o critrio tico que
venha a distinguir regras justas de injustas.
Dessa perspectiva, a noo de riqueza tem um sentido espec-
fico; no se trata simplesmente do valor de mercado dos bens pro-
duzidos ou detidos pelas pessoas. A riqueza, a que Posner alude
quando trata da maximizao da riqueza, diz respeito soma de
todos o bens e servios, tangveis e intagveis, ponderados por dois
tipos de preos: os preos de procura (quanto o indviduo estaria
disposto a pagar por bens que ainda no possui) e os preos de ofer-
ta (quanto o indviduo precisaria receber para vender bens que j
possui). Posner ilustra o ponto relatando uma negociao para a
compra e venda de uma coleo de selos entre A e B.
81
Se A esti-
vesse disposto a pagar at $1000 pela coleo de selos de B, ento
28
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a coleo vale $1000 para A (afinal, A estaria indiferente entre ter a
coleo de selos ou ter $1000). Se B estivesse disposto a vender a
coleo de selos por pelo menos $900, ento a coleo vale $900
para B (porque B estaria indiferente entre ter a coleo de selos ou
ter $900). Assim, se B vender a coleo de selos para A por, diga-
mos, $1000, a riqueza da sociedade aumentar em $100. Vejamos:
antes da negociao, A tinha $1000 em dinheiro e B tinha uma cole-
o de selos que valia $900, representando uma riqueza total de
$1900. Aps a venda dos selos, A tem uma coleo de selos que vale
$1000 para si, e B tem $1000, e isso quer dizer que o valor total aps
a venda de $2000. Ou seja: com a venda desta coleo de selos, a
riqueza da sociedade foi maximizada em $100.
82
A venda dos selos deixou a sociedade mais rica no valor de $100,
e por isso esta compra e venda maximizou a riqueza da sociedade -
independentemente dos efeitos sobre o PIB.
83
Isso quer dizer que a
noo de maximizao de riqueza diferente da noo de maximiza-
o do PIB. Para entender como isto possvel, imagine que um indi-
vduo trabalhe quarenta horas por semana em uma empresa por um
salrio de $1000. Ento, ele decide mudar de emprego e vai trabalhar
em outra empresa para ganhar salrio inferior, de apenas $500, porm
trabalhando apenas trinta horas por semana. Ora, essas dez horas adi-
cionais de lazer valem pelo menos $500 para este indivduo, ou ento
ele jamais teria trocado de emprego. Portanto, a mudana de empre-
go gera valor, ainda que o PIB caia (pode-se supor que o PIB cair
porque haver um indivduo produtivo que estar trabalhando menos).
A seguir, suponha, para ilustrar numericamente, que essas dez horas
adicionais de lazer valham $600 para este mesmo indivduo (isso quer
dizer que se o emprego inicial pagasse pelo menos $1100 pelas qua-
renta horas de trabalho, este indivduo no teria mudado de empre-
go). Nesse caso, a mudana de emprego deixar o primeiro emprega-
dor mais pobre. Mas quanto ele ficar mais pobre? Em princpio,
menos do que $100, porque se fosse mais do que $100, ento este pri-
meiro empregador teria proposto um salrio de pelo menos $1100.
84
Em suma, nas interaes econmicas consensuais via mercado presu-
me-se que algum valor seja criado justamente porque, de modo geral,
as pessoas retm a propriedade de seus bens porque cada um desses
bens vale mais para seu proprietrio do que seria possvel obter com
uma venda em mercado.
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O Direito se relaciona com a criao de valor principalmente por-
que oferece o aparato institucional necessrio para instrumentalizar
os intercmbios econmicos. O direito de propriedade encoraja inves-
timentos produtivos e trocas em mercado; onde no h propriedade,
no h mercado.
85
O direito contratual instrumentaliza a cooperao
e combate o comportamento oportunista; a responsabilizao civil
reduz os custos sociais dos acidentes e outros intercmbios no con-
tratuais; o direito societrio regula os problemas de de agncia que
surgem na relao entre acionistas e administradores, entre acionistas
e credores da companhia, e tambm entre os diversos acionistas uns
com os outros; a Constituio oferece um ponto de partida para a
organizao social; etc. Em suma, em uma economia de mercado, as
instituies jurdico-polticas se relacionam intimamente com a mo
invisvel do mercado a que aludiu Adam Smith.
Como dissemos, a noo de maximizao de riqueza como fun-
dao tica do Direito foi objeto de severas crticas. O primeiro
grupo de crticas ressalta as limitaes da prpria anlise econmi-
ca positva, para concluir que, se a cincia econmica no consegue
sequer prever com grande acuidade os comportamentos em merca-
dos, fora deles, no campo jurdico, o seu desempenho h de ser
ainda pior. Conseqentemente, sugere-se que (a) freqentemente as
hipteses da anlise econmica do Direito no podem ser testadas
porque geralmente no h dados disponveis para os levantamentos
empricos que confirmariam tais hipteses, ou os dados disponveis
no so confiveis; (b) as hipteses formuladas sobre se determina-
das doutrinas jurdicas so conducentes maximizao de riqueza
freqentemente no so falsificveis, pois levam em considerao
modelos ideais de comportamento ao invs de dados empricos; (c)
por uma srie de motivos (que vo desde a impossibilidade de men-
surao de bem-estar agregado at a falta de familiaridade dos pro-
fissionais do direito com conceitos econmicos),
86
a maximizao
da riqueza no um bom critrio operativo para a aplicao e
interpretao do Direito, e portanto a anlise econmica do Direito
no tem sentido prtico; e, finalmente, (d) os modelos microecon-
micos so ahistricos e por isso desconsideram as peculiaridades dos
diversos sistemas culturais.
87
Um segundo grupo de crticas rejeita a confuso entre eficin-
cia e justia com base em argumentos puramente normativos. Tais
30
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crticas incluem os seguintes argumentos: (a) a maximizao de
riqueza no um valor porque no um fim em si prprio (ou
ento, se for um valor, um valor repugnante maioria das pessoas
e portanto no pode guiar nem as polticas pblicas, nem o
Direito);
88
(b) diversas liberdades (como a liberdade religiosa e a
liberdade sexual) costumam ser defendidas por serem intrinsica-
mente desejveis, e no por serem conducentes ao progresso eco-
nmico ou criao de valor; (c) a maximizao de riqueza igno-
ra consideraes sobre a distribuio inicial de direitos na socieda-
de, e por isso no mnimo um critrio incompleto de justia, se no
tambm uma nova capa para o pensamento puramente conservador;
e (d) a maximizao de riqueza trata as pessoas como se fossem
clulas de um nico organismo e o bem-estar da clula importan-
te apenas na medida em que promova o bem-estar de todo o orga-
nismo, com o que teorias racistas ou xenfobas poderiam passar
como moralmente aceitveis (afinal, a escravizao, a tortura, ou
mesmo o assassinato de uma minoria improdutiva, corrupta ou sim-
plesmente diferente, poderia ser justificada se isso promovesse a
prosperidade de uma sociedade).
importante mencionar todas essas crticas para que o leitor
tenha bem clara a enorme complexidade encerrada no s pela ver-
so fundacional de que ora tratamos, mas tambm pela prpria pro-
posta interdisciplinar de Direito e Economia. De todo modo, a dis-
cusso de cada um desses pontos um tema muito amplo que no
pode ser tratado adequadamente neste trabalho. A minha proposta
a de manter a tenso gerada por esse grupo de crticas (para que
a anlise em Direito e Economia no seja nem mope, nem fanti-
ca), ao mesmo tempo em que se preserva a possibilidade de que o
ferramental analtico da Economia possa iluminar problemas no
solucionados da perspectiva auto-referenciada do Direito. As verses
pragmtica e regulatria tratadas nas duas subsees seguintes
representam, de certa forma, na busca de uma via mais moderada
em Direito e Economia Normativo.
(B) Verso pragmtica
Em Problemas de Filosofia do Direito,
89
de 1990,
90
Posner expres-
samente abandonou sua defesa da maximizao da riqueza como
fundao tica do direto, e passou a defend-la de modo bem mais
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31
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limitado a partir de uma perspectiva pragmtica. Posner observou que
a teoria fundacional (por ele mesmo formulada) tem sido extrema-
mente polmica por sua prpria natureza. Em sua maior parte, os que
contribuem para o debate sobre ela concluem que se trata de uma
teoria insatisfatria, e ainda que muitas dessas crticas possam ser res-
pondidas, algumas no so passveis de resposta.
91
Ao converter-se ao pragmatismo jurdico, Posner deu novos
contornos noo de que a eficincia possa til ao Direito.
Descartou tanto a noo de que a eficincia seria um critrio ope-
rativo suficiente para avaliar as questes postas ao Direito, quanto a
noo de que a eficincia deveria se sobrepor aos demais valores da
sociedade. Em seu lugar, colocou o problema da maximizao de
riqueza em um contexto mais amplo, o da jusfilosofia pragmtica.
Mas afinal de contas, o que pragmatismo jurdico? No h uma
definio satisfatria que abarque todas as inmeras vertentes do
pragmatismo jurdico. Embora possam ser encontradas linhas de
convergncia, o pragmatismo dos socialistas Dewey, Habermas e
Wittgenstein distinto do pragmatismo dos liberais Richard Rorty,
Ronald Dworkin (se que Dworkin realmente pragmtico) e
Richard Posner. De fato, o pragmatismo abarca uma variedade de
vises que so inconsistentes tanto no nvel poltico quanto no nvel
jurdico. Cornel West tentou encontrar um denominador comum e
sups ser o pragmatismo jurdico um instrumentalismo orientado
para o futuro que procura utilizar o pensar como uma arma para
permitir aes mais efetivas. Com isso, se rejeita tanto a viso con-
servadora de que o que for ser o melhor quanto a viso fatalista
de que nenhuma conseqncia intencional; do mesmo modo,
tanto o ceticismo e o relativismo
92
(como posies filosficas dog-
mticas), quanto a metafsica so rejeitadas: a nfase do Direito e
Economia Normativo, em sua verso pragmtica, est no prtico, no
conseqencial e no emprico.
93
Da perspectiva pragmtica, o Direito fundamentalmente um
instrumento para a consecuo de fins sociais. Posner rejeita a idia
de que o Direito esteja fundando em princpios permanentes e de
que seja posto em prtica atravs da sua manipulao lgica.
94
Postula que o significado das coisas seja social, e no imanente, e
que as realizaes humanas devam ser apreciadas relativamente s
circunstncias e avaliadas tambm por suas conseqncias.
95
Isso
32
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conduz rejeio de todos os critrios fundamentais que possam de
forma absoluta pautar a normatividade do Direito, inclusive o cri-
trio de eficincia.
96
O Posner pragmtico, portanto, reconheceu que, por mais que
se tente justificar a defesa das liberdades individuais com base em
critrios de eficincia (por exemplo, sustentando que no longo
prazo o Estado Democrtico de Direito promove o desenvolvi-
mento econmico e as liberdades individuais), haver casos em
que a repulsa ao trabalho escravo, explorao de menores, tor-
tura, s discriminaes raciais, religiosas ou sexuais, etc. ter que
ser feitas em bases outras que no a eficincia. Nas palavras de
Posner, em algum momento mesmo o indivduo fortemente com-
prometido com a anlise econmica do direito ter que tomar
uma posio em questes de filosofia poltica e de filosofia
moral, para concluir que eu me posiciono com John Stuart Mill
em Da Liberdade (1859).
97
A meu ver, a tomada de posio liberal clssica perpassa a obra
de grande parte dos jus-economistas
98
modernos. Mercados compe-
titivos so, naturalmente, ambientes em que os indivduos atuam
com vistas a satisfazer seus prprios interesses atravs da conjuga-
o das foras de oferta e procura, e onde (pelo menos teoricamen-
te) podem maximizar seu bem-estar e riqueza atravs dos proces-
sos de intercmbios e decises marginais. A instrumentalizao
deste processo passa pelo alargamento da esfera de privacidade do
indivduo, pela garantia ao direito de propriedade e pela proteo
autonomia de contratar. Da porque o liberalismo clssico levan-
do o Direito e Economia Normativo a reboque seja freqente-
mente associado com o conservadorismo poltico.
Mas a associao que freqentemente se faz entre Direito e
Economia Normativo e conservadorismo poltico incorreta. O
pensamento conservador se manifesta na teoria jurdica moderna
principalmente em conjuno com verses platnicas, tradicionalis-
tas e teolgicas do pensamento Iluminista. O vis conservador no
raro conjuga vises cientficas com um sentido de estabilidade por
trs do caos das impresses sensoriais. Da tica pragmtica, o Direito
e Economia Normativo pe-se frontalmente contra esta viso.
Primeiro lugar, porque rejeita duas noes caras aos conservadores,
a saber, a noo de que possa existir um ordenamento normativo
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completo, coerente e livre de contradies e lacunas, e tambm a
noo de que a atividade do profissional do Direito se restrinja
pura interpretao declarativa ou mecnica da norma. Segundo, por-
que complementa a noo de norma como comando com a noo
de norma como incentivo.
99
Seja como for, a viso pragmtica no determina que os juzes
devam necessariamente ter papel ativo na formulao de novas
regras jurdicas, muito menos que os juzes devam ignorar os tex-
tos legais e precedentes judiciais. Benjamin Cardozo, juiz da
Suprema Corte-Norte Americana do comeo do sculo XX, e um
importante pragmatista, j sustentava que os juzes no so livres
para substituir as idias da comunidade pelas suas prprias.
100
Posner vai alm, e observa que h boas razes (tanto de natureza
epistemolgica quanto prticas) pelas quais os juzes, burocratas e
demais profissionais do Direito devem atuar de acordo com os
valores da tradio jurdica. Ou seja: um pragmatista poder, inclu-
sive, concluir no sentido de que os juzes devam atuar com grande
formalismo, ou at mesmo da forma mais formalista possvel! A
diferena est em reconhecer que o dever de se ater tradio jur-
dica, ou mesmo o dever de ser formalista (ou at de ser extrema-
mente formalista) no seria nem obrigao moral, nem uma carac-
terstica imanente ao Estado de Direito ou ao Direito; seria uma
opo pragmtica.
Assim, desde esta tica pragmtica, o Direito e Economia
Normativo acabar por postular que, ao interpretar e aplicar a lei,
o Juiz de Direito deva sopesar as provveis conseqncias das diver-
sas interpretaes que o texto permite, atentando, ainda, para a
importncia de se defender os valores democrticos, a Constituio,
a linguagem jurdica como um meio de comunicao efetiva e a
separao de poderes. Dada a relao conflituosa entre todos estes
propsitos, a interpretao e aplicao do Direito continuar sendo
uma arte; no uma cincia.
(C) Verso regulatria
Do argumento de que h uma relao importante entre justia e efi-
cincia h ainda uma terceira verso. Trata-se de enxergar no Direito
uma fonte de regulao de atividades, e portanto de concretizao
de polticas pblicas. Esta viso esta identificada com a Escola de
34
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Direito e Economia de New Haven, e tem em Guido Calabresi sua
figura mais importante. Na sntese de Susan Rose-Ackerman, o
Direito e Economia serviria para (a) definir a justificativa econmi-
ca da ao pblica, (b) analisar de modo realista as instituies jur-
dicas e burocrticas e (c) definir papis teis para os tribunais den-
tro dos sistemas modernos de formulao de polticas pblicas.
101
Dessa tica (e disso o pragmtico Posner no discordaria) a anlise
econmica desempenha um papel importante, embora limitado, no
discurso jurdico, e a eficincia no pedra de toque para a aferi-
o do justo jurdico.
No clssico de Calabresi, O Custo dos Acidentes: Uma Anlise
Jurdica e Econmica, de 1970, possvel encontrar diversos pon-
tos que ilustram bem a discusso sobre eficincia e justia desde esta
tica regulatria. Tomemos a discusso a respeito dos custos de
preservao de vidas humanas. Calabresi nota que que nem mesmo
as sociedades ocidentais modernas e desenvolvidas esto compro-
metidas com a noo de que a vida deva ser preservada a qualquer
custo. H muitas atividades (na verdade, a maioria delas) que, ao
menos estatisticamente, certamente causaro a perda de vidas.
Segundo Calabresi, ns construmos um tnel sob o Mont Blanc
porque isso essencial para o mercado comum europeu e diminui
o tempo de viagem de Roma a Paris, ainda que saibamos que apro-
ximadamente um homem por quilmetro construdo de tnel mor-
rer.
102
A noo de que no estamos nem deveramos estar dis-
postos a preservar vidas a qualquer custo to perturbadora quan-
to realista. Alis, deveria ser bvio que a sociedade no est disposta
a preservar a vida a qualquer custo: a simples contratao de um
policial que enfrenta o crime diariamente sugere que a sociedade
est disposta a sacrificar algumas vidas (porque certo que alguns
policiais morrero) para atingir alguma forma de paz social (e no
limite, para evitar um nmero ainda maior de mortes que ocorre-
riam caso no houvesse policiais).
Mas ser que, sendo baixo o custo em vidas para a construo
do tnel sob o Mont Blanc, a sociedade deve desde logo considerar
justa a autorizao de sua construo? Ou, em termos mais amplos:
ser que tudo que eficiente tambm justo? Calabresi desde sem-
pre defendeu que a resposta seria um sonoro no. Aquilo que
eficiente pode ser injusto. Calabresi nota que ns tomamos avies
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e carros ao invs de outros meios de transporte mais seguros e len-
tos. E talvez mais notavelmente, ns usamos equipamentos relativa-
mente seguros ao invs do equipamento mais seguro imaginvel
porque e no se trata de um mau motivo o mais seguro de todos
custa muito caro.
103
Contudo, decises que sopesem vidas huma-
nas contra custos e convenincia no podem ser exclusivamente
monetrias, de modo que a soluo via mercado no jamais a
nica a ser utilizada.
104
Assim, por exemplo, a discusso sobre a
legalizao da prostituio no se limita ao clculo dos seus custos
e benefcios porque grandes dilemas morais se prestam determi-
nao poltica e devem ser decididos atravs dos sistemas polticos
adotados pela sociedade.
105
A questo, portanto, no tanto se eficincia pode ser igua-
lada justia, mas sim como a construo da justia pode se bene-
ficiar da discusso de prs e contras, custos e benefcios. Noes de
justia que no levem em conta as provveis conseqncias de suas
articulaes prticas so, em termos prticos, incompletas. Num
certo sentido, o que a Escola de Direito e Economia de New Haven
buscou congregar a tica conseqencialista da Economia com a
deontologia da discusso do justo. O resultado , em primeiro lugar,
a abertura de uma nova janela do pensar, que integra novas meto-
dologias (inclusive levantamentos empricos e estatsticos) ao estu-
do das instituies jurdico-polticas, de forma que o Direito possa
responder de modo mais eficaz s necessidades da sociedade. E, em
segundo lugar, o enriquecimento da gramtica do discurso jurdico
tradicional, com uma nova terminologia que auxilia o formulador,
o aplicador, e o formulador da lei na tarefa de usar o Direito como
instrumento do bem-comum.
106
Antes que se passe s concluses deste trabalho, convm men-
cionar uma contribuio importante que esta veia regulatria do
Direito e Economia Normativo claramente aponta ao estudioso do
Direito. Trata-se de entender que sempre que um caso no pode ser
decidido por meio de subsuno imediata dos fatos lei, a tarefa do
juiz inescapavelmente normatizante, e os efeitos dessas normati-
zao vo alm das partes envolvidas no caso sub judice. Quando o
espao de indeterminao das normas amplo - e situaes como
essas so muito freqentes - os juzes no se limitam mais a aplicar
normas gerais a casos concretos. Por exemplo: O STF (Supremo
36
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Tribunal Federal) estabeleceu que obrigatrio o oferecimento de
vagas nas escolas pblicas em nmero suficiente para atender s
crianas em idade escolar;
107
discutiu demandas para o fornecimen-
to pelo Estado de remdios e tratamentos mdicos caros
108
; e opi-
nou sobre a possibilidade de interveno federal em virtude do no
pagamento de precatrios
109
. Para corretamente enfrentar situaes
como essas, os magistrados precisam pensar tambm como legislado-
res, pois sua atividade tambm poltica. O velho esquema de sub-
suno (aplicao de normas gerais e abstratas a casos concretos)
precisa ser revisitado, pois pode no resolver adequadamente os pro-
blemas. Isso particularmente verdadeiro quando h normas abertas
e programticas, como to comum no ordenamento brasileiro. Em
casos difceis e com muitas susceptibilidades polticas, econmicas e
sociais, integrar as conseqncias lgica da formulao das deci-
ses ajuda no encaminhamento no apenas de solues mais eficien-
tes, como tambm de solues mais justas.
IV. CONCLUSO
Neste texto, busquei mostrar os contornos tericos da disciplina de
Direito e Economia, enfocando a distino entre sua dimenso positi-
va e normativa. Essa distino fundamental para que se possa enten-
der o projeto acadmico da disciplina, porque (como sugeriu David
Hume
110
) compreender o mundo, e torn-lo melhor, so coisas dife-
rentes. Segundo Posner, trata-se de uma distino que os advogados
tm dificuldade em compreender porque so normativos invetera-
dos. Ainda segundo Posner, esta seria uma fonte de confuso porque
muitas das crticas que so propriamente dirigidas anlise normati-
va no so aplicveis anlise positiva.
111
A introduo da disciplina de Direito e Economia em diversos
cursos de graduao e ps-graduao em direito no Brasil convida
reflexo sobre o projeto acadmico (inslusive a agenda de pes-
quisa) que a disciplina de Direito e Economia pode propor ao pas.
H pelo menos dois problemas centrais em qualquer tentativa de
introduo de matria interdisciplinar na academia. O primeiro o
de que os movimentos interdisciplinares podem ser tomados por
uma certa idia de grandeza, um torpor que surge da iluso de
terem as respostas definitivas para uma enorme gama de problemas.
No af de conquistarem seu espao na academia e na poltica
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tais movimentos superestimam suas potenciais contribuies e
subestimam seus limites. O segundo problema que a interdiscipli-
nariedade complexa, e seu estudo requer um grau de profundi-
dade que nem sempre se pode atingir nas salas de aula. As tentati-
vas de introduo do estudo interdisciplinar de qualquer estudo
interdisciplinar nos cursos de Direito so freqentemente feitas
sem o nvel sofisticao (ou de cuidado) necessrio, e assim corre-
se o risco de lecionar verses excessivamente limitadas (ou mesmo
grotescas, do tipo receita de bolo), obscurecendo a real utilidade
do estudo.
Reitere-se: esses dois problemas so, a meu ver, comuns a toda
tentativa interdisciplinar; no apenas ao Direito e Economia. por
isso que a interedisciplinariedade s vezes anda prxima do charla-
tanismo intelectual.
Discutindo o papel da academia jurdica no estudo da relao
entre Direito e desenvolvimento, Jos Rodrigo Rodriguez traz a
seguinte reflexo: nosso papel intelectual, de juristas e economis-
tas, buscar frmulas mgicas capazes de resolver os problemas de
forma simples e barata? A resposta a esta pergunta um sonoro sim.
Se, contra todas as evidncias, algum conseguir encontrar uma fr-
mula dessas, certamente receber o aplauso de todos. Mas, diante da
dificuldade em se obter algo assim, arrisco dizer que dever na
Academia evitar apresentar seus conhecimentos como se fossem fr-
mulas mgicas. A menos que estejamos, de fato, na posse de uma
poo mgica, preciso evitar vender refrigerante de guaran como
se fosse tal.
112
A receita de bolo de Rodriguez talvez a nica
plenamente aceitvel, desde que se tenha em conta que a rejeio de
frmulas mgicas to importante quanto a rejeio do imobilismo
intelectual, da mesmice e da falta de imaginao.
Qual seria, ento, o projeto acadmico da disciplina de Direito e
Economia? A meu ver, deve ser ser essencialmente o de (a) apro-
fundar a discusso sobre as opes institucionais disponveis, trazen-
do os efeitos de cada opo para o centro do debate, (b) apontar os
incentivos postos pelas instituies jurdico-polticas existentes, de
modo a identificar interesses dos diversos grupos, inclusive daque-
les sub-representatados no processo poltico representativo, (c)
repensar o papel do Poder Judicirio, de modo que este se encaixe
nos sistemas modernos de formulao de polticas pblicas, mas
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tendo em conta que o pas j possui uma tradio jurdica, e (d) enri-
quecer a gramtica jurdica, oferencedo novo ferramental conceitual
que ajude os estudiosos, os profissionais, e os pesquisadores em Direito
a enfrentar dilemas normativos e interpretativos.
Este esforo pode se dar a partir das seguintes perspectivas:
(a) Anlise institucional comparativa. A noo de que o sistema jur-
dico possa ser um sistema de prmios e punies conduz o estudio-
so a comparar os incentivos postos pelas diversas possveis configu-
raes que se pode dar aos institutos jurdicos. Para retomar um
exemplo j mencionado: at que ponto a eliminao do foro privi-
legiado para congressistas de fato causaria diminuio da corrupo?
E at que ponto causaria diminuio da liberdade de expresso pol-
tica dos congressistas? Pesquisas semelhantes podem ser empreendi-
das nos mais diversos campos do direito: da restrio ao porte de
armas, ao tabelamento de juros em contratos.
(b) Funcionalidade, efeitos de segunda ordem e efeitos bumerangue.
Para se analisar as repercusses da lei, preciso olhar para alm das
conseqncias para um nico indivduo. Deve-se ter em conta as
reaes sistmicas de um grupo ou classe de indivduos para uma
determinada regras jurdica (os chamados efeitos de segunda ordem
das regras jurdicas). Por exemplo: uma regra jurdica que facilite a
quebra de contratos de locao por locatrios de baixa renda pode
favorecer um locatrio individualmente tomado em uma determi-
nada disputa judicial contra seu locador (efeito de primeira ordem);
mas a regra consubstanciada por tal corrente jurisprudencial ir
tambm induzir os demais locadores a aumentarem o valor dos alu-
guis cobrados de outros locatrios de baixa renda para fazer fren-
te ao maior risco de quebra de contrato, o que pode prejudicar toda
uma classe de locatrios (efeito de segunda ordem). De outro lado, a
regulao de preos dos aluguis estabelecendo tetos poder privi-
legiar os locatrios com aluguis j em curso com contratos assina-
dos (efeito de primeira ordem), mas provavelmente far com que outros
locadores diminuam a oferta de imveis para locaes futuras, cau-
sando falta de moradias (efeito de segunda ordem).
113
(c) Empiria. A premissa de maximizao racional ajuda na formu-
lao de hipteses, mas importante tentar confirmar tais hipte-
ses. Neste ponto, a empiria tem papel chave, e enlace com pesqui-
sadores de outras reas enriquece o trabalho.
114
O teste ltimo de
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uma proposio de inspirao econmica sua verificao empri-
ca sobre o bem-estar das pessoas, e no sua elegncia ou lgica
interna. A evidncia emprica pode ser utilizada tanto como ponto
de partida (indicando a situao de equilbrio, de onde se infere as
preferncias dos agentes) quanto como ponto de chegada (quando
se parte de um modelo para depois contrast-lo com a realidade).
Do trabalho emprico, deve-se buscar extrair os componentes siste-
mticos (que sugiram causa e conseqncia), separando-os dos
componentes randmicos. As generalizaes podem ser teis ainda
que sejam capazes de explicar somente uma parte do comporta-
mento observado.
115
(d) Interface com outras cincias sociais. A premissa de maximizao
racional pode ser um instrumento til pesquisa porque ajuda o
observador a formular hipteses. Essa premissa faz sentido porque a
busca do bem-estar uma regularidade do comportamento huma-
no. Mas tal premissa no um axioma; pode, e deve, ser contesta-
da em nos casos concretos. H aqui pelo menos dois problemas
importantes. Em primeiro lugar, os indivduos nem sempre so
racionais, como evidenciado pelo consumo de drogas pesadas por
pessoas saudveis, pela excessiva averso a determinados riscos (tais
como as fobias e.g. medo de avio ou medo de altura), e talvez at
pelos comportamentos de manada nos mercados financeiros. Em
segundo lugar, as preferncias dos indivduos tm sempre um con-
texto cultural, poltico, social, antropolgico, histrico, psicolgico
e (por que no?) at filosfico. Como notado por Sunstein, as pes-
soas no andam por a com cardpios nas suas cabeas.
116
As deci-
ses devem ser sempre tomadas em seu contexto especfico, e isso
quer dizer, dentre outras coisas, que a empiria em Direito e
Economia enriquecida quando se leva em considerao as contri-
buies de outras cincias.
117
(e) Falhas de mercado e falhas de governo. O fato de que o mercado
falha amplamente conhecido, e a existncia de falhas de mercado
a justificativa clssica para a regulao de atividades pelo Estado.
Demonstrar a existncia de falhas de mercado um exerccio inte-
lectual muito interessante; to interessante quanto incompleto porque
as falhas de mercado geralmente coexistem com falhas de regulao.
A questo no tanto se o mercado falha, mas entender se alguma
das possveis formas de regulao falhar menos do que o mercado.
40
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Por exemplo: como a sociedade deve ligar com o problema da polui-
o do ar? Uma alternativa regular as atividades dos poluentes
(limitando as emisses de gases txicos, por exemplo). Outra alterna-
tiva tributar mais pesadamente os produtos txicos (com os chama-
dos impostos pigouvianos). Uma terceira alternativa criar direitos
de propriedade sobre unidades de poluio (os chamados crditos de
carbono). No h como determinar aprioristicamente (isto , deduti-
vamente a partir de princpios gerais) a modalidade institucional mais
adequada e a escolha deve, portanto, levar em considerao os pro-
vveis resultados e custos de cada opo.
(f) Estudos comparados. Importantes diferenas na estrutura das
instituies jurdicas podem surgir como conseqncia das diferen-
as de custo em cada sociedade e perodo histrico. O estudo com-
parado particularmente proveitoso quando no meramente des-
critivo, mas procura fornecer uma teoria fora da dogmtica jurdica
que explique o porqu das variaes encontradas. Como comenta
Michelman, o estudioso s consegue entender sua cultura e sua
posio intelectual imaginando possibilidades alternativas.
118
Isso
tudo ressalta a importncia da Histria do Direito e do estudo em
Direito comparado.
(g) Teoria jurdica. O movimento de Direito e Economia aponta
para uma srie de questes importantes no nvel da teoria jurdica,
muitas das quais esto implcitas ao longo deste texto.
119
Duas
idias chamam a ateno: (i) a de que um sistema baseado em prin-
cpios necessita de alguma forma de permuta entre eles, com o que
a anlise custo-benefcio se torna inafastvel; e (ii) o formalismo
jurdico no deve ser estendido a ponto de separar o Direito do
mundo real dos fatos.
(h) Filosofia do Direito. Qualquer que seja o tipo de anlise feita
em Direito e Economia, ela sempre ensejar problemas tericos na
esfera da Filosofia. At mesmo a mais extrema reduo do Direito
Economia ainda ensejaria toda uma srie de problemas filosficos,
que surgiriam dos prprios postulados e inferncias basilares da cin-
cia econmica. Mas na seara do Direito e Economia Normativo
que surgem as questes filosficas mais instigantes. Como nota o
argentino Horacio Spector, o Direito e Economia Normativo , por
definio, uma forma de tica pblica, porque de alguma forma diz
respeito justificao moral de aes tomadas no domnio pblico,
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ou de instituies sociais ou polticas. A justificativa de uma deci-
so afeta outras pessoas e , por isso, inevitavelmente tica. Isso sig-
nifica que, no final das contas, a Filosofia sempre ter um espao
importante no debate jurdico, qualquer que seja o enquadramen-
to deste debate.
Acredito que a disciplina de Direito e Economia possa apontar
novos caminhos para pesquisa em Direito no Brasil, aumentar a
transparncia do trato das instituioes jurdico-polticas e contribuir
para o aperfeioamento democrtico. Hoje, a pesquisa em Direito e
Economia convida a uma reflexo abrangente de insero dos ins-
titutos jurdicos em contextos amplos de polticas pblicas, e tam-
bm pesquisa interdisciplinar.
Em pases em desenvolvimento como o Brasil, o emprego eficien-
te dos recursos existentes deve ser uma prioridade nacional. Para
enfrentar seus problemas, a sociedade brasileira necessita de instru-
mentos jurdicos eficientes que estimulem as atividades produtivas, a
resoluo de conflitos de forma pacfica, a democracia, a livre inicia-
tiva, a inovao, e a reduo da corrupo e da burocracia, do des-
perdcio e da probreza. O estudo dos incentivos postos pelos insti-
tutos jurdicos faz parte deste esforo, e os estudiosos do Direito
podem e devem tomar parte neste processo.
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NOTAS
* Bruno Meyerhof Salama professor da Direito GV e doutor em direito
pela UC Berkeley (bruno.salama@fgv.br). O autor agradece os gentis
comentrios enviados por Carolina Leister, Christian G. da Rosa, Fernando
Nimer, Ivo T. Gico Junior, Luciano B. Timm, Luciana Yeung e Marcelo
Perlman. O presente trabalho contm diversos trechos extrados de obras
estrangeiras e traduzidos livremente pelo autor. Com isso, no h citaes em
lngua estrangeira. Todos os erros so de responsabilidade exclusiva do autor.
1 Na obra clssica de John Rawls: Um certo consenso nas concepes
da justia no , todavia, o nico pr-requisito para uma comunidade
humana vivel. H outros problemas sociais fundamentais, em particular
os de coordenao, eficincia e estabilidade. RAWLS, John. Uma Teoria
da Justia. So Paulo: Martins Fontes, 2002, p. 6.
2 Sobre o assunto vide COOTER, Robert. The Confluence of Justice
and Efficiency in Economic Analysis of Law in PARISI, Francesco e
ROWLEY, Charles (eds.) The Origins of Law and Economics, Essays by the
Founding Fathers, Edward Elgar Publishing, Inc., 2005, p. 222-240.
3 LOPES, Jos Reinaldo de Lima Lopes. Direitos Sociais: Teoria e Prtica.
So Paulo: Mtodo, 2006, p. 271.
4 Hayek notou que embora o problema de se buscar uma ordem
social apropriada seja estudado sob os ngulos da economia, do direito,
da cincia poltica, da sociologia e da tica, tal problema somente pode
ser tratado adequadamente como um todo. [...] Em nenhum campo a
diviso entre especialidades mais destrutiva do que entre as duas mais
antigas destas disciplinas, a economia e o direito. HAYEK, Friedrich A.
Von. Law, Legislation and Liberty. Chicago: The University of Chicago Press,
1973, vol. I, p.4.
5 CALABRESI, Guido. Thoughts on the Future of Economics. Journal
of Legal Education, v. 33, 1983, p. 363.
6 OGUS, Anthony. What Legal Scholars can Learn from Law and
Economics. Chiago Kent Law Review, v. 79, n. 2, 2004, p. 383.
7 A prpria Constituio reconhece em diversos artigos a importncia
de se atentar para a eficincia no trato das questes pblicas, e reconhece
tambm a importncia de se promover o bem-estar e o desenvolvimento
econmico e social (que so temas intimamente ligados aos problemas
de eficincia).
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8 Aqui tomo o termo instituio no sentido empregado por
Douglass North segundo o qual as instituies so as regras do jogo em
uma sociedade, ou, mais precisamente, so as restries que moldam as
interaes humanas... [sendo] perfeitamente anlogas s regras do jogo em
uma competio esportiva (NORTH, Douglass C. Institutions, Institutional
Change and Economic Performance. Cambridge: Cambridge University Press,
1990, p. 3-4). Isso quer dizer que as instituies compreendem tanto as
regras formais (Constituio, leis ordinrias, etc.) quanto as regras
informais (normas de comportamento, cdigos de conduta, convenes,
valores, crenas, costumes, religies, etc.) que pautam a atuao dos
diversos indivduos e entes sociais (inclusive empresas, consumidores,
sindicatos, rgos de imprensa, ONGs, igrejas, escolas, congressistas, juzes,
partidos polticos, funcionrios pblicos, etc.).
9 POSNER, Richard A. The Economic Approach to Law. Texas Law
Review, v. 53, n. 4, 1975.
10 MERCURO, Nicholas e MEDEMA, Steven G. Economics and the Law
From Posner to Post-Modernism, Princeton: Princeton University Press,
1999, p. 3.
11 POSNER, Richard A. Overcoming Law. Cambridge, Mass.: Harvard
University Press, 1995, p. 15.
12 Desde Adam Smith, Thomas Malthus, e Karl Marx, a economia
poltica j se vem ocupando da anlise dos institutos jurdicos sob a tica
econmica. Para um apanhado histrico sucinto, vide, por exemplo,
MACKAAY, Ejan. History of Law and Economics in Online Encyclopedia of
Law and Economics, item 0200 (disponvel em: http://encyclo.findlaw.com).
13 Como observa Cristiane de Oliveira Coelho, identificar qual
a teoria econmica que melhor reflete o nlceo central do Law &
Economics no tarefa fcil. A maioria dos pesquisadores que se
debruam atualmente sobre o tema prefere no entrar nesse debate,
contentando-se em apresentao a Anlise Econmica do Direito como
uma escola ecltica, que comportaria diversas tradies, in A Anlise
Econmica do Direito enquanto Cincia: uma explicao de seu xito
sob a perspectiva da Histria do Pensamento Econmico (maio de
2007), Berkeley Program in Law & Economics, Latin American and
Caribbean Law and Economics Association (ALACDE) Annual Papers,
Paper 050107-10.
14 POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law. 6. ed. New York:
Aspen Publishers, 2003.
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15 Em Portugal, a Anlise Econmica do Direito est ainda pouco
desenvolvida, particularmente quando se faz uma comparao com o
estgio de desenvolvimento da disciplina na Espanha. Cf. Online
Encyclopedia of Law & Economics (http://users.ugent.be/~gdegeest/
tablebib.htm) items 0365 (Portugal) e 0385 (Espanha).
16 KIRAT, Thierry. Economie du droit. Paris: La Dcouverte, Collection
Repres, 1999.
17 KITCH, Edmund W. The Intellectual Foundations of Law and
Economics. Journal of Legal Education, v. 33, 1983, p. 184.
18 interessante notar que o primeiro programa de Direito e
Economia de que se tem notcia (criado no fim dos anos 1950 na
Universidade de Chicago nos Estados Unidos por Aaron Director) derivou
justamente do projeto de pesquisa em antitruste que ocorria naquela
escola. MERCURO, supra n. 10, p. 53.
19 Vide, por exemplo, os clssicos: LLEWELLYN, Karl N. Jurisprudence:
Realism in Theory and Practice. Chicago: The University of Chicago Press,
1962; FRANK, Jerome. Law and the Modern Mind. New York: Tudor, 1935;
e COHEN, Felix S. The Legal Conscience: Selected Papers. New Haven: Yale
University Press, 1960.
20 Vide: ROSS, Alf. Direito e Justia. Bauru: Edipro, 2003.
21 Os realistas estavam particularmente interessados na antropologia e
sociologia. Um exemplo clssico The Cheyenne Way, publicada em 1941
conjuntamente pelo jurista Llewellyn e pelo antroplogo Hoebel
(LLEWELLYN, Karl; HOEBEL, E. Adamson. The Cheyenne Way: Conflict
and Case Law in Primitive Jurisprudence. Norman: University of Oklahoma
Press, 1941). A obra descreve a regulao jurdica da vida dos ndios
Cheyenne a partir de um extenso trabalho de campo nas aldeias
Cheyenne conduzido em 1936, mostrando como se operava a regulao
daquelas sociedades que no possuam governo formalmente organizado.
22 Por exemplo, h quem enxergue nos ordoliberais de Freiburg, na
Alemanha da dcada de 1930, um grupo de estudo em Direito e Economia.
Os ordoliberais enfatizaram a necessidade de que o Estado regulasse o
mercado de modo a garantir que os mercados livres viessem de fato a
produzir resultados prximos de suas potencialidades tericas. Um dos
pontos centrais para os ordoliberais seria a discusso do chamado paradoxo
liberal, isto , a noo de que a liberade poderia levar tanto
ditadura (na poltica) quanto aos monoplios (na economia).
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23 FIKENTSCHER, Wolfgang. Culture, Law and Economics. Durham:
Carolina Academic Press, 2004, p. 43.
24 GORGA, rica Cristina Rocha. Direito Societrio Brasileiro e
Desenvolvimento do Mercado de Capitais: Uma Perspectiva de Direito e Economia.
Tese de Doutorado apresentada Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo, 2005, p. 12.
25 DE GEEST, Gerrit. The debate on the scientific status of law &
economics. European Economic Review, Vol. 40, Issues 3-5, 1996, p. 999.
26 HANSMANN, Henry. The Current State of Law-and-Economics
Scholarship. Journal of Legal Education, v. 33, 1983, p. 218.
27 POSNER, Richard A. The Law and Economics Movement, The
American Economic Review, v. 77, Issue 2, maio de 1987, p. 3-4 (notando
a seguir que a economia do direito o grupo de estudos econmicos
edificados sobre o conhecimento detalhado de alguma rea jurdica;
se o estudo conduzido por algum com formao jurdica, econmica,
ou com ambas as qualificaes, um ponto de pouca importncia).
28 O pano de fundo desta discusso a filosofia essencialista, isto ,
a viso de que as coisas tm pelo menos algumas propriedades essenciais
sem as quais perdem sua identidade prpria (por exemplo, intuitivamente,
Scrates no poderia deixar de ter a propriedade de ser um ser humano;
mas poderia no ter sido ateniense se tivesse nascido noutra cidade). Cf.
AUDI, Robert (ed.). The Cambridge Dictionary of Philosophy. Cambridge:
University Press, 2001, p. 281-283 (Essentialism).
29 Para citar algumas referncias: COOTER, Robert. Comment: Place
of Economics in Legal Education. Journal of Legal Education, v. 33,1983,
p. 237; KLEVORICK, Alvin K. Reflections on the Current State of Law-
and-Economics Scholarship. Journal of Legal Education, v. 33, 1983, p. 239;
GELLHORN, Ernest e ROBINSON, Glen O. The Role of Economic
Analysis in Legal Education. Journal of Legal Education, v. 33, 1983, p. 247;
STIGLER, George J. What Does an Economist Know. Journal of Legal
Education, v. 33, 1983, p. 311; CALABRESI, Guido. Thoughts on the
Future of Economics. Journal of Legal Education, v. 33, 1983, p. 359.
30 PARISI, Francesco. Coase Theorem. In: BLUME, L.; DURLAUFE, S.
(eds.) New Palgrave Dictionary of Economics. [s. l.]: Macmillan, 2007.
31 O notvel Gary Becker poderia tambm ter sido includo nesta lista
por ter sido o primeiro economista a utilizar o ferramental da Economia
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moderna para analisar os chamados mercados implcitos (como o
mercado do crime, por exemplo). Na lista dos pais da disciplina
comum incluir tambm Harold Demsetz, Robert Cooter, William Landes,
Richard Epstein e George Priest, dentre outros. H quem inclua tambm
James Buchanan e Gordon Tullock (pais da teoria da Escolha Racional)
e de Oliver Williamson e Douglass North (pais da Teoria Neo-
Institucionalista).
32 Tambm interessante notar que Posner e Calabresi tornaram-se
juzes federais, alm de serem professores de Direito.
33 Nas palavras de Ron Harris, trata-se do mais influente movimento
de pensamento jurdico no perodo ps-Segunda Guerra Mundial (HARRIS,
Ron. The Uses of History in Law and Economics. In: Theoretical Inquiries in
Law, 4 Theoretical Inq. L. 659, 2003). Para Bruce Ackerman, estaramos diante
do mais importante desenvolvimento na academia jurdica no sculo XX
(ACKERMAN, Bruce A. Law, Economics, and the Problem of Legal
Culture. Duke Law Journal, v. 1986, n. 6, 1986, p. 929-934).
34 Nos Estados Unidos, a disciplina j vem sendo lecionada em todas
as boas faculdades de Direito desde os anos 1970/80. Para se ter uma idia
de sua influncia naquele pas, basta mencionar que, j em meados da dcada
de 1980, pelo menos trs notrios membros da Suprema Corte Americana
declaravam-se adeptos da disciplina de Direito e Economia (a saber,
Antonin Scalia, Robert Bork e Douglas Ginsburg). Conforme DONOHUE
III, John J. Law and Economics: The Road Not Taken. Law & Society
Review, v. 22, N. 5, 1988, p. 904).
35 Dentre as boas obras brasileiras pode-se citar PINHEIRO, Armando
Castelar; SADDI, Jairo. Direito, Economia e Mercados. Rio de Janeiro: Elsevier,
2005; ZYLBERSZTAJN, Decio; SZTAJN, Rachel (eds.) Direito & Economia
Anlise Econmica do Direito e das Organizaes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005;
GICO JUNIOR, Ivo Teixeira. Cartel - Teoria Unificada da Coluso. H tambm
diversos artigos sendo publicados em revistas jurdicas pelo pas, e h tambm
artigos interessantes disponveis nos websites da X e da XI Conferncia de
Direito e Economia da Associao Latino Americana e do Caribe de Direito
e Economia ALACDE (www.alacdebrasil.org). H, ainda, diversos artigos
importantes sendo traduzidos no contexto das atividades do ILACDE-FGV
(o Instituto Latino Americano e do Caribe de Direito e Economia), alguns
dos quais esto publicados e disponveis online no Jornal Latino Americano
e do Caribe de Direito e Economia (http://services.bepress.com/lacjls).
36 Notadamente, o Institut fr Recht und konomik (Hamburgo,
Alemanha), o Institut fr Genossenschaftswesen (Mnster, Alemanha), o
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Forschungsstelle fr die oekonomische Analyse des Rechts (Saarbruecken,
Alemanha), o Max-Planck Institute for Research into Economic Systems
(Jena, Alemanha), o Institut fr Recht und Oekonomik (Kassel, Alemanha),
o Instituto de Derecho y Economa da Universidad Carlos III (Madrid,
Espanha), o Centre of Advanced Studies in Law & Economics, Universiteit van
Gent (Gent, Blgica), o Rotterdam Institute of Law and Economics (Roterd,
Holanda) e a Libera Universit Internazionale degli Studi Sociali Guido Carli
(Roma, Itlia). Desde 1990, o renomado programa de mestrado em
Direito e Economia (Erasmus Program in Law & Economics) ocorre
simultaneamente nas universidades de Bolonha, Hamburgo, Roterd,
Ghent, Hamburgo, Aix-en-Provence, Haifa, Estocolmo, Madrid,
Manchester e Viena (Fonte: Online Encyclopedia of Law & Economics).
37 Referncias europias incluem DEFFAINS, Bruno; KIRAT, Thierry
(eds.) Law and economics in civil law countries. Amsterd e Nova Iorque: JAI,
2001; e SCHFER, Hans-Bernd; OTT, Claus. The Economic Analysis of Civil
Law. Northampton, MA: Edward Elgar Publishing, 2004. Sobre a evoluo
da disciplina na academia europia, vide VAN DEN BERGH, Roger. The
growth of law and economics in Europe. European Economic Review, v. 40, n. 3,
1996, p. 969-977.
38 COOTER, Robert. Law and the Imperialism of Economics: An
Introduction to the Economic Analysis of Law and a Review of the Major
Books. UCLA Law Review, v. 29, 1982, p. 1260.
39 MACKAAY, Ejan. Schools: General. In: Online Encyclopedia of Law
and Economics, item 0500 (disponvel em http://encyclo.findlaw.com/).
40 COOTER, supra nota 38.
41 No toa que a Econometria o uso da Estatstica na Economia
quantificar os objetos de estudo econmico esteja paulatinamente se
tornado o principal instrumento de anlise em quase todas as reas da
pesquisa econmica.
42 Interessante notar que, no caso da propriedade intelectual, essas
lies sobre a funo dos institutos jurdicos viraram princpios. Por
exemplo, a Carta de Adelphi, elaborada pela Real Socidade Britnica para
o encorajamento das artes, manufaturas e comrcio, sugere que os pases
devam levar em considerao uma srie de princpios no curso das
discusses sobre a propriedade intelectual. Por exemplo: 1. As leis que
regulam a propriedade intelectual devem servir como meios para atingir
fins criativos, sociais, e econmicos, e no como fins em si mesmas; [...]
9. As leis de propriedade intelectual devem levar em conta as
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circunstncias sociais e econmicas dos pases em desenvolvimento. Fonte:
website do Ministrio da Cultura (http://www.cultura.gov.br/).
43 H uma diferena fundamental entre a anlise econmica dos mercados
e a anlise econmica do Direito que est na proporo de fenmenos que
podem ser quantificados objetivamente. Essa proporo alta nos mercados,
e bem mais baixa no Direito. Os bens negociados em mercados tm valores
de troca que, no mais das vezes, podem ser facilmente encontrados (por
exemplo, para se saber o valor de um determinado automvel basta procurar
na seo de veculos do jornal). No caso do Direito, contudo, freqentemente
necessrio pensar no valor de um olho perdido ou mesmo no valor de um
bem jurdico como a liberdade ou a igualdade. Como essas coisas no se
negociam em mercados, encontrar a estrutura institucional adequada no
tarefa trivial.
44 COOTER, supra nota 38.
45 A Teoria Neo-Institucionalista desenvolveu-se principalmente a partir
das obras de Oliver Williamson e Douglass North, e emprega a cincia
econmica para analisar as normas e regras sociais que sustentam a atividade
econmica. Ela chamada de neo (ou seja, nova) para destacar a oposio
s teorias institucionalistas antigas, especialmente as de John R. Commons
e Thorstein Veblen. Na Teoria Neo-Institucionalista o conceito central so
os custos de transao (ao invs dos custos de produo da Teoria
Institucionalista original). Vide: WILIAMSON, Oliver E. The Economic
Institutions of Capitalism: Firms, Markets, Relational Contracting. New York:
Free Press, 1985, p. 85-163.
46 NORTH, Douglass. Institutions, Institutional Change and Economic
Performance. Cambridge: University Press, 1990.
47 A Teoria da Escolha Racional parte da premissa de que o
comportamento humano tem fins instrumentais. Ao se deparar com um
conjunto de opes (chamado conjunto de oportunidade), cada indivduo
(chamado de agente representativo) toma as decises que lhe paream mais
adequadas para atingir seus objetivos. Uma escolha portanto sucitada por
uma vontade, e satisfazer esta vontade a finalidade da escolha. Por isso,
pressupe-se que os indivduos esto maximizando suas utilidades, sejam
as utilidades quais forem (bens materiais, obrigaes morais, sade, etc.).
A Teoria da Escolha Racional constitui uma das fundaes da cincia
econmica moderna, e ao longo das ltimas dcadas vem se tornando cada
vez mais influente nas demais cincias sociais. H tambm uma srie de
objees Teoria da Escolha Racional, sendo que a principal delas seria
uma certa circularidade da Teoria: o comportamento do agente deve ser
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explicado em termos das suas preferncias, porm, a nica forma de
compreendermos as preferncias do agente examinando suas escolhas
reais, isto , examinando o seu comportamento.
48 A Teoria dos Jogos considera interaes dinmicas entre indivduos que
procuram maximizar seus resultados considerando as expectativas de decises
dos outros indivduos com os quais interage. A Teoria dos Jogos conduz a
descobertas que contrariam a intuio, como por exemplo a descoberta de
que em determinados casos as pessoas podem ficar em pior situao agindo
racionalmente na busca de seu prprio interesse (conforme ilustrado pelo
famoso jogo do Dilema do Prisioneiro).
49 Sobre esse ponto, vide ULEN, Thomas S. A Nobel Prize in Legal
Science: Theory, Empirical Work, and the Scientific Method in the Study
of Law. University of Illinois Law Review, v. 2002, 2002.
50 ROBBINS, Lionel, An Essay on the Nature and Significance of Economic
Science, em The Concise Encyclopedia of Economics. Disponvel em:
http://www.econlib.org/LIBRARY/Enc/bios/Robbins.html.
51 Com exceo das crianas e daqueles com retardamento mental, como
sugere POSNER, Richard A. The Economics of Justice. Cambridge, Mass.:
Harvard University Press, 1983. Note que isso ilustra a existncia de pontos
de contato entre a teoria econmica e a teoria jurdica porque o conceito
de racionalidade dos economistas anda em paralelo com a definio jurdica
da capacidade jurdica descrita no Cdigo Civil (porque o indivduo capaz
supostamente racional).
52 Assim que a noo de maximizao de auto-interesse tem
repercusses importantes tambm para a prpria conformao da lei. Uma
delas diz respeito ao fato de que congressistas so, como todos os demais
indivduos, maximizadores de auto-interesse. Nada do que os legisladores
fazem motivado pelo interesse pblico em si, e as legislaes so
resultado de barganhas polticas, isto , de negociaes entre os grupos
cujos interesses de fato se fazem representar no processo poltico. Sobre o
ponto vide POSNER, Richard A. Problemas de Filosofia do Direito. So Paulo:
Martins Fontes, 2007, pp. 473-474.
53 Assim, uma hiptese ser mais cientfica na medida em que for
falsificvel, no sentido popperiano do termo, e tambm conforme
discutido por FRIEDMAN, Milton. The Methodology of Positive
Economics. In: Essays in Positive Economics 3. Chicago: Chicago University
Press, 1953. Mas como bem observou Posner, ainda que muitos
economistas positivos sejam seguidores de Karl Popper e, portanto,
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acreditem que a falsificabilidade seja a caracterstica definidora de uma
teoria cientfica, na prtica os economistas empricos enfatizam muitos mais
a confirmao do que a falsificao. POSNER, supra n. 52, p. 487.
54 A expresso faz parte da gramtica weberiana. Vide WEBER, Max.
A tica protestante e o esprito do capitalismo. So Paulo: Companhia das
Letras, 2004, p. 158.
55 SIMON, Herbert. Administrative behavior. New York: Macmillan,
2. ed., 1961, p. 24. (definindo racionalidade limitada (bounded rationality)
como o comportamento que intencionalmente racional, mas tambm
limitadamente racional (intendedly rational, but only limitedly so).
56 FRIEDMAN, David D. Price Theory: An Intermediate Text. South-Western
(1986, 1990), captulo 1 (disponvel em: http://www.daviddfriedman.com).
57 BAIRD, Douglas G. The Future of Law and Economics: Looking
Forward. University of Chicago Law Review, v. 64, 1997, pp. 1129-1165.
58 Com Milton Friedman [...] a metodologia econmica encontra
enfim uma sada para enquadrar-se ao conceito de cincia. O requisito
de veracidade e realismo emprico das premissas tericas deixa de ser
um ponto central para a Economia sendo que o nico teste relevante para
mostrar o grau de cientificidade de uma hiptese passa a ser apenas a
comparao de suas previses com a experincia ftica. Ou seja, uma
teoria econmica dever agora ser julgada somente quanto ao seu poder
de previso face aos fenmenos que pretende explicar. A veracidade das
premissas abandonada em favor da acuidade das previses. COELHO,
Cristiane de Oliveira, A Anlise Econmica do Direito enquanto Cincia:
uma explicao de seu xito sob a perspectiva da Histria do Pensamento
Econmico (maio de 2007), Berkeley Program in Law & Economics, Latin
American and Caribbean Law and Economics Association (ALACDE) Annual
Papers, Paper 050107-10.
59 Para uma anlise de alguns desdobramentos deste ponto vide
PUGLIESE, Antonio Celso Fonseca; SALAMA, Bruno M. A Economia
da arbitragem: Escolha racional e gerao de valor, no prelo. Disponvel em:
http://works.bepress.com/bruno_meyerhof_salama/.
60 Note que o ponto no passou despercebido pelos juristas. Miguel
Reale nota que [...] toda regra de direito representa um momento de
equilbrio, atingido como composio das tenses que, em dada situao
histrica e social, se verifica entre um complexo de fatos e um complexo
de valores. Filosofia do Direito. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 562.
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61 MACKAAY, Ejan. Supra nota 39
62 No entanto, Gary Becker sugere que o aumento de preo pode levar
reduo da demanda mesmo quando os indivduos no forem racionais.
O ponto tangencial discusso deste texto e por isso no precisa ser
tratado a fundo. Vide BECKER, Gary Becker. An Economic Approach to
Human Behavior. Chicago: University of Chicago Press, 1976, p. 151-158.
63 Para tornar a explicao mais simples, deixei de lado o problema da
intensidade da resposta dos consumidores e produtores s mudanas de preo,
isto , das elasticidades.
64 Especialmente nas anlises feitas desde a perspectiva da chamada
Economia do Bem-Estar.
65 Essa discusso tem reflexos importantes na seara jurdica. Uma de
suas implicaes a de que as regras jurdicas disciplinando atividades
perigosas na verdade, as regras jurdicas de um modo geral no so
imperativos absolutos. A convenincia de cada regra est intimamente ligada
quantidade de recursos disponveis, ao contexto cultural e grau de
desenvolvimento de cada sociedade.
66 Para uma discusso mais detalhada vide por exemplo COOTER,
Robert; ULEN, Thomas. Law and Economics. Addison Wesley, 4. ed. p. 16-
17, p. 48.
67 tambm comum traar uma distino entre a otimalidade de Pareto
forte e a otimalidade de Pareto fraca. A otimalidade forte define um
critrio rgido segundo o qual qualquer realocao ou mudana deve ser
rigorosamente preferida por todos os indivduos (significando que todos
devem ganhar com tal realocao ou mudana). J a otimalidade fraca
define um critrio mais flexvel segundo o qual a realocao ou mudana
ser tima se for fortemente preferida por pelo menos um indivduo (que
ganha com a nova configurao) e fracamente preferida por todos os
demais (que que no ganham nem perdem, estando portanto indiferentes).
68 Aqui, a noo de melhora subjetiva e diz respeito s preferncias
de cada indivduo; ou seja, um indivduo melhora quando ele prefere uma
nova configurao, qualquer que seja ela.
69 Em uma dada estrutura podem coexistir diversos timos de Pareto.
70 EPSTEIN, Richard A. Positive and Normative Elements in Legal
Education. Harvard Journal of Law & Public Policy, v. 255, 1985, p. 257-258.
52
2 - CADERNO 22 5/19/08 7:12 PM Page 52
71 Por este exemplo ilustrativo, agradecimentos ao Prof. Carlos Emmanuel
Joppert Ragazzo, da Universidade do Estado do Rio de Janeiro (Uerj).
72 O argumento apresentado em defesa do projeto de lei era o de que
a oferta de condies mais vantajosas para novos consumidores ensejaria
uma presuno de que os termos do contrato anteriormente firmado com
os consumidores antigos teriam se tornado excessivamente onerosos,
justificando sua reviso em favor desses consumidores antigos.
73 RAWLS, John. O Liberalismo Poltico. 2. ed. So Paulo: tica, 2000.
claro, tambm, que a pertinncia entre meios e fins normativos complementa
diversas outras teorias sobre o processo democrtico, notadamente a teoria de
ao comunicativa de Habermas.
74 Dentre tais artigos de Richard Posner destacam-se: Utilitarianism,
Economics, and Legal Theory . The Journal of Legal Studies. v. 8, n. 1, 1979,
p. 103-140; Some Uses and Abuses of Economics in Law. The University
of Chicago Law Review, v. 46, n. 2, 1979, p. 281-306; e The Homeric Version
of the Minimal State. Ethics, v. 90, n. 1, 1979, p. 27-46.
75 POSNER, Supra nota 51.
76 Dentre estas crticas destacam-se: COLEMAN, Jules. The Normative
Basis of Economic Analysis: A Critical The Normative Basis of Economic
Analysis: A Critical Review of Richard Posners The Economics of Justice.
Stanford Law Review, v. 34, n. 5, 1982, p. 1105-1131; DWORKIN, Ronald M.
Is Wealth a Value? The Journal of Legal Studies, v. 9, n. 2, 1980, p. 191-226;
KRONMAN, Anthony T. Wealth Maximization as a Normative Pricnciple.
The Journal of Legal Studies, v. 9, n. 2, 1980, p. 227-242; e MICHELMAN,
Frank I. A Comment on Some Uses and Abuses of Economics in Law.
The University of Chicago Law Review, v. 46, n. 2, 1979, p. 307-315.
77 Literalmente: tanto ao defender um papel significativo para a justia
corretiva quanto ao insistir na atribuio de um papel apenas limitado
maximizao da riqueza, este livro altera alguns de meus pontos de vista
anteriormente publicados. POSNER, supra n. 52, p. 44.
78 Vide: KAPLOW, Louis; SHAVELL, Steven. Fairness versus Welfare.
Cambridge, Mass.: Harvard University Press, 2006.
79 CALABRESI, Guido. The Cost of Accidents: A Legal and Economic
Analysis. New Haven: Yale University Press, 1970.
80 Da a relao com o conceito de eficincia (e com o conceito de
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eficincia de Kaldor-Hicks em particular) e com a teoria coaseana de reduo
dos custos sociais.
81 POSNER, supra nota 52, p. 477-478.
82 Note que esses exemplos fazem sentido desde que se considere que
as interaes econmicas no geram custos a terceiros (ou seja, que no
haja externalidades) e, ainda, que se considere que cada unidade monetria
tenha o mesmo valor para A e B.
83 O PIB (Produto Interno Bruto) representa a soma (em valores
monetrios) de todos os bens e servios finais produzidos em uma
determinada regio durante um perodo determinado.
84 Para simplificar, este exemplo ilustrativo exclui os efeitos da tributao,
dos subsdios, e tambm dos possveis comportamentos estratgicos das partes.
85 A quantidade de literatura dando robustez terica a este ponto
enorme. Talvez a contribuio fundamental que modernamente orienta
esta literatura esteja em DEMSETZ, Harold. Some Aspects of Property
Right. Journal of Law and Economics, v. 9, 1966, p. 61-70. Vide itens 1100
a 1500 da Online encyclopedia of law and economics (disponvel em:
http://encyclo.findlaw.com).
86 Note que parte dessas crticas vem dos prprios economistas liberais
norte-americanos. Vide por exemplo BUCHANAN, James. Good Economics-
Bad Law. Virginia Law Review, v. 60, 1974, p. 483-492 (defendendo a idia de
que os juzes no deveriam estar encarregados de decises econmicas porque
no possuem treinamento para tal, e que por isso caberia ao Judicirio apenas
valer-se da tradio jurdica para proporcionar um ambiente institucional
estvel e previsvel).
87 ARIDA, Prsio. A Pesquisa em Direito e Economia: em torno da
historicidade da norma. In: ZYLBERSZTAJN, Decio; SZTAJN, Rachel. Direito
& Economia Anlise Econmica do Direito e das Organizaes. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2005, p. 60-73.
88 Conforme DWORKIN, Ronald M. Is Wealth a Value?. The Journal
of Legal Studies, v. 9, n. 2, 1980, p. 191-226.
89 POSNER, supra nota 52.
90 POSNER, Richard A. The problems of jurisprudence. Cambridge, Mass.:
Harvard University Press, 1990.
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91 POSNER, supra nota 52, p. 503.
92 O ctico cr que os objetos no existem alm da nossa percepo;
o relativista duvida da idia de que certas proposies sejam mais corretas
do que outras.
93 Dizer que algum pragmtico dizer pouco. A vertente pragmtica
que adoto enfatiza as virtudes cientficas (a pesquisa feita com imparcialidade
e seriedade), coloca o processo de investigao acima dos resultados das
pesquisas, prefere a efervescncia imobilidade, rejeita as distines que
no fazem diferena prtica em outras palavras, rejeita a metafsica
v com olhar duvidoso a descoberta de verdades objetivas em qualquer
campo da pesquisa, no tem interesse em criar uma base filosfica
adequada para seu pensamento e ao, aprecia a experimentao, gosta
de desafiar as vacas sagradas e nos limites da prudncia prefere dar
forma ao futuro a manter-se em continuidade com o passado. (POSNER,
supra nota 52, p. 40)
94 Afasta-se, portanto, do racionalismo platnico segundo o qual a
verdade sobre argumentos metafsicos e ticos pode ser alcanada atravs
de mtodos puramente analticos. O pragmatismo jurdico antittico ao
conceitualismo, e uma forma de meio-termo entre o formalismo jurdico
e o realismo jurdico.
95 A viso pragmtica , portanto, antittica ao formalismo jurdico, assim
entendido como a noo de que questes jurdicas possam ser respondidas
exclusivamente atravs da investigao entre conceitos derivados de princpios
e regras e com um exame meramente superficial da relao entre o Direito e
o mundo dos fatos; da o convite pesquisa emprica.
96 Ao longo dos ltimos dois milnios, reflete Posner, a Filosofia do
Direito foi dominada por duas posies rivais. A primeira, objetivista, no
sentido de que possvel obter uma resposta correta at mesmo para as
mais difceis questes jurdicas. A segunda, subjetivista, no sentido de que
questes difceis podem ser corretamente respondidas de vrias formas,
com o que os poderes dos juzes so fundamentalmente rbitrrios. Posner
utiliza-se do pragmatismo jurdico para tentar encontrar um caminho
intermedirio, rejeitando tanto o objetivismo (por ser excessivamente
metafsico e indemonstrvel) e o subjetivismo (por ser niilista). Vide
POSNER, supra nota 52.
97 POSNER, supra nota 11, p. 23.
98 O termo juseconomista traduo ao portugus de legal economist.
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99 Alm disso, a epistemologia do Direito e Economia Normativo
completamente distinta da epistemologia do liberalismo clssico. que a
natureza pragmtica do Direito e Economia Normativo pode complementar
projetos vindos de qualquer ponto do espectro poltico. Da esquerda
e da direita; liberais ou totalitrias. E por tal motivo que o Direito e
Economia no esgota o debate existente nas esferas da Filosofia Poltica
e da Filosofia Moral.
100 Para Cardozo, os parmetros dos juzes devem ser objetivos.
Porm, objetividade no sentido pragmtico no correspondncia com
a realidade nem aquilo que o juiz acha certo, mas sim o que o juiz possa
razoavelmente acreditar que outro homem de inteligncia e conscincia
normais iria razoavelmente imaginar ser o certo. (POSNER, supra nota
11, p. 391)
101 ROSE-ACKERMAN, Susan. Law and Economics: Paradigm, Politics, or
Philosophy?, 1989, apud MERCURO, Nicholas; MEDEMA, Steven G. Economics
and the Law From Posner to Post-Modernism. Princeton: Princeton University
Press, 1999, p. 79.
102 CALABRESI, supra nota 79, p. 17-18.
103 Id., p. 18.
104 Ibidem, p. 18.
105 Ibidem, p. 19.
106 Embora Calabresi no se tenha declarado um pragmtico, a verdade
que a Escola de Direito e Economia de New Haven diferencia-se do
pragmatismo posneriano muito mais em funo de sua agenda poltica
(Posner e a Escola de Chicago mas direita, e Calabresi e a Escola de
New Haven mais a esquerda) do que de seu substrato terico.
107 Vide RE 436.996-AgR, o RE 463.210-AgR e o RE-AgR 410715.
108 Vide RE 393.175, RE 242.859, RE 267.612, RE 195.192, RE
256327 e o RE-AgR 268479.
109 Vide IF-AgR-ED 1012/SP, IF-AgR 2117 / DF, IF-AgR 506 / SP, IF-
AgR 2081, IF-AgR 2663 / RS, IF-AgR 3124, IF-AgR 4174, IF 298 / SP.
110 Escrevendo no sculo XVIII, Hume notou que muitos autores
trazem argumentos sobre o que deve ser com base em afirmaes sobre
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o que . Isso lhe parecia, desde um ponto de vista lgico, inconcebvel
(HUME, David, Tratado da natureza humana : Uma tentativa de introduzir o
mtodo experimental de raciocnio nos assuntos morais. Deborah Danowski, trad.
So Paulo: Imprensa Oficial: UNESP, 2001, livro III, parte I, seo I).
Uma discusso polmica e interessante sobre os limites da possibilidade de
se derivar proposies de valor (do tipo deve-ser) a partir de propsies
descritivas (do tipo ser) pode ser encontrada em SEARLE, John R. How
to Derive Ought From Is. The Philosophical Review, v. 73, n. 1. (Jan.,
1964), p. 43-58.
111 POSNER, Richard A. Some Uses and Abuses of Economics in
Law. The University of Chicago Law Review, v. 46, n. 2., 1979, p. 285.
112 Jos Rodrigo Rodriguez, Direito e Desenvolvimento com David
Trubek, texto no publicado apresentado em conferncia realizada na
Direito GV, em So Paulo, no dia 6 de junho 2007.
113 Um outro exemplo interessante (e freqentemente ignorado): se a
aplicao da legislao falimentar for excessivamente indulgente, as empresas
tendero a tomar riscos excessivamente altos; os credores podero demandar
juros mais altos, ou recusarem-se a emprestar; e os padres de investimento
na economia podem alterar-se radicalmente.
114 Alis, alguns dos mais interessantes estudos em Direito e Economia
refletem a tenso entre as predies de modelos rigorosos criados a partir
da Teoria dos Preos e anlise do comportamento das firmas, tribunais e
legisladores com dados empricos.
115 Esta idia tem origem nas cincias sociais e na metodologia das
regresses em particular (KITCH, Edmund W. The Intellectual Foundations
of Law and Economics. Journal of Legal Education, v. 33, 1983, p. 187.
116 SUNSTEIN, Cass. Behavioral Law and Economics. Cambridge:
Cambridge University Press, 2000, p. 1.
117 ELLICKSON, Robert C. Bringing Culture and Human Frailty to
Rational Actors: A Critique of Classical Law and Economics. Chicago Kent
Law Review, v. 65, 1989, p. 23-57.
118 MICHELMAN, Frank I. Reflection on Professional Education, Legal
Scholarship, and Law-and-Economics Movement. Journal of Legal Education,
v. 33, 1983, p. 202 (apontando, ainda, para o fato de que nem toda pesquisa
deve centrar-se nos custos: Se tudo sobre o que voc pensar em procurar
em outras culturas for a correlao entre variaes de condies de custos
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e a estrutura das instituies jurdicas, voc perde a possibilidade de
reconhecer uma cultura em que uma das condies principais [...] no
tenha a forma de uma commodity permutvel na forma de custo.)
119 Alis, no preciso declarar-se pragmtico para levar consqncias
a srio (e aqui, refiro-me no apenas s conseqncias para indviduos,
como tambm s conseqncias para grupos de indivduos). Basta ver que
a teoria jurdica tradicionalmente aceita no Brasil contempla esquemas
interpretativos como a interpretao finalstica, teleolgica, e sistemtica,
que em boa parte dos casos permite que se d algum peso s
conseqncias da construo jurdica.
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CADERNOS DIREITO GV
APONTAMENTOS SOBRE A PESQUISA EM DIREITO NO BRASIL
Marcos Nobre
IMPACT OF THE WTO AGREEMENT ON TEXTILES & CLOTHING ON BRAZILIAN EXPORTS OF TEXTILES AND
CLOTHING TO THE UNITED STATES
Guido Fernando S. Soares,
Maria Lcia Pdua Lima,
Maria Carolina M. de Barros,
Michelle Ratton Sanchez,
Srgio Goldbaum,
Elaini C. Silva
REFORMA DO PODER JUDICIRIO, DESENVOLVIMENTO ECONMICO E DEMOCRACIA
Direito GV
e Valor Econmico
O SISTEMA DE JUSTIA BRASILEIRO, A PRODUO DE INFORMAES E SUA UTILIZAO
Luciana Gross Cunha,
Alexandre dos Santos Cunha,
Flvia Scabin,
Mariana Macrio,
Marcelo Issa
REFLEXES SOBRE O ENSINO DO DIREITO
Flvia Portella Pschel,
Jos Rodrigo Rodriguez
I SIMPSIO OAB-SP E FGV-EDESP SOBRE DIREITO EMPRESARIAL E NOVO CDIGO CIVIL
OAB-SP e Direito GV
PREMISSAS DO PROJETO DA DIREITO GV PARA DESENVOLVIMENTO DO MATERIAL DIDTICO PARA O CURSO
DE DIREITO; DISCIPLINA: ORGANIZAO DAS RELAES PRIVADAS
Mauricio P. Ribeiro
MODELOS DE ADJUDICAO/ MODELS OF ADJUDICATION
Owen Fiss
RELATRIO DA PESQUISA DE JURISPRUDNCIA SOBRE DIREITO SOCIETRIO E MERCADO DE CAPITAIS NO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
Viviane Muller Prado,
Vincius C. Buranelli
PODER CONCEDENTE E MARCO REGULATRIO NO SANEAMENTO BSICO
Alexandre dos Santos Cunha,
Andr V. Nahoum,
Conrado H. Mendes,
Diogo R. Coutinho,
Fernanda M. Ferreira,
Frederico de A. Turolla
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Cadernos_PUBLICADOS (Caderno22) 4/24/08 10:34 PM Page 1
CONTANDO A JUSTIA: A PRODUO DE INFORMAO NO SISTEMA DE JUSTIA BRASILEIRO
Luciana Gross Cunha (org)
FOCOS CONTEXTO INTERNACIONAL E SOCIEDADE CIVIL
Michelle Ratton Sanchez (org),
Cassio Luiz de Frana (org),
Elaini C. G. da Silva (org)
PROGRAMAS DE CLNICAS NAS ESCOLAS DE DIREITO DE UNIVERSIDADES NORTE-AMERICANAS
Ana Mara F. Machado,
Rafael Francisco Alves
FOCOS FRUM CONTEXTO INTERNACIONAL E SOCIEDADE CIVIL
Cassio Luiz de Frana (org),
Michelle Ratton Sanchez (org)
A COOPERAO PENAL INTERNACIONAL NO BRASIL
Mara Rocha Machado,
Marco Aurlio C. Braga
O MTODO DE LEITURA ESTRUTURAL
Ronaldo Porto Macedo Jnior
PARTICIPAO DA SOCIEDADE CIVIL: COMRCIO, SADE E MEIO AMBIENTE NA OMC COMUNIDADES
EUROPIAS VS. BRASIL: O CASO DOS PNEUS
Juana Kweitel (org),
Michelle Ratton Sanchez (org)
EXPERINCIAS E MATERIAIS SOBRE OS MTODOS DE ENSINO-APRENDIZADO DA DIREITO GV
Rafael Domingos F. Vanzella (org)
O NOVO DIREITO E DESENVOLVIMENTO: ENTREVISTA COM DAVID TRUBEK
Jos Rodrigo Rodriguez (coord),
Ana Mara Machado,
Luisa Ferreira,
Gisela Mation,
Rafael Andrade,
Bruno Pereira
A FORMAO DO DIREITO COMERCIAL BRASILEIRO
A CRIAO DOS TRIBUNAIS DE COMRCIO DO IMPRIO
Jos Reinaldo de Lima Lopes
TRIBUTAO, RESPONSABILIDADE FISCAL E DESENVOLVIMENTO: DIREITO TRANSPARNCIA
ESTUDO SOBRE A DESTINAO DA CPMF E DA CIDE-COMBUSTVEIS
Eurico Marcos Diniz de Santi (coord)
Tathiane dos Santos Piscitelli,
Andra Mascitto
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ANOTAES

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