Direito versus democracia

Fim da ditadura no acabou com senso comum elitista e desigual. As prticas jurdicas autoritrias so
exemplo disto. Marcelo Torelly, 31/3/2014

Desenho de Carlos Latu

Nove dias aps depor um presidente democraticamente eleito pelos brasileiros, o governo militar
anunciou, em seu primeiro Ato nstitucional, !ue "a revolu#$o vitoriosa se investe no e%erc&cio do 'oder
(onstituinte)* +m nome "do interesse e da vontade da Na#$o), a ditadura colocava o ,ireito contra a
democracia, instituindo uma nova legalidade -undada no senso comum autorit.rio de !ue o povo n$o /
capa0 de governar* +sta rela#$o entre senso comum e legalidade / -undamental para compreendermos as
ra&0es e as conse!u1ncias do autoritarismo e suas possibilidades de supera#$o*
"2omos iguais perante a lei e temos os mesmos direitos)* 3 +stado (onstitucional de ,ireito
possui duas caracter&sticas4 tradu0 a vontade da maioria, mas tamb/m limita seu poder, garantindo a todos
um con5unto de direitos -undamentais* (omo produto do processo democr.tico e do e%erc&cio da pol&tica,
o direito tem legitimidade* A legalidade democr.tica n$o / uma "imposi#$o), mas sim uma constru#$o na
!ual cada um / coautor da lei !ue est. obrigado a obedecer* +la dialoga com um senso comum
democr.tico no !ual o cidad$o se percebe como um entre iguais*
"Manda !uem pode, obedece !uem tem 5u&0o)* A legalidade da ditadura -oi imposta por uma
minoria, por meio da -or#a* 2eu -undamento n$o s$o os acordos democr.ticos trans-ormados em leis, mas
sim a capacidade repressiva* +ssa legalidade relaciona6se com um senso comum autorit.rio, articulado
por setores sociais !ue se entendem di-erenciados4 "elites) !ue se consideram superiores* N$o se veem
como parte, mas 7 parte do povo, do "cidad$o comum)*
A ,outrina 8.sica de 19:9 da +scola 2uperior de ;uerra / e%emplo do senso comum autorit.rio4
"A <istria brasileira d. =***> relevo ao papel das elites na -ormula#$o dos 3b5etivos Nacionais* =***> ?
claro !ue na atualidade as comunica#@es se v1m aper-ei#oando e a participa#$o pol&tica do povo na vida
nacional pode ser maior* Mesmo assim, n$o se restringe a responsabilidade, !ue cabe 7s elites, de
auscultar e interpretar com -idelidade os interesses e as aspira#@es dos grupos sociais e de todo o povo
brasileiro)* Apresentando6se como representante das "elites), o governo militar eliminou a democracia e
estabeleceu uma legalidade ileg&tima, ancorada neste senso comum autorit.rio*
Mas como essa legalidade se tornou e-icienteA
"Ame6o ou dei%e6o)* Numa ditadura, o emprego da -or#a / maior na medida em !ue o consenso /
menor* 3 (Bile e a Argentina viveram golpes militares similares ao do 8rasil, em 19:3 e 19:C, tamb/m
"5usti-icados) pela de-esa da p.tria contra a "amea#a comunista)* Nossos vi0inBos s$o e%emplos do uso
indiscriminado da -or#a para a manuten#$o da legalidade autorit.ria* Na Argentina a ditadura dei%ou 30
mil mortos e desaparecidos, no (Bile, 10 mil* (omparados aos nDmeros o-iciais brasileiros, !ue d$o conta
de 4:E v&timas -atais, pode6se pensar !ue vivemos a!ui uma ditadura mais amena, uma "ditabranda)* +ste
argumento / -also*
No (Bile e especialmente na Argentina, a legalidade do regime autorit.rio so-reu maior resist1ncia
social* No 8rasil Bouve mais coopera#$o entre as institui#@es e o regime, especialmente no sistema de
Fusti#a* +n!uanto nos pa&ses vi0inBos os governos militares -oram contestados pelo 'oder Fudici.rio,
obrigando as ditaduras a aposentar e a e%pulsar um grande nDmero de membros da magistratura e do
Minist/rio 'Dblico, e a criar inDmeros e%pedientes e tribunais de e%ce#$o, no 8rasil a Fusti#a mostrou6se
muito mais disposta a aplicar a legalidade do regime* Mas a escolBa de di-erentes meios repressivos n$o
signi-ica !ue nossa ditadura n$o -oi violenta* NDmeros o-iciais da (omiss$o de Anistia do Minist/rio da
Fusti#a apontam !ue mais de 40 mil brasileiros -oram v&timas de atos de e%ce#$o e !ue a tortura -oi
praticada de maneira indiscriminada*
!arada militar de "#$", em oto de %rlando &rito
A concess$o de poderes !uase ilimitados 7s -or#as de seguran#a, combinada com uma cultura de
impunidade derivada do senso comum autorit.rio, promoveu uma maior institucionali0a#$o da viol1ncia*
Gma das conse!u1ncias / !ue pr.ticas "clandestinas), como o se!uestro de opositores, -oram bem menos
-re!uentes no 8rasil* +las n$o eram necess.rias, pois o sistema de Fusti#a estava dispon&vel, e isso teve
impacto no nDmero de mortos e desaparecidos* ,e outro lado, o -im do regime n$o resultou no -im das
pr.ticas repressivas !ue ele institucionali0ou* As atuais viola#@es de direitos por -or#as de seguran#a, a
criminali0a#$o de con-litos sociais e a Bistrica impunidade dos indiv&duos "di-erenciados) s$o Beran#as
da legalidade assim/trica re-or#ada no per&odo da ditadura* A naturali0a#$o dessas discrepHncias com a
igualdade -ormal perante a lei e%plicita as rela#@es entre o senso comum e a pr.tica 5ur&dica autorit.ria*
A maior ades$o das institui#@es da Fusti#a 7 legalidade da ditadura pode ser e%plicada por duas
perspectivas complementares !ue apontam para caracter&sticas sociais ainda e%istentes4 uma ligada 7
-orma#$o de nossas elites burocr.ticas, outra ligada 7 sua ideologia*
"Aplico a lei por ser lei, n$o por ser 5usta)* A -orma#$o do 5urista brasileiro Bistoricamente
privilegiou o -ormalismo* 3s cursos de ,ireito dedicam pouco tempo para a re-le%$o cr&tica* Iormam
pro-issionais "t/cnicos), !ue leem a lei ignorando seu conte%to social e aplicam a legalidade autorit.ria
a-irmando ser ela "neutra)*
"3s -ins 5usti-icam os meios)* 'ara al/m do tecnicismo de uns, a ideologia de outros tamb/m -oi
determinante* 'redomina entre muitos 5uristas um senso comum autorit.rio, bem e%presso pelo ministro
Marco Aur/lio Mello, do 2TI, !uando de-iniu a ditadura como "um mal necess.rio)*
Mais !ue mudar leis, para eliminar a legalidade autorit.ria / preciso produ0ir um senso comum
democr.tico* 3 ,ireito s ser. democrati0ado se re-ormas legais -orem acompanBadas por
trans-orma#@es culturais e de mentalidade* A cBamada "5usti#a de transi#$o) articula mecanismos para
esse -im* 3 +stado deve garantir o direito 7 verdade, reparar as v&timas e apurar as viola#@es,
reconBecendo como ilegais, na democracia, os atos validados pela legalidade autorit.ria* +stas medidas
n$o buscam apenas a compensa#$o individual das v&timas, mas tamb/m a reconstru#$o dos conceitos de
5usti#a e igualdade perante a lei em toda a sociedade* ,a& a importHncia de pol&ticas de memria !ue
e%ponBam e !uestionem o legado autorit.rio* A consolida#$o de uma legalidade democr.tica depende do
-ortalecimento da democracia em si mesma*
A impunidade dos crimes dos agentes da repress$o / uma ilustra#$o da persist1ncia de uma
legalidade autorit.ria e assim/trica4 en!uanto os perseguidos pol&ticos -oram identi-icados, processados,
punidos e ent$o anistiados, os agentes da repress$o seguem intocados* N$o s$o iguais perante a lei* A
(orte nteramericana de ,ireitos <umanos considerou ilegal a anistia aos crimes contra os direitos
Bumanos, mas o senso comum autorit.rio !ue ainda predomina na Fusti#a brasileira impede seu
processamento dom/stico*
Je-ormas institucionais tamb/m a5udam a desarticular a legalidade autorit.ria* Numa democracia,
as Ior#as Armadas e%istem para de-ender os civis, e n$o para govern.6los* +m 1999, o governo
trans-ormou este senso comum democr.tico em legalidade, criando o Minist/rio da ,e-esa e re-or#ando a
cultura de comando civil sob as -or#as de seguran#a* No plano simblico, -alta uma retrata#$o pDblica das
Ior#as Armadas pelo golpe e pelas viola#@es aos direitos Bumanos, colocando um ponto -inal
institucional nos discursos de legitima#$o da "revolu#$o de 19C4)*
Gma legalidade democr.tica depende, por -im, da democrati0a#$o da Fusti#a* +la deve ser capa0
de atender a toda a sociedade, e n$o apenas 7s elites* +ntre os tr1s 'oderes, o Fudici.rio / a!uele menos
perme.vel ao controle social* ? necess.rio superar a ideia de !ue a t/cnica proporciona neutralidade, e
implementar mecanismos e-etivos de controle e legitima#$o social da Fusti#a*
3 discurso !ue de-ine o 'oder Fudici.rio como espa#o burocr.tico de e%erc&cio apol&tico de uma
t/cnica -oi um dos principais ve&culos de propaga#$o da legalidade autorit.ria* +ra um discurso
compat&vel com seu papel durante a ditadura, mas n$o com suas responsabilidades em um +stado de
,ireito, no !ual -icam mais evidentes suas prerrogativas pol&ticas, entre elas interpretar a (onstitui#$o*
'(arcelo )orell* + acad,mico visitante na -niversidade de %xord e autor de .usti/a de )ransi/o
e 0stado Constitucional de Direito 1F2rum, 34"35 6n.
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