CONTRATOS INTERNACIONAIS EM CRDITOS DE CARBONO

Estefnia Prezutti Denardi

Enga. Florestal, consultora ambiental, formanda em Direito.
Na condio de um tipo contratual de compra e venda, as aquisies de
crditos de carbono representam na verdade a interface de muito mais que
simplesmente um negcio jurdico entre duas partes. Tal relao traz consigo a
responsabilidade de estar preenchendo uma necessidade (diminuir os Gases de
Efeito Estufa - GEE) e pactos mundiais (Acordos da UNFCCC - Conveno
Quadro das Naes Unidas sobre Mudanas Climticas, em ingls: United
Nations Framework Convention on Climate Change), Protocolo de Quioto e
Decises das Conferncias das Partes - COP) de benefcio amplo.
E, dentro deste contexto que a negociao jurdica pretende e deve se
iniciar. Para tanto, o operador de direito

envolvido

em processo

de

acompanhamento de compra de crditos de carbono deve se aprofundar nos

conceitos principais, os quais nortearo todo o processo bem como a
documentao para formalizar a relao jurdica. Frangetto e Gazani 1 explicam
essa interface entre os conceitos tcnicos e seus efeitos legais
Aqui no podemos dispensar o estudo das etapas do Mecanismo de
Desenvolvimento Limpo - MDL2: validao, verificao e emisso de CER 3. A
validao leva em considerao os preceitos estabelecidos pela Deciso 17
/CP.7, onde a entidade analisa o PDD, ou Project Design Document. Os itens a
serem contemplados em um PDD esto relacionados no apndice B daquela
deciso. Em seguida a esta anlise, feita pela Entidade Operacional Designada, o
projeto pode ser considerado como vlido 4.
1

FRANGETTO, F. W; GAZANI, F. R. Viabilizao Jurdica do Mecanismo de Desenvolvimento

Limpo (MDL) no Brasil. O Protocolo de Kyoto e a cooperao internacional. So Paulo: Petrpolis.
2002. . pg. 57.
2
O MDL instituto jurdico embasador de projetos que, qualificados como Projetos de MDL,
tornam-se fontes de direitos e deveres a empreendedores e a terceiros que deles participem. Para
compreender a profundidade dessa assertiva, faze-se necessrio entender no que exatamente
consiste o MDL e qual o grau de liberdade que participantes de projetos que envolvem o MDL tm
no estabelecimento de suas relaes jurdicas (FRANGETTO E GAZANI, 2002, p. 57).
3
CER: certificados de emisses reduzidas, explicados pelos documentos internacionais.
4
Conforme prev o anexo G, item 35. A validao o processo de avaliao independente de
uma atividade de projeto por uma entidade operacional designada, no tocante aos requisitos do
MDL, conforme estabelecido na deciso 17/CP.7, no presente anexo e nas decises pertinentes
da COP/MOP, com base no documento de concepo do projeto, consoante ao disposto no
Apndice B.

Aps a fase de validao o PDD encaminhado ao Conselho Executivo

que emite o seu Registro como Projeto de MDL se este atender aos requisitos
elencados pela mesma Deciso 17 / CP.7 5.
Concluda esta primeira etapa, a de Validao, segue-se a fase de
Verificao, antes porm faz parte do processo de anlise do PDD os dados
colhidos durante a atividade de monitoramento (item H da Deciso 17/CP.7). Na
verdade este um item obrigatrio da concepo do projeto, sem o qual no h
meios de dispor da certeza de reduo de GEE.
A Verificao6 a etapa que confere os efeitos da implantao do Projeto
executada pelas Entidades Operacionais Designadas, tambm chamadas de
agentes executores.
Por fim, a constatao de cumprimento das exigncias do MDL permite que
a entidade operacional designada encaminhe, por escrito, um relatrio de
certificao para o Conselho Executivo, onde faz constar o pedido de emisso de
CER. Da anlise do Comit Executivo, e sua respectiva aprovao dos dados
apresentados, recebe-se finalmente os CERs.
Considerando-se o que prevm os tratados internacionais sobre crditos de
carbono at o momento, existe a possibilidade de o Brasil ser um parceiro de
outros pases na realizao de projetos de resgate de carbono, e neste caso estar
contando com o apoio econmico dos mesmos. Ou ainda, ser o executor nico
dos projetos, arcando com os custos de implantao e

manuteno destes

projetos, para ento ser vendedor de CERs no mercado internacional de crditos

de carbono.
No primeiro caso impera a cautela para elaborao contratual onde os
fatores atinentes s relaes de comrcio internacional so acrescidas das
questes tratadas pelos Acordos (UNFCCC, Protocolo de Quioto e Resolues da
COP) e ainda pelas demais normas atinentes ao cumprimento do objeto
5

Conforme prev o anexo G, item 36. O registro a aceitao formal, pelo conselho executivo, de
um projeto validado como atividade de projeto do MDL. O registro o pr-requisito para a
verificao, certificao e emisso das RCEs relativas a essa atividade de projeto.
6
Conforme prev o anexo G, item 61. A verificao a reviso independente peridica e a
determinao ex post, pela entidade operacional designada, das redues monitoradas das
emisses antrpicas de gases de efeito estufa por fontes que ocorreram em conseqncia de uma
atividade registrada de projeto do MDL, durante o perodo de verificao. A certificao a
garantia por escrito da entidade operacional designada de que, durante um perodo de tempo
especificado, uma atividade de projeto atingiu as redues das emisses antrpicas de gases de
efeito estufa por fontes conforme verificado.

contratual. Este ltimo item refere-se principalmente a considerao das normas

ambientais existentes e que afetam a realizao de projetos, seja pelas questes
tcnicas ou de licenciamento ambiental junto a rgos pblicos.
No Brasil o primeiro Projeto MDL realizado, e divulgado, dentro dos
parmetros da deciso 17 da COP.7 foi PCF Minas Gerais Plantar Project

citado em Frangetto e Gazani8. Mesmo no tendo na poca as entidades

designadas oficialmente para a anlise do Projeto, ele foi encaminhado em 3 de
setembro de 2000 (Project Idea Note - PIN) e complementado para validao em
17 de outubro de 2001(Project Design Document PDD). Em maro de 2002
seus autores o atualizaram e reapresentaram com vistas a obter Registro como
Projeto de MDL (Frangetto e Gazani9).
O escopo de elaborao do referido Projeto pode ser visto pelo Anexo E.
Ainda dentro do exemplo de Plantar S.A. seu projeto teve trs fases,
apresentadas pelos mesmos autores, sendo:

Fase preliminar: correspondendo a preparao do projeto ao Processo de

MDL para depois submet-los aos rgos competentes para que possa ser
reconhecido como Projeto de MDL; exemplificando, no caso da Plantar
S.A. correspondeu a apresentao do PCF Project Idea Note (PIN) e o
Project Design Document (PDD) os quais demonstraram a viabilidade.

Fase intermediria: inicia no Processo de MDL e vai at o nascimento

jurdico do Projeto de MDL, quando reconhecido formalmente pelo
agente central.

Fase de retorno: tem incio com a emisso do CER e termina com a

confirmao de que o pas parte do Anexo I reduziu suas emisses de GEE
atravs da realizao de projeto de MDL.
Para o contexto legal de existncia do Projeto de MDL ressaltamos a

posio de Frangetto e Gazani10 que colocam sua posio tendo em vista a

necessidade de Entidades Operacionais11 (agentes executores de MDL) que
7

PCF Minas Gerais Plantar Project: PCF significa Prototype Carbon Fund, ou Fundo Prottipo de
Carbono, sigla adotada pelo Banco Mundial. O projeto foi realizado com o Banco Mundial por
Siderrgica Mineira, chamado de Plantar Case pelos autores FRANGETTO e GAZANI (2002)
8
FRANGETTO, F. W; GAZANI, F. R. Viabilizao Jurdica do Mecanismo de Desenvolvimento
Limpo (MDL) no Brasil. O Protocolo de Kyoto e a cooperao internacional. So Paulo:
Petrpolis. 2002.
9
Idem. Pg. 94.
10
Idem. pg. 100.

possam estar validando o Projeto de MDL, para que, s ento, possa se obter o
seu registro. Assim, dizem:
De fato, j h entidades que exercem as funes equivalentes aos
agentes executores do MDL (Entidades Operacionais). Em uma
abordagem jurdica, no adequado entender por formalizadas
situaes ainda no rigorosamente estabelecidas em um ato jurdico
formal. De modo que, juridicamente, se exigvel haver a designao de
entidade operacional para que a Validao de projetos MDL possa
ocorrer enquanto no existirem entidades operacionais designadas, no
h que falar em efetiva possibilidade de Registro, ato pelo qual o Projeto
de MDL passa a existir juridicamente.

Os autores defendem a posio de que o Projeto de MDL somente tem

existncia jurdica a partir de seu Registro, e que, portanto, no caso de Projetos
que no estejam nesta fase eles geram sim expectativas de direito. Entretanto, a
COP/MOP providenciou resguardar os direitos adquiridos devido a projetos
implantados e no registrados, em funo da ausncia de Entidade Operacional
designada. Neste caso, a deciso 17/CP.7, item 13, resguarda o direito adquirido
a partir da data de 1 de janeiro de 2000 at a data da referida deciso, relevando
a necessidade de dispor dos pr-requisitos obrigatrios de Validao e Registro.
Com a vigncia do Protocolo de Quioto, em 16 de fevereiro de 2005,
conforme previa o artigo 25 deste documento mundial, possvel o
reconhecimento e anlise dos Projetos no Brasil:
ARTIGO 25
1. Este Protocolo entra em vigor no nonagsimo dia aps a data em que
pelo menos 55 Partes da Conveno, englobando as Partes includas no
Anexo I que contabilizaram no total pelo menos 55 por cento das
emisses totais de dixido de carbono em 1990 das Partes includas no
Anexo I, tenham depositado seus instrumentos de ratificao, aceitao,
aprovao ou adeso.

No Brasil para a atividade de Autoridade Nacional Designada foi incumbida

a Comisso Interministerial de Mudana Global do Clima, conforme prev a sua
Resoluo n 1 de 11 de setembro de 2003, artigo 2:
Art. 2 A apreciao e aprovao das atividades de projeto no mbito do
mecanismo de desenvolvimento limpo atribuio da Comisso
Interministerial de Mudana Global do Clima, que a Autoridade
Nacional Designada para efeitos do mecanismo de desenvolvimento
limpo, em conformidade com o artigo 3, inciso IV, do decreto de 7 de
julho de 1999.
11

Os requisitos para ser considerada Entidade Operacional designada esto dispostos no

apndice A da Deciso 17/CP.7.

Assim, com as devidas limitaes colocadas pelos documentos da

UNFCCC , Protocolo de Quioto, as Decises das COPs principalmente a
Deciso 17/CP.7,

e as determinaes da Autoridade Nacional Designada,

podemos avanar para a questo contratual dentro do tema Resgate de Carbono.

Enfocando o Brasil como pas realizador do Projeto MDL, e pelas
caractersticas e exigncias dos Contratos de Resgate de Carbono, sendo estas
de cunho tcnico, temporal e considerao dos preceitos normativos da UNFCCC
e Protocolo de Quioto, tais contratos devem ser elaborados dentro do equilbrio
destes trs aspectos. Ento vejamos:
- aspecto tcnico - determinantes dadas pela forma escolhida de projeto:
florestamento ou reflorestamento; processos alternativos de produo de energia;
melhoria de processos no setor industrial; lixo e esgoto para produo de gases
combustveis; agricultura. Explica-se pelo fato do Brasil possuir vrias tecnologias
e procedimentos j amplamente utilizadas nestas reas de produo e que,
portanto, podem servir de parmetro na anlise do projeto que se pretende, seja
na sua viabilidade como no acompanhamento de resultados desejados. Outro
item fundamental refere-se aos levantamentos j realizados 12 no Brasil quanto ao
resgate de carbono que cada tipo de atividade pode resultar. A prpria renovao
de um Projeto de MDL depende da anlise tcnica de sua viabilidade de continuar
o resgate de carbono.
- aspecto temporal a durabilidade do projeto escolhido ir variar de
acordo com as atividades previstas para resgate de carbono. Aqui os projetos que
tendem a durar mais so aqueles de florestamento /reflorestamento para os quais
a deciso 19/CP.9, no seu artigo 23, estabeleceu o prazo mximo de 20 anos com
possibilidade de renovao por mais duas vezes ou somente 30 anos.
Importante frisar que, principalmente em projetos de MDL de longa durao
contratual, deve ser prevista a questo da auditoria peridica, feita por empresa
qualificada profissionalmente e, que servir tambm na emisso do CER ou a
renovao do projeto.
- aspectos normativos referem-se inicialmente s normas nacionais
vigentes no Brasil e que devem ser contempladas para a questo de

12

O Ministrio da Cincia e Tecnologia MCT, dispe de projetos de pesquisa realizados em

parceria com outros rgos (pblicos e privados) com dados de acompanhamento de processo de
MDL no Brasil, ver em mct.gov.br.

licenciamento ambiental do projeto

13

pretendido. A seguir sero utilizadas todas

as instrues dadas pela UNFCCC, Protocolo de Quioto e as Decises de

reunies realizadas pela COP. Considerando-se que tais decises so de carter
normativo para aqueles pases que ratificaram a Conveno e o Protocolo. Ainda
em relao s leis nacionais, no caso do Brasil, importante lembrar a
caracterstica de Direito Difuso que tem o meio ambiente, dada pela Constituio
Federal de 1988 e leis infraconstitucionais. Este um fator que determina
procedimentos administrativos iniciais para a realizao de projetos MDL, ou pode
tambm influenciar em discusses judiciais.
Frangetto e Gazani14 relacionam os elementos bsicos de clusulas
contratuais para o comrcio de crditos de carbono, as quais citamos, no Anexo F
deste trabalho, como forma mnima do estabelecimento destas relaes jurdicas.
A respeito de discusses ou controvrsias quanto ao desenvolvimento de
projetos de MDL no Brasil, os mesmos autores apresentam duas possibilidades
do tratamento destas ocorrncias: a administrativa e a judicial.
Administrativamente sabemos serem necessrios os passos dados por
alguns especialistas no tema. E, para este caso, os mesmos autores citam
Mello15:
Procedimento administrativo uma sucesso itinerria e encadeada de
atos administrativos que tendem todos a um resultado final e conclusivo.
Isso significa que, para existir o procedimento, cumpre que haja uma
seqncia de atos conectados entre si, isto , armados em uma
ordenada sucesso visando a um ato derradeiro em vista do qual se
comps esta cadeia.

O Brasil tem ainda a Lei 9.784, de 29 de janeiro de 1999, a qual regula o

processo administrativo na esfera federal. Alm desta, as demais determinaes
especficas para procedimentos administrativos so pertinentes ao tema de
crditos de carbono, procurando-se atender sempre o devido processo legal.
Considerando-se a atribuio dada para a Comisso Interministerial de
Mudana Global do Clima pelo Decreto 7 de 1999, bem como a Resoluo 01, de
13

O Brasil dispe de legislao pertinente a atividades potencialmente poluidoras ou degradadoras

do meio ambiente e que portanto devem passar pelo processo administrativo de licenciamento
ambiental, sem o qual ele no receber a aprovao de conformidades.
14
FRANGETTO, F. W; GAZANI, F. R. Viabilizao Jurdica do Mecanismo de
Desenvolvimento Limpo (MDL) no Brasil. O Protocolo de Kyoto e a cooperao
internacional. So Paulo: Petrpolis. 2002. pg. 12.
15
FRANGETTO e GAZANI (2002) citando Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito
Administrativo. So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 288.

11 de setembro de 2003 editada por este organismo, vemos que a competncia

administrativa no Brasil para questes de Projetos de MDL com vistas a crditos
de carbono deve ser desta Comisso.
Entretanto, caso ocorram desentendimentos no resolvidos na instncia da
administrao pblica, e uma ou ambas as partes caream de soluo de conflito
possvel dirigir assim a demanda para o poder judicirio. Citam os autores
(Frangetto e Gazani16) que esta no tem sido uma boa expectativa tendo em vista
a demora da prestao jurisdicional deste poder. Mesmo assim, lembram que de
acordo com o artigo 5, XXXV, da Constituio Federal de 1988, a lei no pode
excluir a apreciao por parte do poder judicirio leso ou ameaa de direito.
As possveis divergncias dentro da execuo de Projetos de MDL
pertinentes ao territrio nacional acredita-se, possam ser tratadas no mbito
administrativo primeiramente, e por fim no judicirio, caso seja realmente
necessrio. Isto porque, o Brasil dispe de vasta legislao ambiental e de
procedimentos respectivos para a realizao de projetos nesta rea. Soma-se o
fato do Brasil possuir inmeras normas editadas por organismos especficos como
o caso do INMETRO17 e ABNT18, sendo estas garantias de efetividade e qualidade
tcnica na elaborao e execuo de projetos.
Faz-se fundamental destacar o artigo 14 da UNFCCC, o qual prev a
soluo de controvrsias entre as partes de modo pacfico colocando tal
discordncia : a) Submisso da controvrsia Corte Internacional de Justia
e/ou; b) Arbitragem, de acordo com os procedimentos a serem estabelecidos pela
Conferncia das Partes, o mais breve possvel, em anexo sobre arbitragem.
Considerando-se a dificuldade de cumprimento dos acordos internacionais
a prpria Conferncia das Partes (COP) elaborou a Deciso 24/CP.7 a qual aplica
critrios de controle para os pases participantes dos documentos da UNFCCC.
Neste aspecto, a COP promove uma forma jurdica de funcionamento dos
mecanismos acordados o que facilita a aprovao ou reprovao dos atos de
pases participantes19. Dentro da Deciso 24/CP.7 foi designado ainda um comit
16

FRANGETTO, F. W; GAZANI, F. R. Viabilizao Jurdica do Mecanismo de Desenvolvimento

Limpo (MDL) no Brasil. O Protocolo de Kyoto e a cooperao internacional. So Paulo:
Petrpolis. 2002. Pg. 147.
17
INMETRO Instituto Nacional de Metrologia;
18
ABNT Associao Brasileira de Normas Tcnicas;
19
De acordo com as Decises elaboradas pela COP os projetos so compliance e no compliance,
significando que esto de acordo ou no com as normas estabelecidas no Protocolo de Quioto, o
que fornece um padro para a anlise decises sobre casos que venham ser dirigidos para o

que dever funcionar atravs de uma plenria, um bureau e dois ramos

(facilitador e coercitivo).
H, porm, a possibilidade de discordncia na realizao destes projetos
entre empresa de diferentes pases, e neste caso, precisaremos dos preceitos de
relaes internacionais para a soluo de conflitos. Neste caso, a Corte
Permanente Internacional de Justia e/ou Arbitragem o rgo indicado para
soluo de litgio (Frangetto e Gazani20).
Em qualquer situao sob anlise a funo principal do MDL deve ser
trazida margem de qualquer ao ou reao das partes envolvidas, pois se trata
de sobrepor o direito aos princpios estabelecidos pela UNFCCC e Protocolo de
Quioto aos efeitos gerados pela aplicao destes documentos.
Finalmente, Belmiro21 (2004, p. 62), relaciona algumas incertezas quanto
ao mercado de carbono mundial, o que pode afetar contratos especficos entre
partes. A autora nos d uma noo de valores monetrios para estas negociaes
de acordo com o cenrio no ano de 2004, dizendo:
Utilizando uma taxa de desconto de 10% ao ano, o valor de US$ 5/tCO 2e
em 2002 ser equivalente a US$ 10/tCO2e em 2010. Este modelo
assume que o mercado se comporte de maneira muito competitiva,
praticando uma mdia de US$ 3.25 com uma variao de US$ 0 a US$
16.50/tCO2e em 2010. Assumindo que a Rssia se comporte de maneira
monopolista, o preo mdio ser de US$ 14.50 com variao entre US$
1.50 a US$ 40.00/tCO2e em 2010. J estudos da Margeree Consultants
Inc., um grupo de experts do mercado de carbono, indicaram
recentemente que as permisses (allowances) negociadas em 2008
estaro entre US$ 8.00/tCO2e com uma variao de US$ 2.00 a US$
30.00.

Lembrando a participao de todos os stakeholders22 a autora tambm

enumera as possibilidades de interferncia no mercado de carbono futuro, o que
denomina como riscos do mercado de carbono, podendo ser: risco de
operacionalizao, dependente do mercado e estrutura de transao tendo em
vista a ratificao do Protocolo de Quioto (neste caso finalmente ratificado em
dezembro de 2004 pela Rssia e que levou ao ndice mnimo de pases
Comit.
20
Op. cit. pg. 12. pg. 150.
21
BELMIRO, T. R. A Evoluo do Mercado Global de Carbono. In: SANQUETTA. C. R ZILIOTTO,
M. A. B. Carbono Cincia e Mercado Global. Curitiba: Universidade Federal do Paran UFPR.
2004. pg 62.
22
De acordo com BELMIRO (2004) so Pessoas ou Instituies que diretamente influenciam o
processo, a saber, empresa hospedeira, governo, bancos, fundos MDL, UNFCCC, ONGs,
comunidade, consultorias, validadores, certificadores, verificadores, brokers, bolsa de valores e
outros.

participantes para que entrasse em vigor); risco comercial, referente a garantias a

serem produzidas pela empresa hospedeira do projeto; risco poltico onde o Brasil
considerado de alto ndice por no dispor de polticas de longo prazo; risco pas,
onde cita a possibilidade de confisco de bens, expropriao de propriedades ou
nacionalizao dos bens (reforma agrria, implantao de represas), o
impedimento por leis locais de pagamento em hard currency 23, a receita advinda
dos projetos viro aps alguns anos de sua implantao, altas taxas de juros
internos o que dificulta a sobrevivncia

econmica e financeira de empresas

hospedeiras, elevada dvida interna e externa, risco tecnolgico, e falta de

polticas, bem como, investimentos para a reduo de emisso por parte do
sistema produtivo; e por fim, o risco regulatrio, dependente principalmente das
iniciativas da Comisso Interministerial de Mudanas do Clima para criao de
mecanismos de validao dos projetos de MDL que sejam geis, no atrasando a
entrada no mercado internacional dos mesmos, legislaes sobre os direitos
sobre os CERs e a titularidade dos crditos.

23

Hard Currency moeda forte, em ingls, e significa aquele valor estvel ao longo do tempo, sem
os reflexos de uma instabilidade econmica ou da desvalorizao influenciada pela inflao.
Kounrouzan, M. C. em www.oswaldocruz.br, acessado em 28/03/2005, 22:00hs