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Tcio Spnola
INTRODUO AO CASAMENTO.
Enquanto o campo do direito das obrigaes e direitos reais tem bases romanas que so
teis at hoje, sofrendo poucas modificaes, o Direito de Famlia constantemente
alterado, sofrendo modificaes a todo o tempo pela dinmica social contempornea.
No CC16, a muher plenamente capaz quando atinge a maioridade civil, mas se torna
relativamente incapaz quando se casa, precisando da assistncia do marido para a
prtica dos atos da vida civil.
1. EVOLUO HISTRICA.
Decreto n. 181 de 1891: At ento s tinha o casamento religioso catlico. O
casamento era regido at ento pelas sucessivas Constituies do Arcebismado da Bahia
e do Conclio de Trento. O casamento era uma entidade religiosa, portanto e quem
quisesse casar teria que se submeter legislao cannica. Apenas com o trabalho
intelectual de Ruy Barbosa atravs desse decreto que passamos a ter o Casamento
Civil baseado no ideal de Estado laico. O parentesco passa a decorrer da lei e no dos
dogmas do catolicismo. A ideia de famlia legtima: era aquela advinda do casamento.
Um filho fora do casamento era ilegtimo, no havendo filiao enquanto direito
juridicamente protegido neste caso. S em 1988 que chegamos ao ideal do princpio da
igualdade dos filhos.
Lei 4121 de 1962 (Estatuto da Mulher Casada): O nome do marido cuja assuno era
obrigatria passa a ser facultativa e a mulher passa a ser absolutamente capaz ainda aps
o casamento.
Divrcio (1997): Sociedade conjugal a relao de fato, a sociedade de fato que as
pessoas tem durante o casamento. No momento em que a pessoa est separada de fato,
mesmo sem divrcio, casadas apenas formalmente, no h mais sociedade conjugal.
Elas possuem apenas vnculo matrimonial, que o vnculo jurdico, que no
quebrado pela simples separao de fato, necessrio que seja perpretado o divrcio.
At 1997, s se admitia a ruptura da sociedade conjugal, mas vigia o dogma da
insolubilidade do vnculo matrimonial. Dogma esse que religioso e foi transplantado
para o Direito Civil. Todavia, Nelson Carneiro no conseguiu o divrcio direto: passou a
conviver a separao judicial (ou de fato) e o divrcio. O sujeito no podia se separar
imediatamente porque quer. Era preciso aguardar um prazo mnimo de dois anos em um
estado intermedirio de separao para s depois de 5 anos conseguisse o divrcio e
possibilidade de constituir nova relao. A co-habitao de hoje entendida como vida
em comum, no havendo problema se cada cnjuge vive em uma casa, desde que haja
sofrimento de uma esposa trada muito maior do que o de algum que teve o nome
nome includo no SPC, todavia, somente a ltima caracteriza dano moral, por menos
que o sofrimento seja menor. Na responsabilidade civil por danos morais dentro do
mbito da famlia s h dano se houver vexame. A Responsabilidade Civil tem que atuar
com cuidadono direito de fmlia, pois no pode monetarizar as relaes familiares.
2. CONTRATO DE NAMORO
Unio estvel fato, no tem carter contratual. No tem o condo de afastar a unio
estvel. Da mesma forma, no h como constituir declarao estvel pelo simples
declaro de vontade, de que est em Unio Estvel, sem que haja a situao de fato. O
contrato de namoro forma muito relativa, s faz prova para momentos muito recentes.
E o prazo da promessa de casamento? Se houver prazo certo de casamento e a pessoa
cometeu uma situao vexatria perto do prazo, este ato ser um especial gravame, que
pode constituir dano moral.
3. HISTRICO
Sponsalia era o acordo entre os pater familias do Direito Romano para casamento dos
seus filhos e tinha, durante certo tempo, carter contratual. Por mais que seja um prcontrato, no havia como escapar. A promessa de casamento, na poca de casamento era
formalmente realizada por ESCRITURA PBLICA. Hoje, a ruptura do noivado um
direito personalssimo, haja vista que s h casamento quando os nubentes
exteriorizarem suas vontades diante de uma autoridade apta para constituir o casamento.
Tanto que o provimento judicial no casamento declaratrio e no constitutivo.
Apenas se declara a constituio de uma situao de fato orientada pela vontade dos
requerentes.
O Art. 1548 do Cdigo de 16 dizia que (...).
Hoje, s podemos enquadrar a responsabilidade civil no Art. 186. No h mais nenhum
artigo que vai colocar no mbito de direito de famlia desigualdade de gnero. O
rompimento de casamento, portanto, lcito, pois exerccio regular de direito
personalssimo, que afasta a responsabilidade civil. Variados so os motivos por quem
algum ir romper o noivado.
preciso observar que quanto maior for a proximidade entre a quebra do contrato e a
data efetiva do casamento, maiores as possibilidade de indenizao por dano moral.
Verifica-se inadimplemento positivo, mormente no que concerne boa-f contratual e
ao pricpio da confiana que se espera da contrporte.
(aula de Lara)
Por ter enfermidade mental. STOLZE fala que a ao que declara a nulidade uma ao
declaratria. Mas na verdade uma ao constitutiva negativa, pois estamos no plano da
validade.
ABNT: 3 3 2 2 espaamento 1,5 fonte 12 arial ou times, recuo de 2cm
O CASAMENTO ANULVEL
Estes vcios geram nulidades relativas ou anulabilidades. Tem gama muito menor de
legitimados para propositura de aes sobre elas: apenas os prejudicados efetivamente.
Outros interessados, o MP ou o juiz ex-officio no podem. E alm disso h o prazo
decadencial de dois anos. direito potestativo porque voc vai interferir na esfera
jurdica de outrem que se encontra em estado de sujeio e nada pode fazer. No
mximo, pode argir que no houve o vcio. Hoje, impedimentos matrimoniais, so
apenas aqueles que geram nulidades absolutas.
Art. 1550 Causas de Anulabilidade.
Caput: anulvel o casamento:
I de quem no completou a idade mnima para casar, qual seja, 16 anos, idade nbil;
II do menor, em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal, que
cabe tambm suprimento judicial, caso haja no autorizao injusta;
III por vcio da vontade;
IV do incapaz consentir ou manifestar de modo inequvoco o consentimento o
exemplo de um dos noivos chegar bbado no casamento;
V realizado pelo mandatrio sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao
do mandato e no sobrevindo a ele a co-habitao entre os cnjuges teoricamente seria
um ato de inexistncia (ausncia de elemento volitivo) mas o Cdigo optou por colocar
como invalidade.
VI por incompetncia da autoridade celebrante na verdade esse requisito uma
atribuio da autoridade celebrante. Ex.: juiz de famlia de Porto Alegre
PU: equipara-se a revogao a invalidade do mandato juridicamente revogado.
OMISSO LEGAL
CONSENTIMENTO
DE
REFERNCIA
OUTROS
VCIOS
DO
algum casa com inteno deliberada de dar o golpe do ba est em erro essencial
quanto a pessoa, porque ela est mostrando algo que ela no .
Venosa diz que se o dolo fosse causa de anulao de casamento isso desestabilizaria o
Direito de Famlia, pois surgiram
O erro uma crena falsa sobre o que a pessoa demonstra ser. Ex.: algum que tem uma
doena muito sria. Aqui entra o Direito a informao. Esse dolo pode ser enquadrado
dentro do erro.
Outro erro: estado de perigo. No tem nada a ver com casamento. Nem fraude contra
credores. Nem leso.
A simulao pode ser causa de nulidade. O sujeito s consente com o casamento por
medo de que lhe acometa um mal maior ou a algum de sua famlia. Mas veja que
mesmo distorcida h uma manifestada a vontade. A hiptese de vis absoluta, por sua
vez, causa de inexistncia, pois no h vontade manifestada.
S a coao moral pode incidir sobre o casamento. quando a vontade tolhida.
ERRO ESSENCIAL SOBRE A PESSOA DO CNJUGE
O erro uma circunstancia positiva. Se difere da ignorncia, pois a pessoa comea a
tomar varias atitudes, a tecer situaes jurdicas, com base em na crena de determinado
caso. E quem age em erro h em falsa crena. uma falsa percepo da realidade.
O erro precisa ser essencial, ou seja de grande monta, substancial. A condio
econmica pode ser alegada como erro essencial. Outro exemplo ser portador de
doena grave. O segundo requisito que, alm da substancialidade, precisa ser
escusvel, ou seja um erro que poderia ser cometido por um homem-mdio.
O casamento pode ser anulado por vcio da vontade se houve erro essencial sobre a
pessoa do outro. Este artigo precisa da complementao do Art. 1557.:
I: Erro, honra e boa-fama. Pode ser caso de quem casa com documentos falsos. A honra
algo mais interno, como a pessoa se valora. E a boa-fama como a sociedade reputa
aquele indivduo. O TJ-RS trouxe tambm um precedente interessante: algum que se
recusa a manter relaes sexuais com o cnjuge aps o casamento. Quem se casa num
intervalo muito curto est assumindo um risco.
II A ignorncia de crime anterior ao casamento que por sua natureza impossibilite a
CASAMENTO PUTATIVO
Ele um reflexo da teoria da aparncia. Em reais, vimos a defesa da posse, que
protegida per si, mesmo para quem no do que uma situao de fato. Eu protejo a
aparecia de juridicidade mesmo que depois se verifique que no um caso jurdico. Da
mesma forma, o pagamento do credor putativo que vlido se o locatrio no afirma ao
locador que o pagamento deve ser feito a outra pessoa.
Relaes com herdeiros aparentes: algum que pega um bem da herana e depois
refeita a partilha. O herdeiro aparente protegido.
No casamento putativo a proteo pessoa de boa f. Ele permanecer vlido para
quem estava de boa-f. Podem ser dois irmos que no sabiam ser irmo no momento
do casamento. O casamento ser preservadopara ambos em seus efeitos at a
desconstituio.
Relao com a boa-f: A bona fides est ligada ao cumprimento correto do que est
avenada. A boa-f como deveres anexos uma concepo alem de boa f como
lealdade e confiana. Esta boa f que tratamos aqui uma boa-f subjetiva.
Art. 1561: Se o casamento putativo ocorre de boa-f para ambos os cnjuges seus
efeitos se operam at a sua desconstituio.
1 LER
2 LER
Ambos de boa-f: operam todos os efeitos: regimes de bens, direito aos alimentos...
Se s um deles est de boa-f, s aproveita o casamento a quem estava de boa-f e aos
filhos.
Resp 662799/MG
REGIME DE BENS DO CASAMENTO
a disciplina patrimonial do casamento Est no plano da eficcia. Os trs princpios
basilaes do regime de bens :
a) A liberdade escolha
b) A variabilidade do regime de bens
c) A sua mutabilidade
Quem casa tem liberdade para escolher o regime de bens a no ser que incida em
uma hiptese obrigatria. No cdigo tem comunho parcial, comunho universal,
separao de bens e separao final dos aquestos conjugais. A liberdade tamanha
que eu posso pegar uma parte de cada regime de bens e at criar minhas prprias
normas desde que eu no contrarie normas de ordens pblicas.
o ato formal denominado pacto antenupcial que disciplina a escolha do regime
de bens. Nele eu posso faer qualquer coisa no mbito patrimonial. No posso
renunciar a penso alimentcia antes, no pacto antenupcial ou a guarda de filhos. No
pacto antenupcial eu posso fazer uma forma de partilha de bens em um eventual
divrcio. Ex.: casal com vrios imveis: cria forma de escolha atravs de uma
arbitragem.
Regime parcial supletivo: o regime da comunho parcial de bens. Supre a
vontade que no foi manifestada: ela integralizada pela lei. At a lei 6515/77 Lei
do Divrcio o regime era a comunho universal de bens. Ento, por exemplo, se
na questo de prova eu coloco que o casal foi clebrado em 3 de maro de 1976,
eles vo da se casaram no regime legal supletivo da poca, que era o da
comunho universal..
Regime Legal Obrigatrio: o supletivo a idia de algo que est ali para integralizar
a vontade. Mas o obrigatrio no tem a escapatria. Casa-se no regime legal
obrigatrio aquele que infringe ... os maiores de 70 anos e tambm se casam no
regime legal obrigatrio da separao de bens aquele que precisou se suprimento
judicial para casar (menos de 16 anos).
Diferente do CC16, o CC02 trouxe uma inovao: a mutabilidade do regime de
bens. Ou seja, a partir de 2003, com o novo CC, passou-se a possibilitar que o casal
trocasse o regime de bens depois da celebrao. Quem casou no regime da
comunho parcial poderia trocar ao longo do casamento para a comunho universal.
O procedimento correto sempre a via judicial. Tem que haver um conscenso entre
os cnjuges. O juiz meramente verificara se h acordo entre as partes e se isso no
est ferindo direito de terceiros. O ideal sempre que o juiz coloque na sentena o
que acontece com os bens anteriores. Se o casal no colocou isso na inicial, o juiz
deve intimar as partes para falar o que eles querem. O normal que o nome regime
retroaja, mas, se no ferir o direito de terceiros, nada impede que o casal
convencione por no retroagir.
Mas o art. 1320, diz sobre o condomnio: ser que isso licito ao marido ou a
mulher? Tem sentido que algum exija, sem divrcio, que seja havida a sua parte,
possvel a diviso da coisa comum?
Condomnio problema. Tem potencial de litgio muito grande. Condomnio, por
regra transitrio. A exceo o condomnio edilcio. Nesse caso a parte comum
no divisvel a qualquer tempo. Para um condomnio edilcio ser desfeito preciso
unanimidade da assemblia.
Se eu tenho 1/3 da fazenda em condomnio com meus amigos eu posso vend-lo,
desde que eu d preferncia aos meus condminos.
Se o bem indivisvel o bem posto a venda se ningum quer abrir mo da sua
parte.
Houve quem suscitasse que a comunho universal era to forte que geraria uma
nova pessoa jurdica. uma idia estapafrdia, pois os titulares do patrimnio esto
muito bem definidos e claros. O que a lei define meramente o modo de partilha.
Personalidade Jurdica: Pontes de Miranda diz que a personalidade jurdica algo
atribudo pelo Ordenamento Jurdico. Se ele quiser atribuir a um ente ele atribui.
Um condomnio no tem mas a fundao tem por opo legislativa. poltica. A
comunho universal no cria uma nova personalidade urdica.
NATUREZA JURDICA
de sociedade conjugal que tem regras prprias sobre diviso de patrimnio como
qualquer outra sociedade. As regras aqui so ditadas pelo regime de bens.
BENS INCOMUNICVEIS
Art. 1668: So excludos da comunho:
IOs bens herdados ou doados com a clausula de incomunicabilidade e os
bens sub-rogados em seu lugar. Das vrias restries existentes ao direito de
propriedade, esto as restries voluntrias. Gravames que eu posso por em
determinado bem por liberalidade. Posso por gravame por doao ou por
testamento. Se eu tenho um filho que no faz nada e no vai conseguir tocar
os negcios, ele deixa o patrimnio de imveis para este filho ter renda ao
longo da vida mantendo aluguis. Se o pai quer garantir que o filho no
venda de qualquer jeito, o pai rico pode jogar uma inalienabilidade,
impossibilitando a venda do bem para o filho. O art. 1911, CC diz que a
II-
Esse regime de separao de bens pode ser muito til hoje porque ambos os
cnjuges trabalham muito, tem muito dinheiro. Mas se fosse na poca em que a
mulher no participava do mercado de trabalho, seria injusto.
Modalidades da Separao: pode ser obrigatria (1641) copiar! Comentamos a
possvel inconstitucionalidade desse regime. J a separao convencional a
escolhida por pacto antenupcial. Ex.: Suzanne Collor e Fernando Collor. Mas ela
alegou que ela esteve nos altos e baixos de Collor, s que no teria sentido que uma
mulher que abdicou de muita coisa na sua vida no recebesse nada. Ela recebeu
mais de um milho em bens dele. A penso alimentcia continua excepcional e
temporria. regra para filhos menores, mas exceo para ex-conjuges. O STJ s
definiu a penso para 3 anos para Suzanne. No tem mais aquela mentalidade de que
a penso serviria para a ociosidade.
Enunciado 477/STF: no regime da separao legal de bens comunicam-se os
adquiridos na constncia do casamento. Isso contraditrio, pois aproxima esse
regime do regime da comunho parcial. E fala do regime lega e no do regime legal
obrigatrio. Para Maria Berenice Dias aplicado mesmo ao regime convencional, o
que foi aplicado no regime de Collor. Para outros autores s se apica no Regime de
Separao Universal Obrigatrio. A smula foi feita ainda com a mulher fora do
mercado de trabalho. Smula que no foi revogada e criou mal estar no regime da
separao de bens. Pelo Cdigo uma separao total, mas a jurisprudncia tem
uma resistncia a ele. Essa sumula no foi revogada e os tribunais ainda do essa
interpretao at hoje.
Tem que colocar tudo claro. Eu preciso colocar tudo claro. escolho a separao
INCOMUNICABILIDADE DAS DVIDAS
Art. 1644: as dvidas contradas para o sustento do casal, o cdigo cria a
solidariedade.
ADM DOS BENS
Estipulad AA separao de bens, esses permanecero sobre a administrao
exclusivamente de cada um dos cnjuges, que podero lhe alienar livremente. O
Cdigo dispensa a outorga conjugal, que o outro cnjuge assine na escritura. Art.
1687.
do condomnio ou da quota. O que foi adquirido a titulo comum tem que ser a ttulo de
condomnio.
Direito a meao uma coisa e quota de condomnio outra.
Ela est no 1682: ela no renuncivel. Tambm no cessvel. E tampouco de
penhora. Posso penhorar bens mas no a meao toda. Da mesma forma que nenhum
juiz vai expedir penhora para o patrimnio de determinada pessoa.
3. ADMINISTRAO ART. 1673 a 1675
6. MEAO 1862.
UNIO ESTVEL
1. NOO E EVOLUO ART; 226, 3, CF E ART. 1723, CC;
a proteo jurdica famlia de fato. Ela deve ser protegida pelo Direito. A UE a
proteo jurdica, como se fosse casamento, da famlia de fato. O que diferencia a
ausncia do ato de casamento. A proteo que o Direito d no ao casamento, mas
famlia. O Brasil resistiu muito a conferir essa proteo. S temos essa proteo ampla
a 1988, historicamente muito recente.Era taxada de legtima apenas a famlia
casamentria. Aquela famlia legitimaria todos os filhos havidos daquela Unio. Era
uma proteo to grande que no se podia reconhecer por muito tempo no Brasil o filho
havido fora do casamento. A igualdade entre filhos tambm s chegou em 1988.
Perdurou a diferenciao aos filhos por muito tempo, tendo influncia inclusive na
sucesso. Esse filho no teria nem direito ao nome do pai.
Essa proteo era negada. A primeira coisa tendente foi o Decreto 4737/42, que
permitiu o reconhecimento de filhos naturais. Mas no tinham os mesmos direitos
sucessrios dos ditos filhos legtimos.
a CF fala que tem garantias que no esto expressas. A isonomia pode ser extrada da
CF. Se no faz diferena casal legitimo ou ilegtimo, porque haveria de ser menos digna
a de unies homoafetivas. No Brasil isso veio de modo singular.
Foram ajuizadas duas aes de controle concentrado de constitucionalidade. Essas aes
acabaram sendo julgadas conjuntamente em 2011. A, os Tribunais Superiores
admitiram as Unies Homoafetivas como direito, mas tem um mal estar constitucional.
Mas a o STF fez uma interpretao conforme a constituio, dizendo contra o texto
literal. Diferente da experincia francesa ou inglesa, nos tivemos por via judicial. Pior
do que isso: o nosso marco normativo no uma lei em sentido formal, uma
resoluo de um Tribunal com competncia ADM. Resoluo 175, CNJ, que
regulou que era infrao o servidor de cartrio que no lavrasse escritura pblica
e o juiz que no pode recusar.
Depois a legislao previdenciria comea a reconhecer a penso por morte do falecido
marido. A ltima fase foi a de dignidade consitucional, que s viria em 198.
Art. 1723, CF.
O texto constitucional fala em unio entre homem e mulher. E o texto do CC02 tambm
repete. Os direitos de Unio dos homossexuais s veio paulatinamente, em decises de
juzes de primeiro grau e em tribunais estaduais, mas somente em 2011 o STJ
reconheceu a Unio Estvel entre duas mulheres. Em 2011 so julgadas as ADI e ADPF
para dizer que o art. 1723, CC deveria ser interpretada conforme a Constituio.
UNIES HOMOAFETIVAS (ADPF 132/RJ, ADI 4277/DF, SMULA 380/STF)
A aceitao foi algo que veio por via judicial, diferente da Espanha, Frana e Inglaterra.
Isso causa um mal-estar Constitucional. Caso de Dominique Venner: ativista maluco.
Era um sujeito que no tinha um credo liberal, mas conservador. Ele fez um au na
Frana na aprovao do Casamento Gay. Nossa base normativa so julgados dos nossos
tribunais e depois a Resoluo 175, CNJ, que um rgo de cpula do judicirio com
poderes meramente administrativas.
s vezes a pessoa nem sabe que est em UE mas tem a proteo jurdica mesmo sem
saber. Mesmo que a pessoa diga que s est namorando, a proteo jurdica vai de
encontro a mera declarao das partes.
LEI N 9278/1996
2. NATUREZA
3. REQUISITOS
Seriam elementos.
a) Dualidade de Sexos: J foi superado, assim como no caso do casamento.
b) Lealdade: Art. 1724. Um dos deveres do casamento fidelidade recproca. Na
Unio Estvel a Lealdade. No cabe s pessoas que ficam de vez em quando
ou tem outras abeturas;
c) Convivncia contnua, duradoura e pblica: a Unio com um intuito seguro. E
estabelecida com o intuito de constitui famlia. No pode ser eventual, ou seja,
v 20 dias e fica 20 dias afastado. A proteo no ao simples fato de dormirem
juntos ou da relao sexual que eles tem. No podem haver rupturas. Pblica no
sentido de que as pessoas no podem s se encontrar escondidos.
d) Objetivo de Constituio de Famlia
Contrato de namoro foi uma sada para flar que esto no esto em unio estvel. Mas ai
estaria indo contra uma norma de ordem de publica. Pq a unio estvel protegida pela
constituio, e a mera declarao no pode derrogar norma de ordem publica.
Pacto ante convivencial: caso os namorados venham a ter unio estvel, optam pela
separao de bens
6. DEVERES ART. 1724
- Guarda sustento e dos filhos: deve dos pais, no dos casados ou de quem est m
Uniao Estvel
- Dever de Lealdade: Para Maria Berenice dias, fidelidade do casamento, aqui
lealdade.
DIVRCIO
Distino entre vnculo matrimonial e sociedade conjugal:
As pessoas que, ainda casadas, deixaram de conviver juntos ainda manter vnculo
matrimonial, mas no tem sociedade conjugal. A sociedade conjugal pode ser refeita. Se
algum permaneceu 2 meses longe do cnjuge, desfazendo a sociedade conjugal, pode
refaz-lo. A sociedade de fato a convivncia entre as pessoas.
O divrcio nada mais do que o desfazimentos do vnculo jurdico do casamento que
aconteceu com a celebrao do casamento. Esse desfazimento feito por meio do
divrcio. Quem casado e est separado de fato, existem pessoas que esto assim h
mais de 20 anos, no plano dos fatos j esto completamente resolvidas, mas
juridicamente no desfizeram aquele vnculo. A separao de fato nada mais do que
isso, no precisa ser pedida a nenhum juiz, nem fazer nada no cartrio. O final do
regime de bens a separao de fato. Na aula sobre unio estvel, nos vimos que
pessoas casadas, mas separadas de fato, podem constituir Unio Estvel.
J a separao judicial formalidade, aquela que foi requerida ao juiz. O juiz conferiu
aquela separao judicial. Por muito tempo no Brasil, foi mantido um sistema dplice
em que precisava a pessoa ser separada antes do divrcio. Era uma postura paternalista
do Estado, que estabelecia o prazo de 2 anos de separao de fato ou 1 ano de separao
judicial at que fosse obtido o divrcio. Esse sistema expunha as pessoas a falar que foi
trada, que o marido ou a mulher os desrespeita e todos os servidores da vara de famlia.
Lembrar do princpio da interveno mnima do direito de famlia: o Estado precisa
atuar somente no que extritamente necessrio e de forma forte: para garantir penso
alimentcia, por exemplo. Qual o Estado brasileiro exigir que o um cnjuge impute
alguma causa ao outro cnjuge e mesmo assim ainda imputar um prazo. Isso
influencia da Igreja.
Pessoas desquitadas eram pessoas separadas judicialmente, segundo o CC16. O prprio
cdigo dmitia que o casamento podia no dar certo. Mesmo admitindo esse fato, ele
determinava a indissolubilidade do casamento mesmo que voc no goste do seu
marido. Antes da existncia do divrcio, no Brasil, s existia o desquite ou a seprao
judicial, que garantiam que a sociedade conjugal tinham se desfeito, mas o vnculo
matrimonial permanecia. O desquite era o antigo nome da separao judicial, dado pelo
CC16. Quando veio a lei do divrcio, 6515/77, passou a ser chamada de separao
judicial.
O casamento contnuo regra de construo social. No Mxico se estuda o casamento
temporario.
A possibilidade de ruptura vista mesmo nos povos primitivos: Cdigo de Hamurabi e
Velho Testamento. Na Grcia Antiga e no Cdigo de Manu existia o repdio da mulher
por esterilidade. O direito germnico s conhecia o repdio da mulher pelo marido, o
que podia iniciar uma guerra privada com a famlia. Na idade mdia, o casamento
indissolvel.
Na Frana o divrcio apareceu logo m 1792, aps a Revoluo. O mesmo instituto no
Brasil s foi admitida em 1977.
No tem sentido de que para fazer um divrcio ou inventrio extrajudicial o juiz tenha
que bater o carimbo. No h nada ali para a cognio do Estado.
Quem conseguiu aprovar a Emenda 66/10, emenda do divrcio, foi Srgio Barradas
Carneir, possibilitando o divrcio sem separao prvia.
A nova redao do Art. 226, 6 diz eu o casamnto civil pode ser dissolvido pelo
divrcio. Ou seja suprimiu a necessidade de prvia separao judicial por mais de um
ano nos caos expressos em lei (causal) ou comprovada separao de fato por mais de
dois anos.
SEPRAO JUDICIAL NO CONTEXTO DA EC66
H quem ainda sustente que subsiste a separao judicial. um posicionamento no
razovel porque a separao judicial no tem qualquer funo no sistema. Esses autores
vo argumentar dizendo que o fato da emenda ter suprimido estes requisitos da
constituio no teria tirado o suporte normativo para a pessoa optar pela separao
judicial. Os constitucionalistas falam que houve inconstitucionalidade superveniente. Na
prtica no faz qualquer sentido porque todo mundo estava doido para acabar com esses
prazos.
O Enunciado 514, JDC, diz que A Emenda Constitucional n. 66/2010 no extinguiu o
instituto da separao judicial e extrajudicial.
H quem fale da separao judicial opcional. Para eles, as pessoas que fossem catlicas
fervorosas, por mais que no casamento civil no exista mais o dogma da insolubilidade,
na Igreja Catlica ainda persiste e poderiam pedir a separao judicial.
Razes da Extino da Separao Judicial: A referencia feita a ela pelo CC no tem
mais sentido. Ele era apenas uma etapa intermediria para o divrcio. Eduardo Spnola
j dizia que existiram alguns pases que aprovaram o divrcio de maneira ruim,
estabelecendo um sistema ruim. Ele dizia que se um dia o Brasil viesse a apovar o
divrcio, era pra aproveitar sem sistema dplice nenhum. No tem sentido manter uma
etapa intermediria se possvel passar para a etapa final de forma direta.
Divrcio Extrajudicial: Lei 11.441/2007. Lei muito importante porque permitiu que os
divrcios e inventrios concensuais fossem resolvidas em cartrio. Quando no precisa
haver a jurisdio do estado para resolver uma controvrsia, isso feito no cartrio,
simplesmente. Jurisdio Voluntria. Resoluo 35/2007 e Provimento n. 114/07 do
CFOAB.
Divrcio Digital: possvel. A lei do processo digital permite qualquer ato que seja
realizado por meio digital Lei 11419 de 2006.
Divrcio Extrajudicial Consular: Lei 12.874/13. Alterou a LINDB para dizer que nos
postos diplomticos brasileiros, nos consulados, pode-se fazer o divrcio consensual.
Nos mesmo moldes do cartrio.
A Lei 11.441/2007 inseriu o art. 1124-A no CPC: O divrcio consensual no havendo
filhos menores ou incapazes do casal podero ser realizados por escritura pblica.
Podero ser realizados no cartrio, por exemplo.
Acabou o exame da culpa no Direito de Famlia? Vrios doutrinadores dizem que
sim, que a penitncia, a culpa de algo, seria algo muito Cristo. Pablo sustenta que no
tem mais influencia. Tercio iz que a influencia restrita, mas h. A guarda deve ser dada
ao pai que tiver a melhor possibilidade de cuidar de filhos, ou seja, nada tem a ver se um
cnjuge traiu o outro. Quem traiu pode ter melhores condies de cuidar dos filhos.
Em relao ao nome, o sobrenome de quem resolveu pegar o sobrenome do outro
extinto no divrcio. Mas quando houver dificuldade de usar um nome para identificar a
seguintes do CPC...
Aplicao da Teoria dos Captulos de sentena:
Se eu tiver uma petio enorme com 10 pedidos. E comum que a inicial pea o
divorcio, a partilha de bens, a fixao do regime de guarda dos filhos menores,
que retire o nome que eu incorporei ao casar etc... So aes conexas que eu
fao um cmulo na pea processual. No porque coloquei numa pea s que
tudo virou uma ao s. Se eu quizesse chegar ao frum c uma petio de
aimentos, uma de guarda, uma requerendo divorcio, etc, aquelas aes todas
seriam protocoladas, ajuizadas ao mesmo tempo, conexas e resolvidas pelo juiz.
S seriam autuadas em separado.
por esse modido que cabe antecipao de tutela! Claro que pode! Pode pedir
como antecipao de tutela o divrcio. Se eu tiver um objeto litigioso enorme,
ele pode ser fatiado em diversas questes.
O prprio CC diz isso, a nica obrigatoriedade a separao judicial de bens.
Perspectivas do Novo CPC
Tem um captulo dedicado s aes de famlia.
Primazia do princpio da intervao mnima. Art. 709: Nas aes de famlia todos os
esforos sero empreendidos para a soluo concensual da controvrsia, devendo o juiz
dispor do axuilio de profissionais de outras reas de conhecimento para a mediao e
conciliao.
PUnico: A requerimento das partes, o juiz pode determinar a suspenso do processo
enquanto os litigantes se submetem a mediao extrajudicial ou a atendimento
multidisciplinar.
H ate possibilidade de suspender o processo se parecesse que o casal ai suspender.
Citao Desacompanhada de Cpia da Inicial: O novo CPC diz que o mandado de
citao estar desacompanhada de petio inicial...
PODER FAMILIAR
CC: Arts. 1630 e SS.
o complexo de obrigaes e direitos que os pais tem em relao aos menores. Poderia
ser chamado tambm de dever familiar. S um poder porque corresponde a um dever.
o dever de assegurar a educao, um meio ambiente de crescimento saudvel etc.
cana. O correto interpretar como trabalhos mais leves, que moldam o carter da
criana, como por exemplo o fato de arrumar a casa, o prprio quarto...
2. REPRESENTAO OU ASSISTNCIA
O Art. 1690 fala desses dois institutos importantes. A representao acontece para os
menores de 16 anos e a assistncia acima disso.
A representao est baseada no poder criador da vontade. A vontade vincula, cria
normas jurdicas para as partes. Na representao, a vontade da criana irrelevante. O
menor no tem que assinar nada, o pai e a me assinam sozinhos como representantes.
N a assistncia, a vontade relevante, mas o menor no tem a experincia necessria
para praticar o ato, precisando ser ratificada.
Essa representao e essa assistncia tem que ter limites. Caso dos menores que
recebem herana e um dos pais... Os limites esto no 1691: no podem os pais alienar
nem gravar de nus real os bens dos filhos... ver o artigo todo. Inclusive o pargrafo
nico. O pai que est administrando os bens de um filho rico tem que se limitar
simples administrao para que aqueles bens no se percam at a maioridade. O pai no
pode comear a utilizar daquele patrimnio para ir contra a famlia da me.
GUARDA DE FILHOS
1. MODALIDADES
A) Guarda Unilateral 1583: exercida por apenas um dos pais. A comumente dada
para a me e o pai s tinha direito de visita, sem direito a opinar em nada. A vida do pai
era totalmente separada e a criana estava sobre os cuidados da me; a criana passa a
ter o outro como algo apartado da sua vida. Isso criou, em vrias famlias, que a criana
fantasiava em relao ao pai, porque como s ficava para o pai para diverso e viajem,
achava que a vida seria maravilhosa se s ficasse com o pai o tempo inteiro.
B) Guarda Alternada: Nada tem a ver com a compartilhada. a guarda unilateral por
um tempo com um pai e alterna com a guarda unilateral do outro por um espao de
tempo. Pode ser fixado qualquer prazo, pode ser fixado direito de visita dentro de cada
espao unilateral...
c) Nidao ou Aninhamento: regime de famlias ricas na Europa. Tenho a criana no
apartamento, o pai em outro apartamento e a me em outro apartamento. Nos perodos
de guarda, quem ir morar com a criana quem est com a guarda momentnea. A
criana tem uma casa e quem se reveza o pai e a me.
d) Guarda Compartilhada 1584, 2: o pai e a me vo manter sempre um contato
em relao criana para decidir as coisas em relao a criana. Com a lei 11698/2008,
a preferncia legal passou a ser para a guarda compartilhada quando no houver acordo
entre o pai e a me quanto guarda do filho. Essa guarda dificilmente poder ser
ALIENAO PARENTAL
Termo veio de Richard Garner, professor de Psiquiatria na Universidade de Columbia.
Termo cunhado em 1985. So as famlias nas quais a me fica falando pra criana que o
pai dela no presta.
Em 2010 houve uma lei da alinao parental. uma conduta lamentvel, que
normalmente o homem magoado com a mulher acaba transmitindo a mgoa dele usando
os filhos. algo abjeto e antijurdico.
1. ALIENAO PARENTAL X SNDROME DE ALIENAO PARENTAL
A alienao parental so os atos em si: a mulher falando que o ex-marido no presta.
No s os prprios pais podem fazer alienao parental em relao ao outro como a
famlia dele. Se diferencia da sndrome, porque a sndrome j so os efeitos nefastos
psicolgicos destes atos. Ex.: a criana que tem personalidade extrovertida comea a ter
um receio muito grande a receber alimentos da me ou fala com ela. A sndrome no
definida pelo direito.
2. SNDROME DA ALIENAO PARENTAL X AMBIENTE FAMILIAR
HOSTIL
O ambiente familiar hostil no s em relao aos ambentes familiares desfeitos que o
outro cnjuge quer arruinar. H casos em que a criana est no meio da rixa familiar
mesmo quando ainda esto os pais casados.
3. LEI N 12.318/2010
Antes o reconhecimento era jurisprudencial. No art. 2 define como: considera-se atos
de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana promovida ou
induzida por quem tenha acriana sobre sua autoridade para que repudie o seu genitor
ou que prejudique a manuteno em relao ao outro.
Forma exemplificativas: realizar campanha de desqualificao... fixar dizendo que o
FILIAO
1. PRINCPIO DA IGUALDADE NA FILIAO E O PRINCPIO DA
VERACIDADE DA FILIAO Art. 227, 6, CF.
A filiao, no Direito Romano, tnhamos um sistema forte de presunes. Se eu no
tinha como debater a paternidade em bases fortes como o exame de DNA, este impasse
no podia ser resolvida aleatoriamente. O sistema Romano, portanto foi feito por
presunes sedimentadas no casamento.
O caput do Art. 227 fala que os jovens tem especial proteo do direito vida, com uma
exortao potica, mas que relevante. O importante o 6, que diz:
os filhos, havidos ou no da relao de casamento, tero os mesmos direitos, proibidas
quaisquer diferenciaes. Ou seja, no se pode falar mais em filhos legtimos e
ilegtimos, que teriam menos proteo. Por muito tempo esse foi um debate vigoroso.
Antes de 1942, sequer era possvel reconhecer um filho natural havido fora do
casamento.
No Direito sucessrio, veremos que durante muito tempo a evoluo dele foi em termos
do que o filho ilegtimo recebia em termo de quinhes. A idia do 6 nos parece bvia
mas muita batalha poltica foi feita para que se chegasse at a.
O CC16 colocava um prazo de decadncia para o reconhecimento de filiao. De 2 a 3
anos, originariamente.
Em 2014, um dos papeis que os Ministrios Publicos Estaduis permanecem a
promoo da paternidade responsvel. triste que ainda haja institucionalmente essa
necessidade, mas pelo menos o Estado fornece esse programa.
O CC02 tornou a ao de reconhecimento de filiao imprescritvel.
O STJ reconheceu em 2005 que diante da morte do pai, ele reconheceu que os avs
podem entra com ao investigatria de paternidade.
Art. 1601: cabe ao marido o direito de contestar os filhos nascidos de sua mulher.
I contestada a filiao os herdeiros do impugnante tem o direito de prosseguir com a
ao. Em regra, os herdeiros no podem entrar com uma negatria de paternidade. Se o
sujeito tinha duvidas em relao a filiao e resolveu assumir o filho como dele os
outros filhos no podem tentar pleitear a excluso daquele filho. Essa ao
personalssima e intransfervel. O nico permitem apenas que os herdeiros continuem,
no que entrem com uma ao per si.
Essa ao era muito feia, a menos nos casos muito claros com fotos do pai indo para
aniversrios, para tudo, era uma ao para dizer que a mulher no valia nada.
B. DNA COMO PROVA RELATIVA
- Smula 301, STJ: em ao investigatia, a recusa do suposto pai a submeter-se a
exame de DNA induz presuno jris tantum de paternidade. O CC02 coloca essa
presuno jris tantum para todo exame mdico. No se pode dizer que a incolumidade
fsica direito personalssimo e ningum mexer nele.
Se uma mulher do Mato Grosso me processa, eu posso dizer que a ao dela absurda.
ALIMENTOS
Art. 1694-1710, CC
1. HIERARQUIA DAS NECESSIDADES HUMANAS DE ABRAHAM MASLOW
Na base da pirmide esto as necessidades fisiolgicas. Ningum vai almejar ter nada
se no conseguir beber gua ou se alimentar corretamente. S quando elas esto
satisfeitas, as pessoas passam para necessidades em outro estamento, qual seja:
segurana. o medo das pessoas perderem seus bens ou ter sua dignidade aviltada. A
segurana da famlia, dos seus bens que podem ser expropriados... Depois na pirmide
vem as necessidades de relacionamento. Ningum vai procurar muita amizade se no
tem o que comer. Num outro patamar est a necessidade de estima social, ou seja, do
que os outros pensam sobre voc. E por fim, o mais difcil, que o que a pessoa sozinha
est pensando dela mesma, que o estamento da realizao pessoal. o patamar que
os outros membros da sua famlia no conseguiram chegar.
Na Administrao eu posso entender proque determinadas empresas conseguem atrair
determinadas pessoas mesmo oferecendo baixos salrios: aquela pessoas sabem que nos
cargos iniciais o salrio no o que mais conta para aquela pessoa, mas sim que ela saia
como profissional apto do mercado.
O Direito Alimentos no trata apenas de comida, seno eu trataria apenas da fase
fisiolgica e pronto. O direito a alimentos engloba lazer, moradia etc. O direito a
alimentos integra os alimentos mais basilares da pirmide, de fisiologia e segurana,
mas vo dar suporte para que ela estruture o restante da vida dela. O Direito aos
Alimentos proporciona alm da fisiologia a segurana de que sua escola vai ser paga,
por exemplo. No se restringe comida. O termo Alimentos foi historicamente fixado,
mas abrange algo muito maior do que propriamente alimentao.
A grande tendncia dos alimentos sempre foi dar uma vida digna pessoa. Todavia,
como os tempos mudaram, a modificao da interpretao dos Tribunais tem sido
enormes.
A tendncia, antigamente, era de que a penso da mulher divorciada fosse vitalcia, haja
vista que o marido e a sociedade, machistas, no esperavam que ela trabalhasse. Ento,
o marido como provedor da famlia, era o responsvel pelo sustento. Por esse motivo, a
penso alimentcia era fixada de forma vitalcia. Mas como h uma mudana social,
A penso alimentcia no punio para quem alimenta, nem prmio para quem
alimentado. Tem que analisar sempre a necessidade e a possibilidade.
4. LEGITIMAO E CARACTERSTICAS Art. 1697 e 1656.
O 1696 fala que o direito de prestao de alimentos recproco entre pais e filhos
recaindo as obrigaes...
1697: na falta de ascendentes, cabe a obrigao aos descendentes, de acordo com a
ordem de sucesso e, na falta deles, ao irmos.
devida entre pais e filhos e tambm entre parentes. A primeira caracterstica a da
reciprocidade. Porque o sujeito que foi alimentado pelo pai quando tinha 6 anos de
idade o mesmo sujeito que na velhice do pai pode ser devedor de penso alimentcia.
Se Joo deve penso a Jos, eu tambm digo que se houvesse necessidade e
possibilidade, Jos deveria penso a Joo. Fora isso, temos a sucessividade: penses
alimentcia so devidas pelos ascendentes primeiro. Na falta desses pais, pelos avs. Se
no tem pais e no tem avs, pode recair para os descendentes, por ex.: o filho. Na falta
desse pessoal, os irmos. A lei no fala que outros parentes possam pagar penso
alimentcia e no se pode dar uma interpretao extensiva isso.
A rede que o Direito Civil traa de proteo muito mais forte do que a proteo pelo
Estado. O direito Civil sempre traou a famlia como clula bsica de proteo: de
parentes tendo obrigaes entre si, de cuidar dos seus. Isso promove uma coeso e
seguridade social muito grande. S depois que surge a Previdncia Social do Estado e
os assistencialismos como o Bolsa Famlia.
Inovao do CC02 o At. 1698 que permite o concurso de devedores da penso. Ele
permite que se o pai um pobre coitado que faz bico e s pode pagar R$ 100 por ms e
tem o av que tem mais de dinheiro e pode pagar R$ 200, esse artigo permitiu o
concurso de devedores, que nessa ordem sucessiva, pode ser que cada um pague o que
possa.
Uma terceira caracterstica a transmissibilidade: a obrigao de pagar alimentos
transmite-se aos herdeiros. Mas essa obrigao devida pelo esplio eternamente? H
quem entenda que o esplio s deve at quando achar algum que possa pagar, at
porque podem haver herdeiros sem nenhuma ligao com o alimentando. Mas h quem
defenda que
Outra caracterstica a irrepetibilidade dos alumentos. A Lei 5478/68 diz que os
alimentos so irrepetiveis. Se voc pagou alimentos para um menor que voc achou que
era seu filho e depois voc descobriu que ele no era seu filho, no pode haver a
repetio do indbito. Hoje em dia j h julgados que mitigam isso em casos de evidente
m-f.
tambm imprescritvel. Se a me no quer pedir alimentos para o filho menor, por
orgulho e s decide fazer quando ele tem dez anos: no h problema algum,
imprescritvel. Tambm no pode ser retroativa. Smula 277, STJ: na investigao de
paternidade que voc cumulou com alimentos ser a dvida retroagir at a data da
citao. um carter indenizatrio a e no alimentar.
O prazo de prescrio da penso alimentcia vencida de 2 anos. Art. 206, 2.
Art. 1707: pode o credor no exercer, mas lhe vedado renunciar o direito a alimentos.
Esses alimentos tambm so vedados cesso, compensao e impenhorabilidade.
No pode renunciar.
4.1 Alimentos para o idoso Lei 10.741/2003, Art. 12.
O art. 12 cria uma responsabilidade solidria. Ele pode pedir alimentos de quem ele
quiser, de filhos, do irmo mais novo e que esta mercado de trabalho. Eles podem entre
eles propor aes regressivas.
4.2 Alimentos Gravdicos Lei n 11.804/2008
Fixa a penso para a mulher. Ex.: R$ 1000. Quando essa criana nasce, esses alimentos
se transformaro automaticamente em alimentos para a criana. Professora Silmara
Chinelato.
4.3 Alimentos Compensatrios Caso Collor
muito recente. No casamento h um equilbrio econmico financeiro e se ele for
quebrado deve ser compensado com pensa, que tem mais carter indenizatrio do que
alimentar.
5. ALIMENTOS
Podem ser cngruos/civis ou naturais. Os alimentos civis so os que compreendem a
manuteno do padro de vida. Enquanto os alimentos naturais so meramente para a
manuteno da vida. Alimentos cngruos sempre existiram na civilstica, pois no
posso deixar que a mulher tema uma queda abrupta de um padro de vida e com isso
tenha medo de se divorciar, sustentando, por exemplo, uma violncia domstica. Os
alimentos compensatrios no tem diferena para os civis. Compensatrios um termo
equivocado, pois eles so indenizatrios e no tem independncia para com os civis.
6. REFLEXO DA CULPA
Art. 1704: se culpaos, os conjugues s tero direito, se realmente necessitarem, aos
elementos naturais. Para essa questo especfica h um reflexo da culpa ainda. Imagine
de uma mulher que traiu o marido e ainda receber alimentos para a manuteno do
padro de vida.
7 PRISO CIVIL DO DEVEDOR DE ALIMENTOS
A priso civil no pena. O Art. 733: geralmente n precisa ser efetuada, porque quando
ele citado, geralmente surge o dinheiro. Ele tem que pagar ou justificar. A Smula 309
limitou essa possibilidade a 3 parcelas vencidas. O resto vai ser via ao de cobrana,
execuo de penhora online, etc. Como uma tcnica coercitiva e no uma pena, se
no pagar que sai.
8 REVISO, EXONERAO E EXTINO DE ALIMENTOS
A reviso pode ser feita a qualquer tempo se voc prova que as circunstncias j foram
alteradas. Mesmo nos acordos de penso alimentcia ou se forem fixadas judicialmente,
aquilo pode ser revisto a qualquer tempo diante da alterao das circunstncias. A
exonerao sempre vai vir com deciso judicial. Nenhuma exonerao automtica,
deve ser precedida de autorizao judicial: ex.: filho que se forma ou que faz 24 anos.
Extino de alimentos so causas automticas do 1708: concubinato do credor,
O pargrafo pnico desse artigo fala do procedimento de indignidade, que quando
algum atenta contra a vida do alimentante.
9 notas processuais
Essa ao geralmente conexa ao divrcio e existe uma Lei de Alimentos, que a lei
5478/68. At pode escolher o juiz antes de dar entrada na ao de alimentos para lhe dar
uma liminar logo.
5 CLASSIFICAO
6- REFLEXOS DA CULPA
7 PRISO CIVIL DO DEVEDOR DE ALIMENTOS