Controle de Constitucionalidade

1. Constituio como lei fundamental e a necessidade de um controle de

constitucionalidade
2. Conceito de inconstitucioanlidade
3. Pressupostos para o controle de constitucionalidade
a) idia de lei fundamental
b) constituio formal: rigidez, supremacia, lei constitucional e ordinria
c) existncia de um rgo competente
4. Tipos de Inconstitucionalidades
4
a) Total ou Parcial
-> Declarao de nulidade total como expresso de unidade tcnico legislativa: processo legislativo
que elaborou a lei viciado
-> Declarao de nulidade total: a parte constitucional dependente da inconstitucional
-> Declarao de nulidade parcial: a parte constitucional subsiste a declarao de inconstitucionalidade
de apenas parte da norma
-> Declarao parcial de nulidade sem a reduo de texto: a inconstitucionalidade declarada para o
caso concreto. No h alterao no texto legal e pode a norma ser aplicada em outras situaes

b) Formal e Orgnica: a princpio ser total

c) Material: pode uma nulidade parcial ter o efeito de uma nulidade total nos casos
de interdependncia das normas
d) Ao e Omisso: decorrente da inrcia de qualquer um dos poderes frente
disposio constitucional. o no cumprimento de uma exigncia constitucional
de ao normas de eficcia limitada.
*omisso parcial: ao legislativa mal elaborada
e) Originria e Superveniente: na primeira o ato j nasce inconstitucional,
enquanto na Segunda a inconstitucioanlidade decorrente de reforma, inovao
hermenutica, alterao das circunstncias fticas
f) Antecedente e Conseqente: a primeira decorrente de violao direta da lei
constitucional, enquanto a segunda tem seu parmetro de validade declarado
inconstitucional

g) Direta e Indireta: aquela viola o texto expresso e esta viola preceito ou princpio
implcito ( mas que identificvel)
5. Modelos de fiscalizao de Constitucionalidade
a) modelo ingls:

common law X statutory law

Revoluo Gloriosa declara a Supremacia do Parlamento
Inexistncia de Constituio escrita e formal.
b) modelo francs:

Sieys sugere a criao de um modelo de fiscalizao

1958 - Conselho Constitucional - fiscalizao preventiva, assim, editado o ato
no h meios questionar sua legitimidade

Motivos: a) rgida separao de Poderes b) soberania da nao reside no

Parlamento (assim sua obra a expresso da vontade popular) c) desconfiana
do Judicirio, que teve sua funo restrita a aplicao positiva da lei.
c) Modelo Americano:

. Teoria importada da Inglaterra - judicial review

Incorporada definitivamente pela deciso do caso Marbury vs. Madison

prolatada pelo Chief Marshall

Poder Judicirio - controle difuso, sendo a inconstitucionalidade de um caso

concreto passvel de ser declarada por qualquer juiz ou tribunal. Porm, a stare
decisis, efeito vinculante, restrito a Suprema Corte, e quando declarado tem
eficcia erga omnes)
d) Modelo Austraco:

modelo kelsiniano: declarao de nulidade da lei.

Corte Constitucional responsvel apenas pelo controle abstrato. O controle
concreto pode ser suscitado apenas nas jurisdies de segundo grau.
e) No Brasil:
-> sistema hbrido: controle concreto (incidental/subjetivo) de efeito inter partes e o
controle abstrato (principal/objetiva) de efeito erga omnes.

6. Evoluo do Controle no Brasil

a) 1824 -> Poder Moderador, influncia europia, soberania do parlamento
b) 1891 -> Criado o STF com inspirao EUA. Timidez do Judicirio na execuo do
controle difuso, sucessivo e incidental recurso extraordinrio
c) 1934 ->manteve as alteraes da carta anterior, adicionando:

a inconstitucionalidade s poderia ser declarada por maioria absoluta do Tribunal

caberia ao Senado uma eventual suspenso do ato declarado inconstitucional
representao interventiva
d) 1937-> retirou a possibilidade de suspenso do ato pelo Senado, no tratou da
representao interventiva, diminuiu a supremacia do Judicirio
e) 1946 -> reproduziu a Carta de 1934, destaca-se o aperfeioamento da
representao interventiva
f) Emenda Constitucional 16/65 fiscalizao abstrata representao proposta
pelo PGR quando houvesse infrao aos princpios constitucionais sensveis.
g) 1967 -> negou a inconstitucionalidade no mbito estadual e passou a competncia
para suspender a representao interventiva para o Presidente da Repblica.
h) 1969 -> admitiu o controle abstrato nos Estados nos mesmos moldes do Federal.
i) 1988 -> sistema misto ou hbrido. Inovaes:

maior nmero de legitimados para propor a ADIN

exige a manifestao do Procurador Geral da Repblica em todas as ADINs e
processos de competncia do STF

exige a impugnao do Advogado Geral da Unio nas ADINs

admitiu ADIN no mbito estadual face s respectivas Constituies
cria a ADIN por omisso
prev a criao da ADPF
recurso extraordinrio passa a ter competncia exclusivamente constitucional
7. Controle Preventivo

Antes da promulgada a lei necessrio o controle poltico preventivo.

Cmara dos Deputados e Senado -> Comisses de Constituio Justia e Cidadania
Assemblias Estaduais -> Comisses de Constituio e Justia
8. Fiscalizao Concreta de Constitucionalidade
a) Controle concreto, difuso ou subjetivo
-

O que ?

defesa de direitos subjetivos

parte ou de ofcio pelo juiz ou tribunal.
qualquer tipo de processo,
via passiva ou ativa.

Como feito?

a questo suscitada de modo incidental, isto , o objeto da ao no a

constitucionalidade em si, mas uma relao jurdica envolvendo lei cuja validade
frente Constituio possa ser argida. A soluo da questo constitucional
seria fundamental para a deciso do litgio.

Cdigo de Processo Civil (art. 480 482)

-

qualquer grau de jurisdio

em segundo grau o Ministrio Pblico deve ser ouvido

se rejeitada a argio pela Cmara o processo segue normalmente

se acolhida ser lavrado o acrdo e a submetida ao rgo Especial que profere

deciso irrecorvel.

art. 97 declarao pelos Tribunais por maioria absoluta. O STF frisa que essa
exigncia s se aplica quando ele prprio ou o Plenrio do respectivo Tribunal ainda
no tiver declarado a inconstitucionalidade da lei.

ao fim retorna a questo Cmara de origem para a deciso de mrito. Havendo

um julgado pela via incidental pelo STF dispensa-se o procedimento

tratando-se de lei anterior a Constituio os Tribunais dispensam as exigncias do

art. 97, eis que entendem a questo atravs do direito intemporal e no
constitucional

-> Perante o STF feita com o Recurso Extraordinrio a declarao incidental

regulada pelo Regimento Interno (art. 176 178). A que questo submetida ao Plenrio
(quorum de 8 ministros e a deciso ser maioria com o voto de no mnimo seis deles),
depois da oitiva do PGR, que julgar a constitucionalidade e o mrito. A deciso
comunicada ao interessados e aps o trnsito em julgado ao Senado Federal.
-

Quais so os efeitos?
Inter partes e ex tunc. Somente o Senado pode conferir efeito erga omnes.

Competncia do Senado - art. 52, X

comunicado pelo STF aps o trnsito em julgado da deciso

a competncia discricionria para suspender a lei.
no h prazo, porm aps suspensa a lei no possvel a revogao do ato
suspensivo.

A suspenso pode ser no todo ou em parte e ter eficcia erga omnes

Ao direta Interventiva

o seu objeto a deciso de um conflito entre Unio e Estado.

desrespeito a princpios constitucionais sensveis - repblica, democracia,
sistema representativo, direitos humanos, autonomia municipal, prestao de
contas da administrao, aplicao de um mnimo da receita dos impostos
estaduais na manuteno e desenvolvimento do ensino

o titular da ao o Procurador Geral da Repblica que atuar em nome da

Unio e dever em 30 dias optar pela apresentao ou no da representao. O
procedimento regulado pelo Regimento Interno do STF e se declarada a

inconstitucionalidade dever o Presidente da Repblica decretar a interveno

federal.

10. Fiscalizao Abstrata da Constitucionalidade

a) Ao Direta de Inconstitucionalidade
Processo objetivo para a defesa da ordem constitucional.

Impossibilidade de defesa de interesses concretos e subjetivos

O exame de constitucionalidade apenas sobre os dispositivos impugnados,
porm face toda a Constituio

Processo regulado pelo regimento interno do STF e Lei n. 9868/99 (no est
sujeito as normas processuais ordinrias)

Princpio da Indisponibilidade da instncia

Legitimados artigo 103, I a IX da CF
Legitimados especiais: interesse de agir. Confederaes sindicais, dos Governadores e
das mesas de Assemblias, entidades de classe em mbito nacional
Legitimados universais: Presidente da repblica, Mesa do Senado e da Cmara,
Procurador geral da Repblica, Conselho da OAB, partido poltico com representao
no Congresso Nacional (fortalecimento do Estado Democrtico de Direito)

Litisconsrcio apenas entre os legitimados

Procurador da Repblica Princpio da indisponibilidade X Princpio da
disponibilidade Posio Intermediria

Art. 103 1 deve o PGR manifestar-se em todas as aes

Todos os legitimados devem ser representados por advogado, salvo por bvio o
Procurador Geral da Repblica

Advogado Geral da Unio deve defender o ato impugnado advogado da

inconstitucionaliadade

Possvel nos Estados desde que face a suas respectivas Constituies

Atos impugnveis por meio de ao direta art. 102, I, a ADIN de lei ou ato normativa
federal ou estadual
-

Atos vlidos do Poder Pblico

Emendas Constitucionais e Reviso: devem observar as limitaes do PCO:

circunstanciais, procedimentais, materiais e o ncleo de identidade da Constituio

Leis delegadas

Medidas Provisrias: pressupostos de habilitao, competncia em relao

matria, e contedo final. * Debate sobre os pressupostos de autorizao

Norma concreta ou abstrata (desde que possvel sua identificao precisa)

Regimento das Casas Legislativas: apenas as que veiculam atos normativos

Tratados Internacionais: ratificados e promulgados pelo Chefe do Executivo via

decreto lei ordinria federal.

Atos no impugnveis por ADIN

-

Atos normativos estrangeiros: no pertencem ao ordenamento sendo apenas

contrrios a ordem pblica

Regulamentos: inconstitucionalidade indireta pois o seu parmetro de validade a

lei trata-se de ilegalidade

Atos normativos anteriores as Constituies: inadmissvel fiscalizao de lei ou ato

anterior Constituio. Revogao e Recepo no h a inconstitucionalidade
Parametricidade da fiscalizao abstrata: a Constituio em seu todo; regras e

princpios explcitos e implcitos. Mesma hierarquia entre as normas. Clusulas Ptreas.

Regras de Interpretao: cedncia recproca.
-

Efeitos: erga omnes e ex tunc - * Lei n. 9868/99

b) Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso

modalidades: omisso total ou omisso parcial -> no fazer algo devido ou no

agir de maneira suficiente

inrcia de qualquer um dos poderes: medida poltica administrativa, judicial ou

legislativa

omisso normativa: incide sobre normas de eficcia limitada

 decises de natureza declaratria

deve dar cincia ao poder competente das providncias necessrias
falta de efetividade prazo de 30 dias sem previso de responsabilizao
Mandado de Injuno X ADIN por Omisso
ADIN por Ao declara um incosntitucionalidade de legislao que ofenda a
Constituio. A ADIN por Omisso

declara a constatao de uma omisso

legislativa que por negar a realizao da vontade do constituinte originrio torna-se

inconstitucional
* Caracterstica Comum: Legitimidade Ativa: art. 103, I a IX
c) Ao Declaratria de Constitucionalidade
-

EC n. 3/93

Destinada a acabar com a insegurana jurdica ou estado de incerteza que se

instaura sobre a legitimidade de lei ou ato normativo federal

Finalidade nica a defesa da ordem jurdica

Legitimidade Ativa: art. 103 4 (Presidente da Repblica, Mesa do Senado e da

Cmara dos Deputados, Procurador Geral da Repblica)

Requisitos de Admissibilidade: instalao de controvrsia no Poder Judicirio sobre

determinada matria e conseqente insegurana jurdica

Efeitos: erga omnes e vinculante (pode o STF excluir o efeito vinculante)

Da necessidade do instrumento: devido ao sistema misto h falta de sintonia entre

os julgados, porm a crtica lembra que em um pas de dimenses continentais
como o Brasil as circunstncias fticas levam a decises distintas como forma de
promover justia

Da constitucionalidade do Instrumento:

a) Violao do Princpio da Separao dos Poderes a medida que o Judicirio passa a

ratificar atos normativos assumindo funo legislativa. Porm, essa tarefa prpria
do Controle de Constitucionalidade e garante a supremacia da Constituio.

b) Violao do devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, duplo grau de

jurisdio, afeta o direito de acesso ao Judicirio
d) Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF
-

art. 102 1 da CF e Lei n. 9.868/99

Ao de competncia originria do STF

Descumprimento X Inconstitucionalidade

Cabvel sempre que houver violao de preceito constitucional fundamental

Carter principal e no subsidirio pois emana no prprio texto constitucional

Legitimidade Ativa o integrantes do rol do artigo 103 da CF

Advogado Geral da Unio atua como um Curador da Unio

Procurador Geral da Repblica atua como custos legis

Efeitos da Declarao de Inconstitucionalidade por Via Abstrata

-

erga omnes dispensa a suspenso executoriedade feita pelo Senado 1

ex tunc

sem o efeito vinculante

Lei 9686/99 e Lei 9882/99 -> apresenta limitao de flexibilizao dos efeitos da

declarao da Inconstitucionalidade
1.Motivos que podem ensejar a flexibilizao:
excepcional interesse social
segurana jurdica
Justificativa para a flexibilizao: justia e bem estar, situaes ilegais podem ser
menos prejudiciais que os efeitos causados por sua legalizao
1

a suspenso de executoriedade que pode ser feita nas causas incidentais e a concesso de efeito
erga omnes possuem a mesma finalidade prtica, no entanto aquela fundamentada na Constituio
enquanto esta encontra seu suporte jurdico em normas processuais. Em ambas o interessado deve
recorrer ao Judicirio para ver os efeitos serem aplicados em seu caso

 O direito no um critrio absoluto da verdade, mas um critrio relativo de finalidade

(Ihering)
Deve haver ponderao entre as normas positivas e finalidade do direito. Para Bachof
os Tribunais Constitucionais so obrigados a considerar as conseqncias de suas
decises. A interpretao ser teolgica para obteno de uma motivao razovel.
2. As flexibilizaes podem ser:
-

temporais -> concesso de efeitos ex nunc

concesso de eficcia futura para o julgado (ex. lei do salrio mnimo)

pessoas -> quais rgos ir atingir a deciso

contedo -> qual a extenso a que ser aplicado esses novos efeitos.

3. Limites flexibilizao:
1.

Quorum: 2/3 da maioria absoluta dos membros do STF

2.

Proporcionalidade e Razoabilidade insegurana causada pelo conflito de valores

constitucionais, deve ser feita uma ponderao

3. Restrio dos direitos suscetveis de suspenso em estado de stio

4.

Coisa julgada s pode ser alterada via ao rescisria

5. Normas de Direito Penal

6. Normas de Direito Tributrio
Todos os atos consumados irreversveis ou de reverso possvel, mas que
comprometam valores constitucionais devem ser ponderados para que se opte pela
conseqncia menos gravosa ao sistema jurdico. Por essa razo, evita-se o efeito ex
tunc quando esse pode causar prejuzo desmesurado e desproporcional. partindo
desse raciocino que as leis referidas buscam agregar a segurana do sistema do direito
com a justia.
Controle Concreto

Controle Abstrato

Tipo de Controle
Jurisdio Competente
Legitimidade Ativa
Objeto do Processo
Efeitos

Jurisdicional
Todo o Poder Judicirio
Partes em processo judicial
ou o prprio juiz
Caso concreto
Inter partes

Poltico
STF
Entes
legitimados
para
ADIN, ADC, ADPF e RI
A validade da lei face CF
Erga omnes, ex tunc
e
eventualmente vinculante