ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE E A REDUO DA MAIORIDADE PENAL
TERESINA, PI 2012 TALO BRUNO DE MELO MOTA
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE E A REDUO DA MAIORIDADE PENAL
Monografia submetida Banca Examinadora do curso de Direito da Faculdade Santo Agostinho FSA, como parte dos requisitos para obteno do ttulo de Bacharel em Direito.
TERESINA, PI 2012 TALO BRUNO DE MELO MOTA
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE E A REDUO DA MAIORIDADE PENAL
Monografia submetida Banca Examinadora do curso de Direito da Faculdade Santo Agostinho FSA, como parte dos requisitos para obteno do ttulo de Bacharel em Direito, sob orientao do Prof Msc. Juliano de Oliveira Leonel.
Aprovado em _____/_____/______.
BANCA EXAMINADORA
___________________________________________ Prof Msc Juliano de Oliveira Leonel Orientador
Este trabalho vai para minha me que sempre me apoiou, e sempre me deu fora.
Agradeo a Deus por ter me dado o dom da vida, e a todos os meus mestres que apontaram os caminhos do conhecimento. RESUMO
Este trabalho consiste em uma monografia jurdica, apresentada como requisito para a obteno do titulo de Bacharel em Direito e tem como alvo, atravs de uma viso acadmica, discorrer sobre a questo da reduo da maioridade penal, uma das grandes discusses em foque na atualidade. Para melhor compreenso do tema, buscamos sua legislao vigente bem como Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, Lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente, Cdigo Penal Brasileiro. Com base nestas legislaes, procuramos clarear a viso de que a reduo da maioridade penal afrontaria o texto constitucional e s anteciparia a violncia e a criminalidade. Neste contexto, veremos que h divergncias doutrinrias quanto a reduo da maioridade, tambm veremos que a inimputabilidade aos menores de 18 anos no impunidade e que a circunstncia de o menor de dezoito anos no responder pelos atos delituosos tipificados pelo Direito Penal no o faz impune, mas inimputvel ficando submetido s medidas scio-educativas da Lei 8.069/90.
PALAVRAS-CHAVES: Reduo da maioridade penal. Divergncias doutrinrias. Inimputabilidade
SMARIO
1.Introduo..............................................................................................................07 1.1. O sistema jurdico vigente.................................................................................08 1.2. Da imputabilidade penal....................................................................................09 1.3. A inimputabilidade dos menores de 18 anos um direito fundamental..............................................................................................................11 1.4. Inimputabilidade no impunidade...................................................................13 1.5. Anlises do projeto de Emenda Constitucional n. 171/93................................15 2. Argumentos favorveis e contrrios a reduo da maioridade penal..................16 2.1. Argumentos favorveis......................................................................................16 2.2. Argumentos contrrios.......................................................................................18 3. O adolescente e o ECA.........................................................................................21 3.1 As causas determinantes do aumento dos atos infracionais praticados por menores....................................................................................................................23 4. Metodologia..........................................................................................................26 5.Consideraes Finais ...........................................................................................27 Referncias...............................................................................................................30
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1 Introduo
A referida pesquisa visa mostrar uma possvel inconstitucionalidade da reduo da maioridade penal e o crescente aumento de atos infracionais praticados por adolescentes infratores demonstrando que a reduo da maioridade no a soluo para a diminuio desse problema que vem se alastrando em todo territrio nacional. Tendo em vista que uma possvel diminuio da maioridade iria gerar um custo altssimo para o Estado que j no cumpre com suas responsabilidades e possivelmente demonstrar uma possvel inconstitucionalidade referente a tal reduo, pois o problema do aumento de atos infracionais, no est na diminuio da idade de 18 para 16 no que tange a responsabilidade penal, mas, na prpria estrutura do Estado que no consegue aplicar o mnimo de recursos com eficcia em projetos sociais, trabalhando na questo da preveno. O presente trabalho, tem o objetivo geral de analisar as causas do aumento de atos infracionais cometidos por adolescentes infratores bem como discutir a reduo da maioridade penal. Pretende-se, ento, suscitar reflexo e anlise da polmica possibilidade, necessidade e utilidade da reduo da maioridade penal no ordenamento jurdico vigente. Saber se ou no constitucional a reduo da maioridade penal. O Cdigo Penal, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Constituio Federal prev a idade mnima de 18 anos para a responsabilidade penal. Parte da doutrina afirma ser a questo da maioridade penal uma clusula ptrea. Existem inmeros fatores por trs dos inmeros cometimentos de atos infracionais. A questo mais complexa do que a quantidade de anos para a imputao penal. A escolha do tema deveu-se, ao fato do pesquisador ter percebido, que a questo da reduo da maioridade penal no est totalmente vinculada a questes, de grande tolerncia do ECA, mas tambm sociais e democrticas do pas. Basta saber como se sentem as famlias atingidas por jovens infratores. Esses no sero punidos e continuaro no atual momento cometendo barbries na sociedade. A questo norteadora dessa pesquisa foi desenvolvida a partir da seguinte indagao: Qual a melhor soluo para que ocorra a diminuio de atos infracionais graves? Reduo da maioridade penal, cumprimento efetivo das leis vigentes ou uma mudana no Estatuto da Criana e do Adolescente. 8
A partir dessa questo, a pesquisa busca fundamentar-se na concepo de vrios autores sobre o tema proposto, afim de apresentar a perspectiva de cada um, assim como, a interveno crtica do pesquisador frente as informaes relevantes sobre esse estudo.
1.1 O sistema jurdico vigente
De acordo com o sistema jurdico vigente, a maioridade penal se d aos 18 anos de idade consoante o artigo 27 do Cdigo Penal, o artigo 104 do Estatuto da Criana e do Adolescente e o artigo 228 da Constituio Federal. Para o legislador a pessoa menor de 18 anos no possui desenvolvimento mental completo para compreender o carter ilcito de seus atos, ou de determinar- se de acordo com esse entendimento, erigindo o dogma constitucional disposto no art. 228. Adotou-se o sistema biolgico, no qual se considera somente a idade do agente, independentemente de sua capacidade psquica. Pases como Estados Unidos e Inglaterra, por outro lado, levam em conta a ndole do criminoso e sua conscincia a respeito da gravidade do ato cometido. Na Inglaterra, a idade mnima de 10 anos, enquanto que nos Estados Unidos varia conforme a legislao estadual, sendo que alguns fixaram entre 6 e 12 anos. Em curto, mas til artigo, Dyanndra Lisita Clico traz relevantes informaes sobre como a legislao brasileira tratou do assunto ao longo do tempo. Ela tratou da questo etria quanto imputabilidade penal, alm de referir como outros pases do mundo atualmente enfrentam o tema. Afirma tal autora que em outros pases a idade mnima para a responsabilidade criminal varivel, sendo, por exemplo, de 07 anos na Austrlia e Egito; 08 anos na Lbia; 09 anos no Iraque; 10 anos na Malsia; 12 anos no Equador, Israel e Lbano; 13 na Espanha; 14 na Armnia, ustria, China, Alemanha, Itlia, Japo e Coria do Sul. (Dyanndra Lisita Clico 2005). O Decreto-lei n 1.004/69 (Cdigo Penal de 1969), que no chegou a viger, embora j estivesse em perodo de vacatio legis, possibilitava a imposio de sano penal a menores entre 16 e 18 anos, se esses revelassem suficiente desenvolvimento psquico, bastante para entender o carter ilcito do fato e de 9
determinar-se de acordo com esse entendimento. No decreto, o sistema adotado foi o biopsicolgico, ou seja, o de submisso da pessoa entre 16 e 18 anos a avaliao psicolgica para saber se, ao tempo do fato, possua discernimento sobre a ilicitude de seus atos. No atual Cdigo Penal, na exposio de motivos, item 23, a opo legislativa foi justificada da seguinte forma: com a legislao de menores, recentemente editada (Lei n 6.697/79), dispunha o Estado dos instrumentos necessrios ao afastamento do jovem delinquente, menor de 18 (dezoito) anos, do convvio social, sem sua necessria submisso ao tratamento do delinquente adulto, expondo-o contaminao carcerria, conforme descrito no artigo Reduo da Maioridade Penal do Juiz de Direito de Gois Eder, Jorge. O que se discute no Brasil no a alterao do sistema biolgico, atualmente adotado, mas sim a diminuio da idade mnima de 18 para 16 anos.
1.2 Da imputabilidade penal
Imputar significa atribuir. Assim, um sujeito imputvel aquele a quem pode ser atribudo uma pena, como sano de seu crime ou contraveno. Conforme a doutrina penalista, crime pode ser conceituado sob trs perspectivas: formal, material e analtica. A primeira considera-se crime toda conduta descrita no tipo penal, no importando o seu contedo, bastando, para ser crime, estar previsto no ordenamento jurdico. Pela segunda, o seu contedo de lesividade fundamental, apenas sendo tidas como crime as condutas que violem ou expem em perigo bens jurdicos considerados fundamentais para a existncia humana em coletividade. Por fim, pela ptica analtica, segundo a corrente tripartida, crime a conduta humana tpica, antijurdica e culpvel, ou ainda, conforme a corrente bipartida, crime a conduta humana tpica, antijurdica, sendo a culpabilidade apenas um pressuposto para a punibilidade do agente. Sobre a imputabilidade Penal, Greco(2010) afirma:
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Para que o agente possa ser responsabilizado pelo fato tpico e ilcito por ele cometido preciso que seja imputvel. A imputabilidade, portanto, a possibilidade de se atribuir, imputar o fato tpico e ilcito ao agente. A imputabilidade a regra; a inimputabilidade, a exceo(GRECO; 2010 p.73).
No que refere-se, ao conceito de imputabilidade Penal, Capez(2008) preconiza: a capacidade de entender o carter ilcito do fato e de determinar- se de acordo com esse entendimento. O agente deve ter condies fsicas, psicolgicas, morais e mentais de saber que est realizando um ilcito penal. Alm dessa capacidade plena de entendimento, deve ter totais condies de controle sobre sua vontade (CAPEZ, 2008 p.310).
Em suma, para ser imputvel, o agente deve entender e querer. Desta forma, trs so os critrios para a averiguao da inimputabilidade: a) Sistema biolgico leva-se em considerao a causa e no o efeito. Ou seja, basta que o indivduo esteja acometido de alguma doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou deficiente, ou algum transtorno psquico no momento da conduta para ser considerado inimputvel. O sistema biolgico foi adotado, como exceo, no caso dos menores de 18 anos, nos quais o desenvolvimento incompleto presume a incapacidade de entendimento e vontade (CP, art. 27). Pode at ser que o menor entenda perfeitamente o carter criminoso do homicdio, roubo ou estupro, por exemplo, que pratica, mas a lei presume, ante a menoridade, que ele no sabe o que faz, adotando claramente o sistema biolgico nessa hiptese. (CAPEZ; 2008 ,p.314) b) Sistema psicolgico este sistema no se preocupa com a existncia de perturbao mental no agente, mas apenas se, no momento da ao ou omisso delituosa, ele tinha ou no condies de avaliar o carter criminoso do fato e orientar-se de acordo com esse entendimento. O sistema psicolgico no adotado pelo nosso Cdigo Penal, tendo em vista, que suas atenes esto apenas voltadas para o momento da prtica do crime. c) Sistema biopsicolgico - a anlise psicossomtica, sendo relevante tanto o efeito como a causa, considerando-se inimputvel quem, alm de detentor de uma analogia psquica, no entendia o carter ilcito do fato (capacidade 11
intelectual) e /ou no se determinava conforme esse entendimento (capacidade volitiva) no momento do delito. Sendo este o sistema adotado pelo Cdigo Penal brasileiro (artigos 26 caput e 28 1, Cdigo Penal). de se notar que as causas de inimputabilidade penal esto descritas no artigo 26 do Cdigo Penal Brasileiro e o art. 27 do mesmo cdigo tambm contempla a inimputabilidade penal do menor de 18 (dezoito) anos de idade. Insta realar que para a averiguao de inimputabilidade para os menores de 18 (dezoito) anos utilizado o sistema biolgico no sendo levados em considerao os elementos intelectuais e volitivos do agente, bastando para a caracterizao da inimputabilidade penal a prova de sua menoridade no momento da ao ou omisso. Desta forma os menores de dezoito anos, ento, so considerados inimputveis, no sendo-lhes aplicado pena, mas sim, medidas de proteo ou scio-educativas, conforme a lei 8.069/90.
1.3 A inimputabilidade dos menores de 18 anos direito fundamental
Os direitos fundamentais seriam os direitos imprescindveis condio humana. Assim considerados, seriam os direitos inerentes ao homem, respeitados e merecedores de proteo constitucional tendo em vista a consagrao do princpio da dignidade humana como alicerce da Repblica brasileira, art. 1, III, da CF. Ao se situar a questo dos direitos fundamentais com clusulas ptreas explcitas, observa-se que pela letra fria da lei, so considerados como clusula ptrea os direitos e garantias individuais. No entanto, numa interpretao teleolgica, a proteo como clusula ptrea merece tambm ser estendida tambm a todos os direitos fundamentais. A interpretao to-somente gramatical em tal caso poderia levar o intrprete a inferncias grosseiras. Desse modo, parece mais sensato considerar no art. 60, 4, IV, da CF, como clusula ptrea todos os direitos e garantias fundamentais e no to-s os direitos e garantias individuais. 12
A maioridade penal tem sua base constitucional no artigo 228 da CF. A principal dificuldade seria verificar se nessa norma estaria ou no consubstanciada um direito fundamental, sendo, portanto, considerado uma clusula ptrea. de relevo o fato de que nem todos os direitos e garantias fundamentais esto sob a rubrica do Ttulo II, da CF. Alis, a prpria Carta Magna brasileira admite outras fontes de leis, por exemplo, a possibilidade de incorporao de outros direitos humanos como emendas constitucionais, art. 5, 3, da CF. Portanto, fica claro que o rol dos artigos situados sob a rubrica de Direitos e Garantias Fundamentais meramente exemplificativo, sendo possvel a existncia de outros direitos e garantias fundamentais espalhados por qualquer lugar na Lei Maior. Diante disso, tendo-se em vista que o art. 228, da CF, dispe um limite ao direito de punir do Estado, evidencia-se sua caracterstica de direito fundamental. Fundamental e individual, por chancelar a inimputabilidade dos menores de 18 anos, assegurado ao infrator menor proteo constitucional de no ter deflagrado contra si a persecuo penal por parte do Estado. Nesse sentido, fundamental mencionar que a norma constitucional originria do art. 228, da CF, essencialmente um direito fundamental, eis que depura as dimenses e as fronteiras jurdicas, com esteio no princpio da legalidade e do devido processo penal, a fim de que assim se legitime a persecuo penal a ser deflagrada pelo Estado e se impeam os casos de abuso de poder. Nessa esteira, importante a lio de Montesquieu consubstanciada no fato de que quem detm o poder tende a abus-lo, por isso, a necessidade do sistema de pesos e contrapesos. Um poder complementa e fiscaliza o outro, cada qual dentro de suas funes. Ademais, a prpria histria da humanidade j mostrou suficientemente que a falta de normas concretas impondo limites ao jus puniendi infringe, por si s, os direitos fundamentais, eis que, em tal caso, o suposto criminoso no ter bases concretas para a realizao de sua defesa e no dispor de prvio conhecimento da consequncia que seus supostos crimes causariam. Finalmente, conclui-se que caso o constituinte originrio ao elaborarem a Constituio, no quisessem que o art. 228 fosse um direito fundamental e, portanto, merecedor de proteo constitucional tal como clusula ptrea, no o teriam inserido, de forma a se deixar expressa a inimputabilidade aos menores de 18 anos, 13
na Constituio. Bastaria apenas o constituinte ter disposto que so penalmente inimputveis os menores assim definidos em lei, sujeitos a penalidades desta.
1.4 Inimputabilidade no impunidade
Existe expressa previso constitucional sobre a inimputabilidade penal aos menores de dezoito anos, quando a constituio cidad prescreveu no artigo 228 que So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. Contrrio ao que equivocadamente apresenta e tenta fazer crer os meios de comunicao, os menores de dezoito anos so sim punveis, no pelo Cdigo Penal, mas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. O que a mdia tenta apresentar uma questo equivocada, distorcida, sem apresentar os nmeros da criminalidade por parte dos menores. Inimputabilidade no o mesmo que impunidade.(Estevan Faustino Zibordi, 2008). Portanto resta, a questo legislativa de possibilidade de reduo de menoridade penal pela edio de lei. O que impossvel. Somente poderia ocorrer a reduo de menoridade penal por intermdio de edio de emenda constitucional, ainda assim questionvel. A Constituio Federal prev expressamente sobre a proteo especial s crianas e adolescentes, com ateno aos artigos 3, III, 5, 6 e 204. De modo ainda mais incisivo, o artigo 227 coloca a obrigatoriedade da sociedade em geral, ali includa famlia e Estado, a proteo e especial dedicao s crianas e adolescentes. Questiona-se, ento, se a menoridade penal um direito fundamental, uma clusula ptrea? E a resposta negativa. Conclui-se, que a busca pela reduo da menoridade penal por intermdio de edio de lei, mostra-se inconstitucional, j que tal situao somente poderia ser efetivada com a edio de emenda constitucional. A questo enfrenta vedao na Constituio Federal no que concerne s clusulas ptreas. A inteno de reduzir a idade penal para satisfazer apenas ao interesse de imediatismo e publicidade barata, no merece prosperar em um estado democrtico 14
de direito. Investir em educao de qualidade, como meio a resolver os problemas de criminalidade, no de interesse para aqueles que apenas buscam solues paliativas. Mais vale, a tais, fazer de conta, do que simplesmente fazer. O crescimento do volume de ocorrncias envolvendo cada vez mais os menores de idade reflexo de dcadas de ausncia e omisso estatal, que culminou com o comprometimento da famlia, sua clula inatingvel. Nesse pas, existe um pssimo costume de resolver todo e qualquer problema com lei. O costume poderia ser tolhido, mas haveria afronta ao processo legislativo e ao estado democrtico de direito. Uma possvel soluo para o problema da criminalidade de crianas e adolescentes seria investir em uma fundao educacional para o procedimento de semi-internao, onde os menores infratores cumpririam suas penas. Nesse local, haveria estudo, atividades profissionalizantes, equipe multidisciplinar (psiclogos, assistentes sociais, advogados, etc.) com a famlia por perto, a qual necessariamente participaria do processo de recuperao, com visitas programadas. No suficiente a criao de um procedimento judicial especial para o menor, que, por vezes, acaba sendo jogado em uma instituio imprpria para a formao e ressocializao ao convvio em sociedade. A misso do Poder Judicirio a pacificao social. Na ausncia de uma legislao eficiente, resta ao menor infrator uma priso disfarada. Admitindo que a reduo da idade penal seja aprovada, resta claro que as situaes tero de ser resolvidas no Poder Judicirio, e uma avalanche de aes tero seu curso obstado pela invocao de inconstitucionalidade, que, inevitavelmente, vo parar no Supremo Tribunal Federal. Por tudo que fora exposto, conclui-se que o projeto de emenda constitucional ou projeto em tramitao de leis que objetivem diminuir a maioridade penal, apesar de irem ao encontro dos anseios da maior parte da populao, chocam-se inevitavelmente com as clusulas ptreas, acarretando, por conseguinte, a sua inconstitucionalidade. Dessa maneira, para a reduo da maioridade penal, faz-se necessrio a realizao de uma nova assembleia constituinte, eis que somente o 15
Poder Constituinte Originrio, por ser ilimitado e incondicionado ao arcabouo jurdico antecessor, dispe de poderes suficientes para faz-lo legitimamente.
1.5 Anlises do projeto de Emenda Constitucional n. 171/93
O projeto de Emenda Constitucional n 171/93, de autoria do ex-deputado Benedito Domingos, tem por finalidade a reduo da maioridade penal de 18(dezoito) para 16 (dezesseis) anos. Tal projeto encontra-se em trmite no Congresso Nacional por mais de 14 (quatorze) anos, e at o presente momento no foi votado. Contudo, todas as vezes que ocorrem crimes envolvendo menores de idade, a prpria sociedade, imprensa, familiares de vtimas, cobram de seus representantes algum posicionamento. Com isso, tal projeto de emenda constitucional ganha fora a fim de ser votado, mas com o fim do clamor social e da mdia todos acabam esquecendo. Existem vrios opositores em relao a tal projeto de emenda, pois esses defendem a corrente de que o artigo 228 da Constituio Federal considerado clusula ptrea, e com isso no poderia ser objeto de alterao constitucional atravs de emenda constitucional. Pois s o poder constituinte originrio poderia fazer essa alterao, por ser inicial, ilimitado, autnomo e incondicionado.Nesse sentido Canotilho sintetiza essas caractersticas dizendo que:
o poder constituinte, na teoria de Sieys, seria um poder inicial, autnomo e omnipotente. inicial porque no existe, antes dele, nem de facto nem de direito, qualquer outro poder. nele que se situa, por excelncia, a vontade do soberano (instncia jurdico- poltica dotada de autoridade suprema). um poder autnomo: a ele e s a ele compete decidir se, como e quando, deve dar-se uma constituio Nao. um poder omnipotente, incondicionado: o poder constituinte no est subordinado a qualquer regra de fora ou de fundo.
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O citado projeto de alterao constitucional trata-se de matria que envolvem direitos e garantias individuais, e, portanto, no podem sofrer alterao.Nesse sentido Silva (2008, p.1) dispe que: Todavia, no s o fato de ser matria constitucional que tem gerado certa polmica em torno de uma possvel alterao na maioridade penal, pois se tal artigo fosse uma norma constitucional comum, bastaria aprovao de emenda constitucional, nos parmetros do art. 60 CF, para que tal artigo fosse alterado. No entanto, as discusses esto verdadeiramente fundadas no fato de o art. 28 ser considerado por alguns, como clusula ptrea, e, portanto no podendo ser alterada. No meu entendimento o referido artigo, realmente constitui clusula ptrea, por se tratar de direito e garantia individual, qual seja os dos menores de dezoito anos, e que de acordo com o art. 60, 4, IV CF, no pode ser alterado.
Desta forma, cria-se uma verdadeira tese de incerteza, pois a grande maioria dos cientistas jurdicos afirma que tal projeto no poderia nem ao menos ter passado pela CCJ (Comisso de Constituio e Justia). Nossos representantes polticos esto querendo resolver o referido problema com apenas uma alterao de um dispositivo legal, mas isso no capaz de solucionar o aumento da criminalidade juvenil. Se tal projeto de emenda realmente fosse aprovado estaramos diante de um problema maior, visto que, um grande nmero de adolescentes seriam encarcerados juntamente com presos com idade superior. Todos os setores da sociedade devem ter como principal objetivo a criao de uma poltica de preveno junto aos adolescentes e no simplesmente se preocuparem exclusivamente com a punio aferida a eles, no caso de cometimento de alguma infrao. Com todas essas mudanas em nossas atitudes, teremos a chance de presenciar um futuro melhor aos adolescentes.
2 Argumentos favorveis e contrrios a reduo da maioridade penal
2.1 Argumentos favorveis 17
O principal argumento dos defensores da reduo da maioridade penal se alberga no cotego com a maioridade civil, trabalhista, e eleitoral.Vejamos: a) O artigo 1.517, do cdigo civil, permite que uma pessoa, com a autorizao dos pais (ou suprimento judicial), case a partir dos 16 (dezesseis) anos; b) O artigo 1.860, pargrafo nico, do Cdigo Civil, prev que os maiores de 16 (dezesseis) anos podem testar; c) O artigo 5, do Cdigo Civil, prev a possibilidade de emancipao a partir dos 16 (dezesseis) anos, situao em que a pessoa pode, por si s, exprimir sua vontade para a realizao dos negcios jurdicos; d) A Constituio Federal, no artigo 7, inciso XXXIII, possibilita o trabalho para a pessoa a partir dos 16(dezesseis) anos de idade, e a partir de 14 (quatorze) anos na condio de aprendiz; e) A Constituio Federal, no artigo 14, inciso II, 1, alnea c, permite o voto a partir dos 16 (dezesseis) anos, tornando-se obrigatrio aos 18 (dezoito) at os 70 (setenta); Assim, argumenta-se: se uma pessoa, menor de 18(dezoito) anos, pode trabalhar contratar, casar, testar e votar, por que no pode responder criminalmente? Confira-se o posicionamento de PIERANGELI (2003, p. 27): As opes de nossas legislaes atuais possibilitam, sem arranhar critrios e at para uniformiz-los, uma reduo da idade da imputabilidade para os 16 anos. Se o menor pode votar, casar, e construir famlia, gerir e dispor de seus bens pode, com folga, tambm responder penalmente por seus atos, como salienta PAULO JOS DA COSTA JNIOR.
No mesmo sentido, posiciona-se o desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo, PINHEIRO (2001, p.12):
Raciocinando logicamente, se os maiores de 16 e menores de 18 anos, pelo art. 14,1, alnea c, da CF, podem se alistar e votar, porque constitucionalmente so iguais aos outros brasileiros maiores de 18 anos, no poderiam estes, menores de 18 anos ser considerados penalmente inimputveis. [...] Efetivamente, na 18
atualidade deste mundo moderno, repleto de informaes cotidianas, no tem sentido presumir, de forma absoluta, que o menor de 18 anos seja inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com este entendimento. Assim, seria irreal equiparar esse menor a um doente mental.
Outro argumento utilizado pelos defensores encontra guarida no Direito Comparado. Embora o critrio de 18 (dezoito) anos seja o mais utilizado em legislaes aliengenas, inmeros pases reduziram o limite etrio visando combater a delinquncia juvenil. Neste norte, explana o advogado RIMONATO (2007, p. 197):
De forma mais sbia, pases como os Estados Unidos e a Gr- Bretanha observam antes da idade do criminoso a gravidade do delito. Tambm h diversos pases onde a maioridade penal inicia-se aos 16 anos (Argentina, Espanha, Blgica e Israel), aos 15 anos (ndia, Egito, Sria, Honduras, Guatemala, Paraguai, Lbano) aos 14 anos (Alemanha e Haiti). Assim, levando em conta a baixa criminalidade nesses pases, a reduo da maioridade penal, no Brasil, precisa ser discutida de forma positiva, pois no impossvel apesar de trabalhosa.
Por derradeiro, outro argumento plausvel levantado pelos defensores a conscincia da impunidade. Entende-se que o adolescente em conflito com a lei, ao saber que no receber as mesmas penas de um adulto, no se inibe de cometer mais atos infracionais. Sobre isto, defendia Reale (apud Rimonato, 2007, p.197):
Tendo o agente cincia de sua impunidade, est dando justo motivo imperiosa mudana na idade limite da imutabilidade penal, que deve efetivamente comear aos dezesseis anos, inclusive, devido precocidade da conscincia delitual resultante dos acelerados processos de comunicao que caracterizam nosso tempo.
Desta forma foram expostas as consideraes sobre os principais argumentos que visam reduzir a maioridade penal, passa-se aos argumentos contrrios.
2.2 Argumentos contrrios a reduo da maioridade penal 19
A reduo da maioridade penal de 18(dezoito) para 16 (dezesseis) anos gera dvidas acerca da constitucionalidade da norma. Pois poderia esbarrar acerca da natureza jurdica de clusula ptrea do art. 228 da Constituio Federal de 1988, o que poderia impossibilitar tal alterao, em face ao disposto no art. 60, 4, IV da Carta Suprema como se v. Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: 4o No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: IV os direitos e garantias individuais. Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.
importante observar que pela redao da norma, face ao texto constitucional, no h restrio ao mencionado dispositivo no sentido de se delimitar o qual trata apenas dos Direitos e Garantias Fundamentais Individuais. Pelo contrrio, conforme o Supremo Tribunal Federal, em diversas decises, tais direitos e garantias acham-se espalhados no texto da Constituio Federal. Entre as decises neste sentido, cite-se a emitida na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.666, Rel. Min. Ellen Gracie, julgada em 03/10/02 e publicada no Dirio de Justia em 06/12/02. Nesta situao, o Supremo Tribunal Federal manifestou-se no sentido de que proibida a deliberao de emenda constitucional que se destine a suprimir do texto constitucional o 6 do art. 195, ou que exclua a incidncia desse dispositivo a uma hiptese em que, pela vontade do constituinte originrio, devesse ele ser aplicado. Ou seja, j existe o reconhecimento expresso da Corte Suprema do Judicirio, de um dispositivo fora do art. 5 da CF/88. A reduo da maioridade penal mostra claramente um obstculo jurdico- constitucional alterao. que a inimputabilidade dos menores de 18 (dezoito) anos possui previso constitucional no artigo 228, ou seja, a impossibilidade de receber sanes iguais a de adultos uma garantia da criana e do adolescente, 20
portanto, parte do ncleo constitucional intangvel. Tal argumento corroborado com o entendimento do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que os direitos e garantias individuais no se encontram topologicamente apenas no artigo 5, mas esto espalhados no texto constitucional (ADI n 939/93). Nesse sentido, discorre GOMES ; BIANCHINI (2007, p. 8): Do ponto de vista jurdico muito questionvel que se possa alterar a Constituio brasileira para o fim de reduzir a maioridade penal. A inimputabilidade do menor de dezoito anos foi constitucionalizada (CF, art. 228). H discusso sobre tratar-se (ou no) de clusula ptrea (CF, art. 60, 4). Pensamos positivamente, tendo em vista o disposto no art. 5, 2 da CF, c/c os arts. 60, 4, e 228. O art. 60, 4, antes citado, veda a deliberao de qualquer emenda constitucional tendente a abolir direito ou garantia individual.
O segundo argumento defende, estatisticamente, que a quantidade de atos infracionais, diferentemente do que nos mostra a mdia, muito pequena em relao aos crimes cometidos por adultos. Neste particular, expe Prudente (2007, p. 199):
A ttulo de comparao, em 2006, o sistema prisional contava com 401, 236 pessoas adultas - entre presos provisrios e condenados em face de 15,426 jovens internados no meio fechado. Isto representa que, dos crimes praticados e apurados 96,3% so cometidos por adultos e 3,7% so cometidos por adolescentes.
Por terceiro, argumenta-se que colocar menores de 18 (dezoito) anos em estabelecimentos penais junto com adultos seria medida altamente desastrosa. GOMES ; BIANCHINI (2007, p.8) profligam:
Se os presdios so reconhecidamente faculdades do crime, a colocao dos adolescentes neles (em companhia de criminosos adultos) teria como consequncia inevitvel a sua mais rpida integrao nas organizaes criminosas. Recorde-se que os dois grupos que mais amedrontam, hoje, o Rio de Janeiro e So Paulo (Comando Vermelho e PCC) nasceram justamente dentro dos presdios.
Por fim, um ltimo argumento aponta para a necessidade do Estado, ao invs de enfrentar a questo legislando, deveria implementar polticas pblicas de insero social de crianas e adolescentes em conflito com a lei. dizer: 21
necessrio se concentrar nas causas sociais que levam os jovens prtica do ato infracional e no investir em reprimendas punitivas. Sobre isto, pontifica OLIVA: Faltam medidas integradas em todas as esferas de governo. Faltam investimentos em medidas preventivas. Acesso Educao, Sade e Assistncia Social. A reduo da maioridade Penal apenas ilusria. Esse no um problema de segurana pblica, mas de polticas pblicas. O Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) j prev a resposta e medidas socioeducativas, que tm carter pedaggico, de ressocializao. No adianta mexer na lei e sim colocar em prtica o que j existe.
3. O Adolescente e o ECA
O Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, Lei n 8.069/90 que regulamentou o artigo 227 da Constituio Federal que atribui criana e ao adolescente, prioridade absoluta no atendimento aos seus direitos como cidados brasileiros. A aprovao desta Lei representa um esforo coletivo dos mais diversos setores da sociedade organizada. Revela ainda um projeto de sociedade marcado pela igualdade de direitos e de condies que devem ser construdas, para assegurar acesso a esses direitos. , portanto, um instrumento importante nas mos do Estado Brasileiro (sociedade e poder pblico) para transformar a realidade da infncia e da juventude de jovens historicamente vtimas do abandono e da explorao econmica e social por parte da sociedade. Aps tal conceituao nota-se tratar de uma lei protetiva em razo da necessria proteo s crianas e aos adolescentes por serem pessoas ainda em formao. Especificamente, quanto ao adolescente, natural a instabilidade e a fragilidade emocional nessa fase. comum perodos de serenidade suceder-se a outros de extrema fragilidade emocional com demonstrao frequente de instabilidade. Sentem-se imortais, fortes, capazes de tudo. As emoes so contraditrias. Deprimem-se com facilidade, passando de um estado meditativo e infeliz para outro pleno de euforia. (Zagury, 2000, p. 82). 22
Com muito mais peso queles que vivem em um ambiente nada salutar para a formao de uma pessoa. A autodeterminao dos adolescentes em meio familiar e/ou social negativo torna-se incompleta, por fora dos fatores endgenos e influenciado pelos fatores ambientais. Logo, no h como tratar esses adolescentes em formao da mesma forma que aqueles j prontos, com carter definido, e com menor possibilidade de ressocializao. Pensar assim nada mais do que a aplicao do princpio constitucional da igualdade material, onde se tratam igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na proporo de sua desigualdade. Ao contrrio, portanto, do que muitas pessoas pensam, no h no Estatuto um sistema de impunidade. Por outro lado, a internao uma das medidas scio- educativas mais severas que visam aplicar uma medida punitiva e ressocializadora aps a apurao do ato infracional e consequentemente provado a participao do mesmo no ato-infracional (equivalente uma priso aps a condenao aplicvel aos imputveis). preciso, porm, que se observem o disposto nos art. 121 e 122, 1, do Estatuto da Criana e do Adolescente: a medida deve ser reavaliada, ao menos, a cada semestre; no pode exceder trs anos ou persistir quando o infrator completar 21 anos de idade. Terminado o procedimento, o juiz aplicar a medida adequada ou liberar o jovem a depender de cada caso concreto. ilusrio pensar que a simples reduo da maioridade penal um remdio para todos os males, pois os presdios para adultos esto superlotados alm de no terem, na quase totalidade, condies de recuperar algum. Some-se o fato de o adolescente, ao conviver com criminosos adultos, receber forte carga negativa de influncia quando ainda est em processo de amadurecimento emocional. Em pesquisa coordenada por Volpi, consultor da UNICEF no Brasil, observou- se que, entre 1995 a 1997, dos adolescentes internados houve 14% autores de homicdio e, 4,5% por latrocnio, dados que revelam no ser a situao alarmante a ponto de se clamar pela reduo da maioridade penal (Joo Batista Saraiva, 1999). preciso, sim, o Estado e a sociedade se unirem para por em prtica uma poltica preventiva do aumento dessas infraes, dando assistncia adequada s crianas 23
para que no sejam futuros adolescentes infratores, dar aos adolescentes condies de no se envolverem em infraes e oferecer aos infratores os meios necessrios sua reinsero na sociedade. De acordo com dados do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE) referentes aos anos de 2005 e 2006, o Brasil tinha 24.461.666 de adolescentes entre 12 e 18 anos. Em uma comparao entre populao total de adolescentes entre 12 e 18 anos, e aqueles em conflito com a lei 2005 / 2006 - apenas 0,14% estavam em conflito com a lei (IBGE / Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD) 2005/2006). No faz o menor sentido promover uma alterao na Constituio da Repblica, para aqueles que entendem ser possvel, para reduzir a menoridade penal com menos de 1% dos adolescentes do pas em conflito com a lei. A tentativa de modificar-se o ECA, como forma de implantar por lei ordinria algum desvio que drible a vedao constitucional, tambm indefinida e mascara com remdio errado diagnstico conhecido, mas no revelado. O antitrmico que abaixa a febre pode matar, se impede a descoberta da causa. No resolve aumentar o tempo das medidas. Claro que so necessrias mudanas no ECA. No existe construo humana perfeita, logo, possvel que o ECA precise de escoras e reparos. Mas, nesse clima, rascunhando sobre a perna, com as apressadas opinies pblicas manipuladas pela imprensa pressionando o legislativo, como pensar em mudar lei qual se quer se deu chance de ao ampla e aplicao efetiva das normas j existentes.
3.1. As causas determinantes do aumento dos atos infracionais praticados por menores As principais causas que determinam o aumento alarmante da criminalidade infantil e adolescente em nosso Pas, como se pode ver nos principais meios de comunicao, no se alteraram muito com o decorrer dos anos. Dentro dessas causas destaca-se, o problema social que agride a maioria da populao brasileira h muito tempo, haja vista os altos nveis de misria e pobreza, 24
em que vivem os brasileiros, ocasionando o aumento, cada vez maior, do nmero de menores abandonados nas ruas das cidades, sobretudo nos grandes centros, onde o crescimento demogrfico salta aos olhos. incontestvel o grande nmero de menores que cometem atos infracionais encontra-se entre aqueles de baixa ou nenhuma renda, comprovando que a questo econmica o carro chefe da origem e do aumento da criminalidade. J nos primeiros dias de sua vida, a criana carente dos mais bsicos de seus direitos, que a alimentao. Essa carncia j determina o que ser do menor em termos de funcionamento cerebral, uma vez que a desnutrio na infncia, na maioria das vezes, j condena o indivduo para o resto da vida a uma situao de inferioridade intelectual, que o levar, a enfrentar dificuldades de enquadramento socioeconmico e como consequncia a marginalizao. Essa marginalizao integra vrios outros fatores, vinculados famlia da criana e do adolescente, tais como, desemprego, baixa renda, falta de moradia ou at em mendicncia. Esses fatores levam, na maioria das vezes, os pais dos menores a adquirirem vcios, sobretudo do lcool, e a desenvolverem comportamentos nada aconselhveis ao desenvolvimento de uma criana, como violncia com os filhos, seja ela moral, fsica ou sexual. alarmante o nmero de menores que sofrem violncia dos pais, desde a infncia, devendo merecer uma profunda anlise da sociedade e do governo, que no possa mais se abster de aceitar esse problema como uma das causas principais do aumento da criminalidade dos menores de idade (Mrcia Maria Milanez Carneiro, 1999). Alm disso, na maioria dos casos, menores que sofrem violncia da famlia, transmitiro esta violncia para seus filhos, gerando um crculo vicioso, que contribui para transportar esta violncia para as ruas. Conjugado a esse problema, h a prostituio infantil, o uso de drogas, como por exemplo, a ingesto de cola, para enganar a fome, uso do crack que gera dependncia imediata ao ser fumado, a ausncia ou insuficincia de escolaridade, famlias numerosas, dando origem s favelas que geralmente encontram-se distribudas nos arredores dos bairros mais ricos, localizados nas melhores zonas das cidades, gerando, com isso, o aumento ainda maior da revolta e da marginalizao, cada vez mais violentas. 25
As causas dessa criminalidade, todavia, atravessam os problemas de ordem socioeconmico, alcanando, sobretudo, famlias que no sofrem destas carncias. Entre elas, encontramos a principal que a permissividade dos pais, que no impem limites de ordem disciplinar ao menor, criando verdadeiros transgressores da ordem social. Destacam-se, ainda, outras causas como a instabilidade emocional, como problemas psicolgicos, interesse por jogos de fliperama, que acabam viciando o menor desde criana, crise conjugal dos pais, desestrutura familiar, precedente infracional familiar, cio e tdio, influncia dos meios de comunicao, que levam ao menor, imagens de violncia, sexo, drogas, de maneira explcita e chocante, embutido no mesmo que, sem possibilidade mental de filtr-las, acaba por absorv- las psicologicamente como algo normal. Finalmente, hoje em dia, uma grave causa dessa criminalidade, o aliciamento de adolescentes e crianas pelos maiores para a prtica de atos infracionais, formando verdadeiras "quadrilhas de menores", aproveitando da inimputabilidade daqueles, sobretudo no caso de trfico de drogas. O problema da criminalidade e marginalizao do menor vem crescendo assustadoramente no Brasil, trazendo a questo da maioridade penal com um dos temas mais polmicos e discutidos em nossa sociedade, colocando, de um lado, em julgamento a eficcia e aplicabilidade das medidas scio-educativas contida no Estatuto da Criana e do Adolescente e, de outro, a discusso daquelas causas, no entendimento que o seu combate a nica maneira capaz de diminuir o problema.
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4.Metodologia
O presente estudo, suscitou reflexo e anlise da polmica possibilidade, necessidade e utilidade da reduo da maioridade penal no ordenamento jurdico vigente. Para estudar o tema, foram utilizados procedimentos metodolgicos cientficos para realizar os objetivos propostos, atravs de uma pesquisa, de abordagem qualitativa e de natureza bibliogrfica. Segundo Minayo(2002, p.22), no que refere-se, sobre o estudo qualitativo, preconiza:
A pesquisa qualitativa se preocupa com um nvel de realidade que no pode ser quantificado trabalho com universo de significados, motivos, aspiraes, crenas. Valores e atitudes a que corresponde h um espao mais profundo das relaes do processos e dos fenmenos que no podem ser reduzidos operacionalizao de variveis.
Na reviso de literatura, foi feita uma pesquisa bibliogrfica, afim de fundamentar a proposta da pesquisa. Diante, essa realidade, com relao ao mtodo de procedimento tcnico bibliogrfico, Gil (2007, p.44) afirma:
a pesquisa bibliogrfica desenvolvida a partir de material j elaborado, constitudo principalmente de livros e artigos cientficos. Embora em quase todos os estudos seja exigido algum tipo de trabalho desta natureza, h pesquisas desenvolvidas exclusivamente a partir de fontes bibliogrficas. Boa parte dos estudos exploratrios pode ser definida como pesquisas bibliogrficas.
Foram analisados atravs da fundamentao terica as informaes coletadas, as quais compe o conhecimento terico acumulado sobre o assunto em questo.
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5.Consideraes finais
H quem argumente que a reduo da maioridade seria plenamente justificvel em face da capacidade de entendimento do menor de dezesseis anos, pois, a ele dado o direito de votar. Tal argumento no merece respaldo, pois alm do fato de o voto para eles no ser obrigatrio, tambm esto sujeitos s medidas do Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, inclusive medida mxima da internao, que equivale priso para os adultos. Defender a postura de reduo da maioridade penal de dezoito para dezesseis anos andar na contramo da histria, pois se sabe da falncia do sistema prisional brasileiro. As pessoas pouco informadas, que tendem a defender a reduo, e isto o fazem impulsionado pelo calor dos acontecimentos, por mero casusmo, com sede de vingana, deveriam examinar com ateno quais seriam as medidas mais justas para conter a criminalidade. Conforme noticirios dos telejornais, os dois maiores grupos de criminosos que atualmente aterrorizam as maiores cidades do Brasil nasceram dentro de nossos presdios: o Comando Vermelho, no Rio de Janeiro, e o Primeiro Comando da Capital, em So Paulo. Isso refora a ideia da ineficincia dos nossos presdios para a recuperao ou ressocializao dos criminosos, pois dificilmente um condenado que ali permanea por um determinado perodo conseguir reabilitar-se para o convvio social, sem praticar mais crimes. No contexto deste trabalho, analisamos as duas correntes que se posicionam de maneira slidas, argumentadas e patrocinadas por juristas renomados no cenrio penal brasileiro quanto as propostas de emendas Constituio. Aqueles que defendem a reduo alegam que o jovem com dezesseis anos j se encontra maduro em todos os sentidos, de modo a entender claramente o carter ilcito de sua conduta e a determinar-se de acordo com esse entendimento. Outros entendem que o amadurecimento ainda no pleno e que a reduo da idade penal traria um retrocesso, pois, o sistema penitencirio aplicado ao maior de dezoito anos ainda arcaico e rudimentar. Questiona-se: Se o menor hoje com dezesseis anos tem o senso de discernimento mnimo para saber com segurana o que uma ilicitude, e o mais importante, reconhecendo o carter errado de sua atuao. 28
Diante dos avanos verificados na sociedade e do progresso intelectual vivido pelo jovem com dezesseis anos, no h dvida que a resposta afirmativa, principalmente levando-se em considerao que nessa idade, permitido exercer o direito soberano do voto. No entanto, existe um grande abismo entre a aptido maioridade plena, ou seja, estar apto a assumir a responsabilidade por um crime praticado, e a estrutura de que dispe o sistema penitencirio brasileiro para albergar criminosos, hoje corrompido, cruel, e, o que mais grave, dissociado do princpio basilar do estado de direito. Nesse sentido, a idade penal no deve ser reduzida enquanto existir a atual estrutura, pois como j ocorre com os criminosos, a cadeia de hoje, longe de cumprir com sua funo ressocializadora, funciona como uma espcie de escola para formao de delinquentes. Inserir nessa estrutura menores de dezoito anos seria uma agresso sociedade e um retrocesso s funes do Estado que em ltima anlise tem o dever constitucional de prover o bem estar e a dignidade da pessoa humana, princpios, excessivamente enfatizados e valorizados no novo Cdigo Civil. A soluo para o problema da violncia entre crianas e jovens a preveno primria, por meio das estratgias cientificamente comprovadas, facilmente replicveis e definitivamente muito mais baratas do que a recuperao de crianas e adolescentes que cometem atos infracionais graves contra a vida. A preveno primria da violncia inicia-se com a construo de um tecido social saudvel e promissor, que comea antes do nascer, com um bom pr-natal, parto de qualidade, aleitamento materno exclusivo at seis meses e o complemento at mais de um ano, vacinao, educao infantil, principalmente propiciando o desenvolvimento e o respeito fala da criana, a orao, o brincar, o andar, o jogar; uma educao para a paz e a no violncia. A segunda rea da maior importncia nessa preveno primria da violncia envolvendo crianas e adolescente a educao, a comear pelas creches, escolas infantis e de educao essencial e de nvel mdio, que devem valorizar o desenvolvimento do raciocnio e a matemtica, a msica, a arte, o esporte e a prtica da solidariedade humana, princpio fundamental para o crescimento intelectual do ser humano. Desta forma, se a anlise for feita no sentido de se saber o que o legislador objetiva com a mudana na lei, chega-se concluso de nada adiantar reduzir a idade de imputao para dezesseis anos ou para qualquer idade. Compromissos 29
com os resultados implicam em implantao dos programas scio-educativos para os que j infringiram a lei, programas preventivos para aqueles que ainda no inflacionaram e, obviamente, polticas sociais bsicas e polticas compensatrias para corrigir as desigualdades sociais. Vale ressaltar que as medidas urgentes para aplacar o clamor popular, resultam em legislaes com imperfeies que podem complicar em vez de dirimir conflitos. Por esses motivos, as propostas de reduo da maioridade penal apresentam-se eivadas de inconstitucionalidade, tanto por afrontar os princpios e racionalidades constitucionais, como tambm por violar clusulas ptrea consagrada pela Constituio Federal, regra do art. 228, que o Estado Brasileiro se comprometeu a cumprir por ocasio da Conveno sobre os Direitos da Criana, ratificada pelo Brasil em 1990. Com base nessa viso, acredita-se que a reduo do ndice de delinquncia da massa juvenil somente ser alcanada mediante a concretizao de uma efetiva justia social, com melhor distribuio de renda, respeito aos direitos e garantias individuais, mediante a sintonia de todos os segmentos da sociedade (famlia, sociedade, incluindo a escola) e estado fortalecendo a ideia daqueles que acreditam e apostam no potencial da nova gerao, sem rtulos ou estigmas, apenas jovens brasileiros. Portanto, admiti-se que a cadeia no a soluo, pois, no adianta reduzir o limite de idade para efeitos penais se no se buscar reduzir, principalmente, os ndices de analfabetismo e desigualdades que vigoram no pas.
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5 Referncias
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MINAYO, Maria Ceclia de Souza. Pesquisa Social: Teoria, mtodo e criatividade, 2002.
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RANGEL,Mauricio. A Constitucionalidade da Reduo da Maioridade penal em face de sua Natureza de Regra de Poltica Criminal. Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artig o_id=8036> Acesso em 17 Nov 2012.
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RECANTODASLETRAS. Prs e contras: Uma breve anlise da reduo da maioridade penal no Brasil. Disponvel em: <http://www.recantodasletras.com.br/textosjuridicos/2640833>. Acesso em 15 Nov 2012.