Introdução Ao Direito Do Consumidor

N.Cham.
351.824.5 L5331
Autor
Leite, Roberto Basilone
Ttulo Introduo ao direito do consumidor
1111111 11111 11111 11111 11111 11111 11111 iI1I1JJ1l~i1I1
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PUC MINAS POOS

BIBLIOTECA
ROBERTO BASILONE LEITE

Juiz do Trabalho em Santa Catarina.
INTRODUO AO
DIREITO DO CONSUMIDOR
Os direitos do consumidor e a aplicao
do Cdigo de Defesa do Consumidor
EDITORA
Lli
so PAULO
1
eo~oq ...Al: ~
AQ 2 T O 2 1 ~
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Leite, Roberto Basilone
Introduo ao direito do consumidor os direitos do
consumidor e a aplicao do cdigo de defesa do
consumidor / Roberto Basilone Leite So Paulo

LTr, 2002.
Bibliografia.
lSBN 85-361-0166-O
1.
1.
Consumidores Leis e legislao 1. Ttulo.

01-4433
CDU-34:381.6(61) (094.4)
Consumidor: Direito 34:3816(81) (094.4)
2.
Direito do consumidor 34:381.6(81) (094.4)
BIBLIOTECAS DA PUC MINAS

ndices para catlogo sistemtico,
(Cd. 2464.8)
Todos os direitos reservados
ELT~4
EDITORA LTDA.
Ruo Apa, 165- CEP 01201-904- Fone (11)3826-2788- Fax (11)3826-9180
So Paulo, SP-Brasil - www.lir.com.br
Fevereiro, 2002
Beatriz e ao pequeno Rafaet

com todo o meu amor
NDICE
Prefcio
13
Introduo
15
1.Evoluo do Direito do Consumidor
19
1.1. Em
busca do tempo perdido
19
1.2. A Revoluo Industrial e o Liberalismo
19
1 .3. A Revoluo Tecnolgica
22
1.4. O problema do consumo de massa
25
1.5. Vulnerabilidade do consumidor
26
1 .6. O contrato de adeso
27
1.7. Obsolescncia dos princpios jurdicos tradicionais
27
1.8. Novos priL4pios jurdicos
29
1 .9. A sociedade de consumo global
30
1.9.1.
Odireito norte-americano
30
1.9.2.
Organizao das Naes Unidas
31
1.9.3.
Comunidade Econmica Europia
32
1.9.4.
Mercado Comum do Cone Sul
33
1.10. A
Evoluo da legislao de consumo no Brasil
36
1.10.1. Pr-histria do Direito do Consumidor At 1980
36
1.10.2. Fase intermediria 1980-1 988
39
1.10.3.
Constituio de 1988 Nasce o Direito do Consumidor
40
2. Noes Introdutrias de Direito do Consumidor
43
2.1. Elementos da relao de consumo
43
2.1.1. Sujeitos
da relao de consumo
43
2.1.1.1. Fornecedor
43
2.1.1.1.1.
Pessoa fsica ou jurdica
44
2.1.1.1.2.
Entdades sem personalidade jurdica
44

2.1.1.1.3.
Produtos comprados no exterior
44
2.1.1.1.4.
Fornecedor profissional autnomo
46
2.1.1.1.5.
Responsabilidade do comerciante
46
2.1.1.2. Consumidor
49
2.1.1.2.1.
Consumidor pessoa jurdica
50
2.1.1.2.2.
Pessoa que ganha o produto ou servio
50
2.1.1.2.3.
Produtos e servios destinados ao insumo
50
2.1.1.2.4.
Consumidor coletividade
51
2.1.2. Produto e Servio
52
2.1.3.
Conceito
de consumo
53
2.1.4.
Conceito
de relao
54
2.1.5. Relao
de consumo
54
2.2.
Cdigo de Defesa do Consumidor
56
2.2.1.
Conceito
de Cdigo
56
2.2.2. Distino entre proteo e defesa
57
2.2.3. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor
58
2.2.3.1. Direitos de personalidade
59
2.2.3.2. Natureza principiolgica do Cdigo
61
2.2.3.3. Hermenutica jurdica
62
2.3.
Direito do Consumidor
62
2.31. Definio de Direito do Consumidor
62
2.3.2. Autonomia do Direito do Consumidor
63
2.3.3. Finalidade do Direito do Consumidor
64
2.3.4.
Natureza
jurdica do Direito do Consumidor
65
3. Poltica Nacional das Relaes de Consumo
67
3.1.
Princpios do
Direito do Consumidor
68
3.1.1.
Princpio
protecionista
69
3.1.2. Principio
da interveno estatal
71
3.1.2.1. A interveno do Estado na atividade privada
71
3.1.2.2. Estado liberal de Direito Sculos XVlll-XIX
73
3.1.2.3. Estado social de Direito Sculos XIX-XX
74
INTRODUO AO DIREITO DO CONSUMIDOR

9
3.1.2.4. O Estado fiscal Sculo XX
77
3.1.2.5. Estado democrtico e o mnimo social Sculo XX
3.1.2.5.1.
Neoliberalismo
79
3.1.2.5.2.
Neoliberalismo no Brasil
82
3.1.2.6.0 Estado da informao Sculo XXI
83
3.1.2.6.1.
A disseminao do conhecimento
83
3.1.2.6.2.
Consumo desmassificado
84
3.1.2.7. Filosofia de proteo ao consumidor
86
3.1.2.7.1.
A realidade brasileira
88
3.1.2.8. Proteo ao consumidor
92
3.1.3. Principio
democrtico
93
3.1.4. Princpio
da garantia de adequao
96
3.1.4.1. Principio da ecologia do consumo
97
3.1.4.2. Principio do desestimulo
97
3.1.5.
Princpio da boa-f objetiva
100
78
3.1.6.
Principio da informao
102
3.1.6.1.
Principio da veracidade
103
3.1.6.1.1.
Publicidade enganosa ou abusiva
104
3.1.6.1.2.
Principio da identificabilidade
104
3.1.6.2.
Principio da educaao
106
3.1.7. Principio da efetividade da norma
107
3.1.7.1.
Principio da inverso do nus da prova
108
3.1.7.2.
Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
3.1.7.3.
Aplicao extensiva do Cdigo
111
3.1.7.4.
Regra da competncia mais benfica
111
3.1.7.5.
Regra dos efeitos erga omnese ultra panes
112
3.2. Direitos
fundamentais do consumidor
112
3.2.1. Direito sade e segurana
112
3.2.1.1.
Direito ao meio ambiente adequado
113
3.2.2. Direito proteo econmica
115
3.2.2.1.
Direito ao consumo
116

3.2.2.2.
Direito liberdade de escolha
116
3.2.2.3.
Teoria da impreviso e inalterabilidade do contrato
3.2.2.4.
Direito assistncia judiciria gratuita
11 9
3.2.3.
Direito informao e educao
119
3.2.4.
Direito representao
1 20
3.2.4.1.
Conveno coletiva de consumo
120
3.2.5.
Direito reparao de danos
121
4. Tutela dos Direitos do Consumidor
123
4.1.
Problemtica da tutela
123
4.1.1.
Definio e justificao dos direitos do consumidor
4.1.2.
Efetividade dos direitos do consumidor
125
4.2.
Efetividade e democracia
126
4.3.
Formas de tutela dos direitos do consumidor
127
4.4.
Tutela formal
128
4.4.1.
Publicidade
128
4.4.2.
Clusula de prazo em apartado
129
4.4.3.
Clusulas contratuais em destaque
129
4.4.4.
Conhecimento prvio do contrato
129
4.4.5.
Contrato incompreensivel
130
4.5.
Tutela material
130
4.5.1. Clusulas contratuais obrigatrias
130
4.5.1.1.
Impressos informativos
130
4.5.1.2.
Comunicado pblico
130
4.5.1.3.
Clusula de reparao de danos
131
4.5.1.4.
Substituio de produto defeituoso
131
4.5.1.5.
Contedo liquido incorreto
131
4.5.1.6.
Solidariedade dos fornecedores
131
4.5.1.7.
Peas de reposio originais ou adequadas
131
4.5.1.8.
Nome e endereo do fabricante
132
4.5.1.9.
Oramento discriminado
132
109
10
116
123

11
4.5.2.
Clusulas contratuais vedadas
4.5.3.
Responsabilidade
133
4.5.3.1.
Obrigao
133
4.5.3.2.
Responsabilidade
137
4.5.3.3.
Espcies de responsabilidade
132
1 37
4.5.3.4.
Responsabilidade contratual e responsabilidade extracontratual

1 38
4.5.3.5. lmperfeies do produto ou servio
138
4.5.3.5.1.
Vcios do produto ou servio
139
4.5.3.5.2.
Defeitos do produto ou servio
139
4.5.3.5.2.1.
Conceito de defeito
139
4.5.3.5.2.2.
Classificao dos defeitos
139
4.5.3.5.2.3.
Fato do produto ou servio
140
4.5.3.6. Elementos da responsabilidade
141
4.5.3.7. Responsabilidade subjetiva, objetiva e por culpa presumida
141
4.5.3.8. Responsabilidade civil na relao de consumo
142
4.5.3.8.1.
Terceiro prejudicado Bystander
144
4.5.3.8.2.
Responsabilidade por acidente de consumo
144
4.5.3.9. Responsabilidade na importao de produtos
144
4.6. Tutela instrumental
145
4.6.1. Tutela instrumental administrativa
145
4.6.1.1. Sistema
Nacional de Defesa do Consumidor
145
4.6.1.2. Sanes administrativas
146
4.6.1.3. Medidas
educativas
148
4.6.1.4.
Agncia nacional do consumidor e da concorrncia
148
4.6.2. Tutela Instrumental Penal
150
4.6.2.1. Espcies de crime contra o consumidor
151
4.6.2.2. Processo no crime contra o consumidor
152
4.6.2.2.1.
Ao pblica
152
4.6.2.2.2.
Assistentes do Ministrio Pblico
152
4.6.2.2.3. Co-autoria Gerentes e administradores
152
12
4.6.2.2.4.
Penas cabveis
153
4.6.2.2.5.
Cumulao de penas
153
4.6.2.2.6.
Circunstncias agravantes do crime
153
4.6.3. Tutela instrumental jurisdicional cvel
153
4.6.3.1. Direito Processual Civil do Consumidor
153
4.6.3.2. Medidas judiciais cives
154
4.6.3.3. Ao individual de responsabilidade civil
1 55
4.6.3.4. Ao declaratria de clusula contratual
156
4.6.3.5. Tutela dos interesses coletivos, difusos e homogneos
156
4.6.3.5.1.
Ao coletiva
158
4.6.3.5.2.
Ao civil pblica
160
4.6.3,5.3.
Ao de responsabilidade do fornecedor
4.6.3.5.4.
Ao preventiva mandamental
161
4.6.3.5.5.
Ao popular
161
4.6.3.5.6.
Habeas data
162
4.6.3.6. Mandado de segurana
162
4.6.3.7. Ao cautelar
162
5.AVezdoPovo
163
Bibliografia
169
161
PREFCIO
Louvo o desenhista exato:
Maneje lpis, carvo
Ou pena, trace retrato
Ou paisagem, sua mo
Segura, certeira, leve:
Nunca vi to leve assim.
(Manuel Bandeira, in Estrela da Vida Inteira)
A excelncia de uma obra tambm se autodefine por suas referncias bibliogrficas.
Embora aqui se esteja fazendo uma apresentao s avessas desta
Introduo ao Direito do Consumidor, o que se prope o autor Roberto
Basilone Leite, Juiz do Trabalho, mais do que no sumrio, encontra-se
qualificado na bibliografia de suma relevncia em diferentes campos do
conhecimento humano, extrapolando a esfera do eminentemente legal,
numa tica holistica da indagao cientfico-jurdica.
Com efeito, o que se cognomina Direito do Consumidor tem seu
surgimento como categoria jurdica distinta, deflagrada a partir da Carta
Magna de 1988, malgrado a previso do instituto dos vcios redibitrios
no secular Cdigo Civil e outras leis esparsas editadas entre 1940 e
1960 em proteo sade, economia e s comunicaes.
A publicao do Cdigo de Defesa do Consumidor h pouco mais
de uma dcada representa um marco histrico na luta pelo respeito aos
direitos individuais, como aqueles consolidados na relao de consumo,
a ser desenvolvida dentro de padres ticos mnimos. na construo
desses valores, produto cultural de uma poca, em que se insere o mundo jurdico, que o Direito do Consumidor estabelece proficuo manancial
vara a elaborao de uma teoria dos direitos de personalidade, consoante assertiva do autor.
Ao princpio privatista da autonomia de vontades se ope uma nova
teoria fundada a partir da responsabilidade civil objetiva e da consagra-
o dos interesses e direitos difusos, relativizando os efeitos dos contratos em prol da prevalncia de interesses coletivos privados.
14
certo que o surgimento dessa legislao assecuratria dos direitos do consumidor, que o autor objetiva comentar, marca um estgio de
desenvolvimento de nossa sociedade e representa um passo fundamental na proteo do individuo contra o sistema, mas sobretudo se concretiza como um ingente instrumento consagrao do Estado Democrtico de Direito.
Trata-se de uma obra propedutica, em que o autor, Roberto Basilone Leite, aprofunda o perfil scio-poltico-econmico da realidade ptria, numa cosmoviso do Direito do Consumidor em sua breve, porm
revolucionria, existncia. Apesar de seu intitulado carter introdutrio,
o leitor vislumbrar uma investigao cientfico-jurdica de alta reflexo,
completa e exauriente.
Essa qualificao obra em questo decorrncia do extenso
conhecimento multicultural de seu autor, de sua profunda formao humanstica e de sua reconhecida aptido para as letras jurdicas, j reveladas ao pblico em Manual de Direito Sumular do Trabalho, trazido a
lume por esta mesma editora em 1999, e por prmios atribuidos a suas
obras jurdicas em mbito nacional.
Em suma, tenho a honra de prefaciar esta Introduo ao Direito
do Consumidor, da Editora LTr, redigida por um virtuose da literatura
jurdica ptria, em tema atual e mtodo didtico, obra reveladora da pesquisa cientfica e que enriquece o universo jurdico.
Ligia Maria Teixera Gouva
Juza Vice-Presidente do TRT de santa catarina e
Professora da Universidade do Sul de santa catarina.
INTRODUO
A presente Introduo ao Direito do Consumidor se destina a quem
pretenda estabelecer um primeiro contato com esse ramo do direito, haja
vista a sistematizao e a delimitao metodolgica nela adotada, por

meio da qual se procura fornecer ao leitor uma viso panormica da disciplina e a conceituao bsica dos seus institutos e princpios fundamentais.
Considerando que o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor
entrou em vigor em 1991, busca-se, em certos momentos, realizar um
balano dos efeitos por ele produzidos na realidade socioeconmica e
jurdica do Pas desde ento.
A formao de um sistema cultural verdadeiramente brasileiro iniciase em meados do sculo XIX, com o Indianismo romntico de Gonalves
Diast1~. Logo depois, influenciada pelas vanguardas europias do incio
do sculo XX, a intelligentzia brasileira assume ostensivamente a tarefa
de definir o perfil real do Pas e as caractersticas peculiares de nosso
povo. Ao longo do sculo XX, desenvolve-se no Brasil um penetrante e
valioso trabalho de pesquisa historiogrfica e sociolgica: a escola modernista dos anos 1920 e 1930, o ps-modernismo a partir dos anos
1940 e as vanguardas culturais dos anos 1960 revelam todas as variadas
e muitas vezes paradoxais facetas da realidade nacional.
Graas a esse esforo, foi possvel ver o que o Brasil. Agora
hora de descobrir o que o Brasil quer vira ser Esse novo projeto nacional desafiador s se tornou possvel agora, que se tem conhecimento da
situao ftica a partir da qual ele dever ser desenvolvido, dos instrumentos e potenciais disponveis, bem como das fraquezas que devero
ser equacionadas.
A sociedade brasileira est na fase inicial desse trabalho emprico
de definio de seu projeto de nao autnoma, a partir de elementos
(1)0 movimento brasileiro denominado Indianismo inicia-se em 1846, com a publicao
dos poemas lricos do escritor maranhense Antnio Gonalves Dias (1 832-1 864).
Massaud Moiss o declara o primeiro poeta autenticamente brasileiro, na sensibilidade e na temtica (MOISS, Massaud. A literatura brasileira atravs dos textos. 8 ed.
rev. e aum. So Paulo: cultrix, 1980, p. 108).
16
herdados de quase todos os povos do mundo. Os atores sociais, em

todas as reas do conhecimento, ainda que inconscientemente, empenham-se em delinear os contornos claros e precisos do sistema social,
econmico, poltico, jurdico e tico almejado, extraido de um paradigma
do Estado ideal latente na mente coletiva.
H muito se vem estudando o papel da vontade coletiva, distinta da
vontade individual, na formulao dos destinos do povo, e a sua influncia decisiva na evoluo da civilizao humana. A propsito disso, o
filsofo contemporneo Pierre Lvy afirma que o ideal da inteligncia
coletiva implica a valorizao tcnica, econmica, jurdica e humana de
uma inteligncia distribuda por toda parte, a fim de desencadear uma
dinmica positiva de reconhecimento e mobilizao das competncias.t21

Mas que relao direta essa questo a questo da transcendncia e da conquista do autoconhecimento por parte da nao brasileira
guarda com o Direito do Consumidor?
A resposta a seguinte: uma profunda relao. O Cdigo de Defesa do Consumidor, editado em 11 de setembro de 1990 e vigente desde
15 de maro de 1991, um marco desse novo projeto, pois representa
uma de suas primeiras manifestaes concretas no Brasil, no campo
jurdico. No se limitou o Cdigo a suscitar a discusso terica acerca
da escala de valores ticos que deve reger as relaes sociais na rea
do consumo o que j seria louvvel, mas ps em prtica um programa sistemtico de ao cooperativa entre Estado, organizaes nogovernamentais e iniciativa privada, de cunho administrativo-normativo,
com a criao de um novo microssistema interdisciplinar de relaes
humanas.
A estrutura hiperesttica criada pelo Cdigo do Consumidor permite ao estudioso a avaliao: primeiro, da capacidade de adaptao do
cidado brasileiro (em especial, o empresrio) a uma nova escala de
padres de comportamento; segundo, do conjunto de princpios componentes dessa nova escala de valores, distinguindo entre os que so assimilveis e os que tendem a ser rejeitados pela coletividade.
Ao normatizar novos princpios de comportamento consumeristico,
o
Cdigo desencadeou um processo de mudana social do tipo que
Celso Furtado chama de projeto de autotransformao social. Segundo
(2)
LVY, Pierre. A inteligncia coletiva. Traduo de Luiz Paulo Rouanet. So Paulo:
Loyola, 1998. p. 30.
INTRODU~O AO DIREITO DO CONSUMIDOR
17
o renomado economista, o mtodo de elaborao de todo projeto social

deve prever a participao direta dos prprios cidados, aos quais cabe,
por um lado, identificar as caractersticas positivas da realidade, que
devem ser estimuladas, e os aspectos negativos, passveis de modificao, e, por outro lado, apontar os meios de atuao direta da comunidade no sentido da implementao das transformaes necessrias,
Sustenta ele que o ponto de partida do estudo do desenvolvimento
deveria ser, no a taxa de investimento, ou a relao produto-capital, ou
a dimenso do mercado, mas sim o horizonte de aspiraes da coletividade em questo, considerada esta no abstratamente, mas como um
conjunto de grupos ou estratos com perfil definido, assim como o sistema de decises que prevalece nessa sociedade e os fatores imitantes
que escapam ao poder interno de deciso. O desenvolvimento a transformao do conjunto das estruturas de uma sociedade em funo de
objetivos que se prope alcanar essa sociedade. O primeiro problema
definir o campo de opes que se abre coletividade. Em seguida se

apresenta o problema de identificar entre essas opes aquelas que
se apresentam como possibilidade poltica, isto , que, correspondendo
a aspiraes da coletividade, podem ser levadas prtica por foras polticas capazes de exercer um papel hegemnico no sistema de podeC.t~
O estudo dos efeitos sociais da Lei do Consumidor pode revelar
aspectos fundamentais quanto ao modo de valorao tica das relaes
de consumo pelo cidado brasileiro, suas tendncias e, acima de tudo,
planos de ao e posturas capazes de concretizar as condies desejveis e eliminar as indesejveis.
Apesar do tempo relativamente curto decorrido desde a sua edio, possvel constatar que o Cdigo de Defesa do Consumidor atuou
como mecanismo propulsor de uma verdadeira revoluo dos costumes
nacionais ainda em curso, sobretudo no setor da economia. Cabe reconhecer que os estmulos impostos pelo Cdigo no sentido da melhoria
da qualidade dos produtos e servios reforam tendncias contemporneas resultantes da concorrncia internacional.
Dessa forma, um nmero cada vez maior de empresas implanta
servios profissionalizados de atendimento ao consumidor; outras instituem a figura do ombudsman, que atua como representante do consumidor dentro da empresa; certas empresas passaram a incluir Conselhos
(3)
FURTADo, celso. Vmprojetoparaoarasi/.4ced. Rio de Janeiro: Saga, 1968, p. 19-20.
18
ROBERTO BA5ILONE LEITE
de Consumidores em sua estrutura administrativa, principalmente para a

definio de polticas mercadolgicas; os produtos so constantemente
aperfeioados e tornados mais atraentes e funcionais, em nveis at
mesmo superiores queles exigidos pelo Cdigo; cresce o nmero de
pesquisas de satisfao de clientes.
A cultura brasileira guarda traos da moral escravocrata feudal,
que acarreta a hierarquizao das classes sociais e, com isso, a falta
de respeito mtuo entre os cidados. O Cdigo do Consumidor, na medida em que impe certos padres de comportamento tico, vem contribuindo para a mudana dessa mentalidade, a afirmao da cidadania
nacional e a garantia da efetividade do acesso Justia.
Em ltima anlise, ao ajudar a impulsionar o processo de transformao social e de definio do mosaico da nova sociedade de consumo
brasileira, o Cdigo concorre para a propagao das metas de lealdade
e eficcia na produo e distribuio de bens e servios.
18
de Consumidores em sua estrutura administrativa, principalmente para a

definio de polticas mercadolgicas; os produtos so constantemente
aperfeioados e tornados mais atraentes e funcionais, em nveis at
mesmo superiores queles exigidos pelo Cdigo; cresce o nmero de
pesquisas de satisfao de clientes.
A cultura brasileira guarda traos da moral escravocrata feudal,
que acarreta a hierarquizao das classes sociais e, com isso, a falta
de respeito mtuo entre os cidados. O Cdigo do Consumidor, na medida em que impe certos padres de comportamento tico, vem contribuindo para a mudana dessa mentalidade, a afirmao da cidadania
nacional e a garantia da efetividade do acesso Justia.
Em ltima anlise, ao ajudar a impulsionar o processo de transformao social e de definio do mosaico da nova sociedade de consumo
brasileira, o Cdigo concorre para a propagao das metas de lealdade
e eficcia na produo e distribuio de bens e servios.
j
PUC MINAS POOS
BIBLIOTECA
1. EVOLUO DO DIREITO DO CONSUMIDOR

1.1.
EM BUSCA DO TEMPO PERDIDO
O progresso material da humanidade ocorrido nos ltimos dois

sculos superou tudo o que se havia criado em milhes de anos.
Surgido h trs milhes e quinhentos mil anos, o homem levou
mais de dois milhes de anos para inventar o machado de punho, que se
tornou a sua principal ferramenta e arma durante mais de um milho de
anos. S muito tempo depois, h 35 mil anos, foi que criou o arco e
flecha. Passaram-se mais trinta mil anos at que o homem inventasse a
roda, o arado, a vela de iluminao e erigisse a primeira grande civilizao do planeta, na Mesopotmia.
O arco e flecha e seus congneres deram lugar s armas de fogo
h trezentos anos. O arado foi substituido pelo trator, e as veias, por
lmpadas eltricas, em meados do sculo XX.
Enquanto nos primeiros trs milhes e quinhentos mil anos de existncia a espcie humana foi do machado de punho ao arado, nos ltimos
150 anos ela caminhou vertiginosamente da mquina a vapor aos satlites artificiais, aos computadores e clonagem gentica.
1.2. A REVOLUO INDUSTRIAL E O LIBERALISMO
Uma fantstica revoluo tecnolgica estava sendo engendrada

desde o sculo XIV, no corao da Europa. Durante toda a Idade Mdia
e boa parte da Idade Moderna, os povos europeus conviveram com governos absolutistas e no raro despticos. Ao absolutismo dos monarcas
se agregava a imensa influncia da Igreja Catlica para compor ncleos
de fora que ditavam as normas e moldavam a realidade social da poca.
Os cidados praticamente no tinham meios de influir na administrao
do Estado, muito menos de fiscaliz-la ou impor-lhe algum controle. Em
regra, tambm no Lhes era permitido defender seus pontos de vista
livremente, sobretudo quando estes divergissem da opinio dos governantes ou dos sacerdotes. Muitos foram condenados morte pelo simples fato de defenderem suas idias.
1t
JV. 1
A & 3 1 ..~ 1 .1 Si
ti
20
Como reao ao absolutismo estatal e religioso, inicia-se no norte
da Itlia, em fins do sculo XIV, o Renascimento, que resgata o humanismo dos antigos filsofos g regos pr-helensticos, sobretudo Scrates
(470-399 a.C.), Plato (427-347 a.C.) e Aristteles (364-322 a.C.). Prenunciando o liberalismo, o humanismo sustenta que o homem vem ao
mundo no apenas para servir a Deus, mas para desenvolver livremente
as suas possibilidades e desfrutar a vida.
A revolta aos poucos vai se acentuando. Em meados do sculo
XVII a reao contra o absolutismo torna-se mais acirrada. Dando continuidade ao desenvolvimento das novas idias liberais, o filsofo holands Baruch Spinoza (1632-1677) expe em 1660 sua teoria sobre a natureza e a tica, em que defende de forma enrgica a liberdade de opinio e a tolerncia religiosa.
Embora considere as leis da natureza a causa interna de tudo o
que acontece, ele encontra no ser humano uma pequena margem de
liberdade. Essa liberdade consiste, para ele, na condio que um homem tem de desenvolver todas as possibilidades que lhe so inerentes.
Assim, apesar de ter de se sujeitar s leis da natureza, um homem pode
se considerar livre a partir do momento em que consiga desenvolver as
possibilidades a ele inerentes, sem encontrar a obstruo das circunstncias polticas, religiosas, econmicas ou sociais.
Pouco tempo depois, em 1690,0 filsofo ingls John Locke (16321704), em seu Ensaio sobre o entendimento humano, reconhece a existncia de um direito natural, em funo do qual o ser humano j traz
consigo, ao nascer, certas diretrizes e conceitos ticos vlidos para todas as pessoas. Locke o primeiro filsofo a esboar o princpio da
diviso dos poderes que ser mais tarde formulado por Montesquieu
(1689-1755), por meio do qual prega a adoo do Estado de direito
para se evitar a tirania. A par de defender a liberdade de opinio e de
crena, Locke o primeiro grande filsofo moderno a propugnar pela
igualdade de direitos entre os sexos, sob o argumento de que a posio
de inferioridade das mulheres fora engendrada pelos homens.
Graas a Locke, restaura-se o mtodo emprico aristotlico, que
conduzir futura doutrina positivista. Oempirismo filosfico compre-
endido como o mtodo da busca prtica e experimental das solues

para os problemas humanos estrutura-se ao longo do sculo XVIII,
sustentado no fenomenismo do filsofo escocs David 1-lume (1711-1776)
e no imaterialismo do irlands George Berkeley (1665-1753). Por trs dos
fenmenos existe uma realidade que deve ser analisada e apreendida:
INTRODIJAOAO DIREITO DO coNsuMiDoR
21
Hume extrai de Bekerley os fundamentos para reduzir at mesmo as

formas geomtricas s suas fontes sensveis, ou seja, sua realidade
interna, ontolgica.141 Com isso se estabelece o marco inicial e a base
da cincia contempornea e da Revoluo Industrial.
Os filsofos do empirismo ingls Locke, 1-lume e Berkeley
fornecemos alicerces para o lluminismo francs, em meados do sculo
XVIII. Os pensadores iluministas, dentre os quais se destacam Voltaire
(1694-1778), Montes quieu (1689-1755) e Rousseau (1712-1778), tratam
de dar sentido poltico doutrina liberal inglesa e passam a pregar a
rebeldia contra o autoritarismo h muito arraigado s tradies da nobreza e da Igreja europia. No demora muito para que a revolta acenda o
estopim das Revolues Norte-Americana e Francesa.
As idias liberais, como se depreende, surgiram com o intuito
de eliminar o absolutismo do Estado e ampliar os espaos da cidadania. Nasceram na Inglaterra do sculo XVII com os filsofos empiristas, desenvolveram-se na Frana do sculo XVIII com os iluministas,
propagaram-se pela Europa e pelo mundo, inspiraram a Independncia norte-americana em 1776 e triunfaram com a Revoluo Francesa,
em 1789.
Devemos aos liberais importantes conquistas na rea do direito,
tais como o reconhecimento da existncia de direitos e liberdades fundamentais do homem e a adoo de constituies polticas por quase
todos os pases do mundo.15t
Cada ser traz em si a causa de sua prpria runa: com o passar do
tempo, o liberalismo se radicaliza. O projeto iluminista de retorno natureza transforma-se, aos poucos, num complexo sistema de devastao
da natureza. A reforma religiosa renascentista prega que o homem no
existe para servir a Deus, mas sim para servir-se de Sua criao, a
natureza, a fim de conquistar uma situao de bem-estar social; essa
idia vai sendo deturpada e d causa a um processo de degradao
ecolgica e devastao da vida no planeta.
(4)
HEINEMANN, Fritz. A filosofia no sculo XX. Traduo e prefcio de Alexandre F.
Morujo. ed. Lisboa: Fundao calouste Gulbenkian. 1993, p. 210.
(5)
O historiador do direito John Gilissen discorre sobre os efeitos produzidos pelas
revolues liberais norte-americana e francesa na teoria do direito constitucional
ocidental em sua magistral Introduo histrica ao direito, publicada em portugus
pela Fundao Calouste Gulbenkian, de Lisboa, em traduo de A. M. Hespanha e L.
M. Macaista Malheiros, confira-se a sua 2~ edio, de 1995, p. 413-441.
22
Assim, do liberalismo nasce o monstro do capitalismo selvagem,

que a humanidade ter de destruir ou domesticar, se quiser evitar a sua
prpria extino.
1.3. A REVOLUO TECNOLGICA
Ao longo do sculo XIX, o novo mtodo cientfico emprico produz
seus frutos. Em 1825 inaugurada a primeira estrada de ferro do mundo,
de Stockton a Darlington, na Esccia. Em 1838 construdo o primeiro
navio de ferro, o Great Britain. Em 1856, Bessemerdescobre o ao. O
primeiro poo petrolfero do mundo aberto na Pensilvnia em 1859 e
em 1870 comea a se erguer o grande truste americano dos Rockefeller
Quase todas as grandes invenes da poca surgem na Inglaterra,
como corolrio direto do pensamento empirista. H umas poucas excees, como a primeira lmpada eltrica, instalada em 1875 na Gare du
Nord, em Paris.
O imprio ingls se expande: o Canad tomado aos franceses; a
ndia anexada; a China submetida; Suez, o Egito e o Oriente Mdio
so controlados; a Inglaterra domina a Birmnia e grande parte do territrio africano. Entre 1874 e 1906,08 ingleses dominam um quarto das
terras do planeta e trinta por cento da populao mundial.
Em 1895, contudo, surge um concorrente para ameaar o poderio
britnico: a metalurgia inglesa ultrapassada pela alem. Da surge a
disputa que constitui o embrio da primeira guerra mundial>61
Inicia-se o sculo XX e surge o automvel moderno: o Peugeot
1901. Na dcada de 19400 homem domina a fuso nuclear e em 1951
so postos venda os primeiros computadores: o Ferranti Mark 1, na
Inglaterra, e o Univac, nos Estados Unidos.
A fantstica evoluo tecnolgica iniciada no sculo XIX acarreta
profundas transformaes na realidade econmica, poltica e social do
mundo. Essa nova realidade, por sua vez, impe a mudana da legislao vigente, que se torna ultrapassada e inadequada para solucionar os
conflitos interpessoais.
(6)
H. O. Wells narra em detalhes o processo de concorrncia poltica entre Alemanha
e Inglaterra que acabou por culminar na Primeira Grande Guerra. lo WELLS, H. G.
Histria universal. Traduo de Anisio Teixeira. V ed. So Paulo: cia. Ed. Nacional,
1966, v. 9, p. 41 2-464.
23
O jusfilsofo Norberto Bobbio adverte que o elenco dos direitos do

homem se modificou, e continua a se modificar, com a mudana das
condies histricas, ou seja, dos carecimentos e dos interesses, das
classes no poder, dos meios disponveis para realizao dos mesmos,
das transformaes tecnolgicas, etc. Direitos que foram declarados
absolutos no final do sculo XVIII, como a propriedade sacre et inviolable, foram submetidos a radicais limitaes nas declaraes contemporneas; direitos que as declaraes do sculo XVIII nem sequer mencionavam, como os direitos sociais, so agora proclamados com grande
ostentao nas recentes declaraes>7~
Foram surgindo, assim, novas disciplinas jurdicas. O computador
e a lnternet propiciaram o aparecimento do direito da informtica ou direito ciberntico; a conscincia da devastao ecolgica do planeta fez
nascer o direito ambiental; as experincias genticas e a clonagem de
seres vivos deram origem biotica e ao biodireito.
Dentre as graves mudanas que condicionam o mundo atual, destaca-se a que talvez seja a mais sensvel no cotidiano do povo: a transformao de toda a populao do planeta em um staff de consumidores.
Hoje praticamente no existem comunidades auto-suficientes ou sustentadas por economia de escambo, o que era relativamente comum h
trezentos anos. Cada um dos seis bilhes de habitantes do planeta um
consumidor ao menos em potencial, j que 15% dessa populao
encontra-se abaixo da linha da misria e no tem poder de consumo.
Todos, ademais, tendem a pensarcomo consumidores. Ressalvadas raras excees, o cidado mdio,18 em condies psicolgicas normais, decidir sempre consumir o produto importado de melhor qualidade e menor preo, mesmo sabendo que, ao deixar de adquirir o produto nacional, estar contribuindo para aumentar o desemprego e des(7)
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho, Rio de
Janeiro: campus, 1992, p. 18.
(8)
O cidado mdio a que nos referimos corresponde Ourchschnittsperson, ou
seja, pessoa mdia do direito germnico, que os governos dos pases desenvolvidos consideram hoje o principal fator estratgico de todo programa poltico. Acerca do
tema, o iurista Frik Jayme declarou, numa conferncia realizada em 5 de junho de
1997 em Osnabrck, na Alemanha, que nenhuma ordem jurdica pode sobreviver sem
a figura criada da pessoa mdia, so as expectativas e vises de mundo desta figura
irreal que ajudam a interpretar e concretizar os conceitos de direito, os conceitos
indeterminados e as clusulas gerais (JAYME, Erik. vises para um teoria psmoderna do direito comparado. Revista dos Tribunais, So Paulo, Revista dos Tribunais, v. 68, n. 759, jan. 1999, p. 33).
24
prestigiar a indstria de seu pas. Nas relaes negociais, inclusive nas

de consumo, a ideologia do consumidor normalmente suplanta as demais ideologias da pessoa mdia.
interessante notar que o mesmo indivduo, quando se coloca na
posio de consumidor, adota a ideologia do consumidor, mas se no
minuto seguinte tiver de assumir a postura de trabalhador assalariado,
ele alterar imediatamente seu discurso e passar a defender a ideologia social do operariado.
Em outros termos, ao pleitear a obteno de direitos trabalhistas,
o individuo no quer saber que impacto isso acarretar nos preos e na
capacidade de concorrncia do produto ou servio fornecido por seu
empregador; contudo, quando se pe na condio de consumidor, o
mesmo individuo pugna por produtos baratos e de boa qualidade, sem se
interessar por conhecer os custos sociais e trabalhistas implicados no
processo produtivo e mercantil que viabilizou a colocao no mercado
de produtos importados, a preos s vezes extremamente baixos.19
Essa contradio de ideologias, por estar latente no ntimo de cada
trabalhador-consumidor, tende, a longo prazo, a criar srios descompassos macroeconmicos. A sucesso de conflitos decorrentes de tal
estrutura ideolgica paradoxal reflete, no fundo, um ponto de atrito entre
o direito do trabalho (ideologia de proteo ao trabalhador) e o direito do
consumidor (ideologia de proteo ao consumidor), e est decerto na
raiz dos fatos que provocaram a derrocada do comunismo no mundo.
Pois bem, diante da constatao de que todos so consumidores em
potencial e, mais do que isso, esto tica e sociologicamente integrados
no cenrio econmico da sociedade de consumo, pode-se calcular a importncia do estudo e da regulamentao desse agente econmico o
consumidor, bem como das relaes e fenmenos a ele relacionados.
Praticamente todos os setores da vida atual so, direta ou indiretamente, sustentados por relaes de consumo de bens ou de servios: o
lazer, o estudo, a sade, a moradia, que engloba a locao de imveis e
a construo civil, a alimentao, etc.
Os interesses do consumidor deixaram de ter apenas conotao
individual e passaram a representar interesse pblico. A qualidade e a
(9)
Tivemos a oportunidade de travar com o magistrado Sebastio Tavares Pereira
um debate sobre a questo da ideologia do consumidor, que contribuiu para a formulao dessa idia.
INTRODIJAOAO DIREITO DOIDONSUMIDOR
25
segurana dos produtos e servios colocados no mercado de massa, a

garantia de adequao dos mesmos, a idoneidade do fornecedor, a confiabilidade da propaganda so questes que interessam no apenas ao
individuo que adquire este ou aquele bem, mas a toda a coletividade, que
deseja reduzir os riscos inerentes s relaes de consumo.
1.4.0 PROBLEMA DO CONSUMO DE MASSA
At meados do sculo XVIII, consumidor e fornecedor encontravam-se em condies de igualdade. A atividade produtiva era artesanal
e envolvia apenas os membros da famlia ou alguns poucos operrios.
As relaes de consumo eram singelas e modestas: o consumidor
final, por via de regra, adquiria as mercadorias diretamente do produtor.
Os bens eram manufaturados de forma quase individualizada para cada
consumidor, o que contribua para diminuir sensivelmente a margem de
vcios ou defeitos.
Dessa forma, o produtor conhecia o produto que colocava no mercado e o consumidor, de sua parte, sabia a procedncia do que comprava.
Com a Revoluo Industrial e a exploso demogrfica, houve ntida
separao entre as atividades de produo e de comercializao. A demanda aumentou incrivelmente e gerou o chamado consumo de massa,
ou consumo em larga escala.
A demanda passou a ser to grande que os produtores se viram
obrigados a dividir o processo produtivo em fases distintas e sucessivas,
atribuidas a diferentes empresas industriais.
A mercancia, pelas mesmas razes, tambm se setorizou: grandes atacadistas adquirem os produtos da indstria para vend-los, em
larga escala, aos atacadistas regionais e locais, que, por sua vez, os
revendem aos comerciantes varejistas, numa rede de negcios que envolve vrios niveis de revenda.
A propaganda se desprendeu da atividade puramente comercial e
criou seu prprio campo de atuao, com empresas especificas em cada
ramo publicitrio.
Como resultado, o consumidor no conhece mais o produtor da
mercadoria que adquire. Normalmente, nem mesmo tem acesso ao contedo da embalagem, que vem lacrada; os defeitos s sero constatados depois da aquisio.
26
O produtor, por sua vez, perdeu o controle sobre os bens que

produz, pois a distribuio, comercializao e propaganda ficam a cargo dos importadores, comerciantes e publicitrios. O controle de qualidade do produtor fica, com isso, limitado ao trmino da fase do processo
produtivo que a ele compete.
A prestao de servios tornou-se impessoal e nformatizada. O

consumidor no mais contrata determinada pessoa para o servio, como
ocorria antes. Os servios so em parte realizados pelo prprio consumidor, em sistemas self sevice, muitas vezes por mtodos mecnicos
ou eletrnicos. Quando o servio envolve terceiros, o consumidor no
conhece nem tem como escolher as pessoas que a empresa contratada
enviar para realizar o servio.
Diante disso, tornou-se imprescindvel a existncia de normas destinadac a organizar esse complexo processo econmico, que comea
no extrator da matria-prima, passa pelos produtores primrios e secundrios e atravessa a rede mercantil-financeira-publicitria, at chegar ao
consumidor final. A organizao desse processo, com a definio das
responsabilidades atribuveis a cada participante, necessria, no s
para a proteo dos consumidores, mas para a prpria viabilidade e sobrevivncia do sistema.
1.5 VULNERABILIDADE DO CONSUMIDOR
Na relao de consumo, sobretudo no consumo em larga escala,
o consumidor tende a ser a parte mais vulnervel o que no significa
ser ele economicamente mais fraco, ou hipossuficiente. O consumidor
pode at ser mais rico do que o fornecedor, porm, ao participar de
uma relao de consumo, ele est em situao de desvantagem. Pela
prpria natureza dessa relao, o fornecedor ocupa nela posio estrategicamente dominante.
Ainda que o consumidor seja economicamente mais forte o que,
diga-se de passagem, no comum, praticamente nada poder fazer
no sentido de lesar o fornecedor. Este, ao contrrio, ter condies de
lesar o consumidor de vrias maneiras: pelo ocultamento de detalhes
tcnicos ou de vcios e defeitos do produto, pela propaganda de caracterfsticas irreais do produto, pela cobrana de preo incorreto, pela entrega de mercadoria diferente da adquirida, pela instalao incorreta, pela
demora ou inocorrncia da entrega do produto adquirido, pela prestao
INTRODUAO AO DIREITO DO CONSUMIDOR
27
de servios de qualidade insatisfatria. Ao se defrontar com episdios

dessa ordem, pouco poder o consumidor fazer para obrigar o fornecedor a solucionar o problema se no existir uma legislao rigorosa e
eficaz a ampar-lo.
1.6.0 CONTRATO DE ADESO
O consumo em larga escala deu origem ao contrato de adeso,
cujas clusulas so padronizadas. O consumidor limita-se a aderir a
ele, sem possibilidade de discutir suas clusulas. Seria infactvel, por
exemplo, num contrato de seguro, cada contratante querer discutir-lhe
as clusulas, porquanto os clculos logsticos, a partir dos quais so

fixadas as taxas mensais e prmios, consideram a diviso equnime
dos custos e riscos entre os participantes do plano. No possvel adotar-se taxas ou condies diferenciadas para cada segurado.
Assim, por um lado, o contrato de adeso imprescindvel para as
relaes de consumo de massa contemporneas, por ser a melhor forma conhecida de concretizar a contratao em larga escala. Por outro
lado, no entanto, esse tipo de contrato acentua os riscos para o consi midor, o qual fica merc das condies previamente impostas pelo
fornecedor.
Com efeito, acentua-se nesse tipo de contrato a fragilidade do contratante-consumidor, pois ele quem tem de aceitar as clusulas impostas pelo contratante-fornecedor. A circunstncia de ser o contratopadro redigido unilateralmente pelo fornecedor tende, via de regra, a
estimul-lo ao abuso do poder, que acaba se revelando pela estipulao
de clusulas excessivamente vantajosas para ele e injustificadamente
prejudiciais ao consumidor.
A doutrina civil contratual denomina leoninas as clusulas excessivamente vantajosas ao fornecedor, e vexatrias, as excessivamente gravosas ao consumidor. A Comunidade Econmica Europia as chama
genericamente de injustas, e a lei brasileira, de abusivas.
1.7. OBSOLESCNCIA DOS PRINCPIOS JURDICOS
TRADICIONAIS
O instituto do contrato sempre foi regido por princpios herdados
do direito romano. Destacam-se dentre eles trs principais: o principio
28
da autonomia da vontade, o do respeito absoluto ao contratado ou da

fora obrigatria do contrato,~0~ conhecido pela expresso pacta sunt
setvanda, e o da responsabilidade fundada na culpa do agente>1
Os trs princpios ostentam o mesmo objetivo: assegurar o cumprimenLo do contrato nos exatos termos constantes de suas clusulas, como
forma de resguardar a segurana dos negcios juridicos. Em ltima anlise, pretende-se, por meio desses princpios, sublimar o ideal luminista
da igualdade, pela negao de privilgios a qualquer uma das partes.
A mxima pacta sunt senanda determina que os pactos devem
ser respeitados. Para viabilizar esse objetivo, a lei assegura a liberdade
da pessoa de formular ou no o contrato: trata-se do principio da autonomia da vontade e da liberdade de contratao.
Dessa forma, no periodo anterior publicao do Cdigo do Consumidor, desde que houvesse ocorrido um dano ao consumidor em decorrncia de defeito do produto ou dos servios prestados, o ressarcimento dependfa da comprovao de ter o fornecedor agido culposamente.
A nova realidade econmica, todavia, tornou obsoletos esses antigos princpios romanistas. A autonomia da vontade do consumidor
hoje uma falcia. Que utonomia real de vontade possui o consumidor
que, por necessitar de um automvel para o trabalho, assina um contrato de leasing ou de consrcio com a empresa representante de uma
indstria multinacional automobilstica? Que escolha tem ele ao contratar com poderosissimas empresas fornecedoras de servios de telefonia
ou de energia eltrica, quase sempre monoplicas? As opes deixadas
ao consumidor de renunciar aquisio de um automvel, de uma linha
telefnica ou de abrir mo do uso de energia eltrica so meramente
ficcionais, pois estes e outros bens, antes qualificados como suprfluos,
hoje representam necessidades bsicas do cidado.
No cabe aqui descer anlise sociolgica dessa questo. Os
exemplos mencionados so bastantes para demonstrar a carncia de
que se ressentia a sociedade de princpios jurdicos mais modernos,
capazes de acomodar a nova realidade das relaes de consumo.
Os antigos princpios de cunho liberal acabavam intensificando ainda mais a situao de vulnerabilidade a que fora conduzido de facto o
(10)
GOMES, Orlando. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 24.
(11)
DIAS, Jos~ de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10 cd. 4 tir. rev. e aum. Rio de
Janeiro:
Forense, 1997, v. 1, p. 43.
29
consumidor na sociedade massificada, na medida em que os fornecedores se serviam de tais princpios para eludir sua responsabilidade em
relao aos produtos e servios colocados no mercado. A teoria da culpa, por si s, permitia ao fornecedor esquivar-se de sua responsabilidade at o ponto de tornar-se praticamente irresponsvel pelos danos causados ao consumidor. Segundo o professor Cavalieri Filho, o iderio
liberal individualista era hostil ao consumidor; erguia-se como verdadeiro
dique proteo dos seus interesses>12)
A deficincia da legislao civil e comercial originria da primeira
metade do sculo XX para a proteo do consumidor estimulava a proliferao, no meio empresarial, de prticas abusivas, formao de cartis
e contratos leoninos. O empresrio assumia, dessa forma, uma condio de evidente preeminncia: tinha sua disposio um mercado consumidor de massa, imenso e passvel de manipulao pela via publicitria; nenhuma norma legal o impedia de eliminar as condies de efetiva
concorrncia de mercado por meio de cartis e acordos informais monoplicos com os demais produtores. A par de tudo isso, tinha ainda
sua disposio meios jurdicos para evitar sua responsabilidade pelos
produtos e servios fornecidos.
1.8. NOVOS PRINCPIOS JURDICOS
A realidade levou o Direito a estabelecer novos princpios e nor-
mas, capazes de proporcionar maior equilbrio jurdico relao entre

fornecedor e consumidor, sem impedir a livre formulao de contratos de
massa e sem embaraar o mercado de consumo.
Era necessrio fixar parmetros e limitaes ao poder do fornecedor. E no seriam suficientes meras alteraes superficiais na legislao ordinria, seno a reviso dos prprios princpios orientadores da
teoria geral dos contratos e das obrigaes, os quais formavam um manto
protetor sob o qual se ocultava o poderoso fornecedor capitalista.
Desenvolveram-se, assim, novos princpios jurdicos, aplicveis s
relaes de consumo e tendentes a proteger o consumidor. Os princpios da autonomia da vontade e da liberdade de contratao foram substituidos pelos princpios da vulnerabilidade do consumidor e da interven(12)
CAvALIERI FILHO, Srgio. O direito do consumidor no limiar do sculo XXI.
Cidadania e Justia Revista da Associao dos Magistrados Brasileiros, Rio de
Janeiro. anoS, n. 7, 2~ sem. 1999, p. 22.
30
o estatal; a clusula pacta sufl servanda deu lugar rebus sic stantibus; a responsabilidade deixou de ser fundada na prova da culpa do
fornecedor, e assim por diante.
1.9. A SOCIEDADE DE CONSUMO GLOBAL
A relevncia das relaes de consumo alcanou o patamar internacional. Com a expanso e integrao do mercado mundial, elas tiveram
de passar a ser objeto de regulamentao por parte de quase todos os
pases, bem como dos organismos plurinacionais que representam os
grandes blocos econmicos.
Todas essas normas internacionais apresentam, como caracterstica comum, a tendncia de estabelecer um rol de direitos fundamentais
do consumidor e fomentar a criao de instrumentos destinados sua
proteo. Noutros termos, a inclinao protecionista uma constante
nas legislaes das diversas regies do planeta.
Convm empreender uma breve recapitulao da evoluo das normas de consumo no mbito internacional.
t9.1. O Direito Nade-Americano
O direito norte-americano foi o primeiro a acolher, j no sculo XIX,
os modernos princpios de defesa do consumidor, com certeza porque
os Estados Unidos tiveram um processo muito rpido de modernizao
tecnolgica. Fundamentou-se nos princpios protetivos a deciso prolatada pela Suprema Corte americana no caso Thomas versusWinchester, de 1852, segundo relata Gabriel Saad.~131
Houve nova deciso, no mesmo sentido, em 1960, no caso Green-
man versusYuba Power Products, que fomentou vigorosa discusso em

torno do tema. Pouco tempo depois, o presidente John Kennedy, em
discurso proferido ao Congresso dos Estados Unidos a 15 de maro de
1962, ressaltou a necessidade de que os governos passassem a reconhecer os direitos bsicos dos consumidores e a implantar polticas
estatais capazes de garanti-los. Esse discurso teve tamanha repercusso que a Organizao das Naes Unidas instituiu o 15 de maro como
o dia internacional do consumidor.
(13)
SAAD, Eduardo Gabriel. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor 4
ed. rev. e ampl. So Paulo: LTr, 1999, p. 38.

31
1.9.2. Organizao das Naes Unidas
A Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas aprovou,
em l6de abril de 1985, a Resoluo n. 39/248, que, pela compilao de
normas esparsas anteriores,t14~ tratou da proteo ao consumidor.
O principio fundamental que orienta a Resoluo n. 39/248 consta
do item 2 de seu Anexo intitulado Diretrizes para a Proteo do Consumidor, expresso nos seguintes termos:
Governments should develop, strengthen or maintain a strong consumer protection policy, taking into account the guidelines set out below.
In so doing, each Government must set its own priorities for the protection of consumers in accordance with the economic and social circunstances of the country, and the needs of its population, and bearing
in mmd the costs and benefits of proposed measures.~15t
O item 3 do mesmo Anexo estabelece os princpios da proteo ao
consumidor, in verbis:
lhe Legitimate needs which the guidelines are intended to meet are
the following: a) The protection of consumers from hazards to their
health and safety; b) lhe promotion and protection of the economic
interests of consumers; c) Access of consumers to adequate information to enable them to make informed choices according to individual wishes and needs; d) Consumer education; e) Availability of effective consumer redress; f) Freedom to form consumer and other relevant groups or organizations and the opportunity of such organizations
to present their views in decision-making processes affecting them.t16~
(14)
A prpria Resoluo n. 39/248 indica os seguintes antecedentes: a) a Resoluo
n. 1981/62 do conselho Econmico e Social da ONU, de 23 de julho de 1981, em que o
Conselho requisitava Secretaria-Geral estudos com vistas elaborao de um
sistema de regras gerais para a proteo do consumidor, levando em conta particularmente as necessidades dos pases em desenvolvimento: b) a Resoluo n. 38/147 da
Assemblia Geral, deiS de dezembro de 1983; c) a Resoluo n. 1984/63 do Conselho Econmico e Social, de 26 de julho de 1984.
(15)
Os governos devem desenvolver, fortalecer ou manter vigorosa poltica de
proteo ao consumidor, levando em conta as diretrizes definidas pela prpria sociedade. Para tanto, cada Governo deve fixar suas prprias prioridades para a proteo
dos consumidores, de acordo com as circunstncias econmicas e sociais do pas e
as necessidades de sua populao, tendo em mente os custos e benefcios das
medidas propostas.
(16)
As necessidades legtimas que as normas de cada pas devem ter em vista so
as seguintes: a) a proteo dos consumidores contra os perigos sua sade e
segurana; b) a promoo e proteo aos interesses econmicos dos consumidores;
32
1.9.3. Comunidade Econmica Europia

No mbito da Comunidade Econmica Europia, o primeiro instrumento oficial a tratar do tema foi a Carta de Proteo ao Consumidor,
aprovada pela Resoluo n. 543, de 17 de maio de 1973, que trouxe a
definio de consumidor e algumas regras gerais de proteo.
Em 14 de abril de 1975,o Conselho da Comunidade Europia editou nova resoluo, por meio da qual instituiu o programa preliminar de
poltica de proteo e informao dos consumidores, alicerado em Cinco categorias bsicas de direitos: a) direito proteo da sade e da
segurana; b) direito proteo dos interesses econmicos; c) direito
reparao de prejuzos; d) direito informao e educao; e) direito
representao junto aos rgos de deciso.
O segundo programa de proteo do consumidor foi institudo aos
18 de maio de 1981. A primeira Diretiva sobre a responsabilidade pelo
fato do produto defeituoso surgiu em 25 de julho de 1985.
O Tratado Constitutivo de la Comunidad Econmica Europea, firmado em Roma a 25 de maro de 1957, consiste no Cdigo normativo
fundamental daquela Comunidade. Nele foram implementadas alteraes,
por ocasio do Tratado de la Union Europea firmado em Maastricht a 7
de fevereiro dei 992.(1~
Consideradas as referidas alteraes, o Tratado de Roma prev
hoje algumas regras relativas ao consumidor.
O art. 92.1 do Tratado autoriza os Estados-membros a concederem auxlios de carter social a consumidores individuais, desde que
isso no afete as relaes comerciais entre os pases-membros.
O art. 100.A.3 prope a uniformizao das legislaes dos pasesmembros em matria de proteo ao consumidor, tomando por base o
nvel de proteo mais elevado.
c)
o acesso do consumidor informao adequada, que o esclarea o suficiente para
que ele possa fazer com segurana suas escolhas, de acordo com seus desejos e
necessidades; d) a educao do consumidor; e) a criao de meios para a efetiva
reparao de danos sofridos pelo consumidor; f) a liberdade para a formao de
grupos ou organizaes de consumidores e outros pertinentes, e a criao de canais

por meio dos quais essas organizaes possam participar dos processos de deciso
que os afetem.
(17)
GARcIA, Ricardo Alonso. Tratado de Ia Union Europea. Y ed. Madrid; civitas.
1994, p. 19. (Biblioteca de legislacin; v. 68).
INTRODUAOAO DIREITO DO CONSUMIDOR
33
O art. 1 29.A. 1-3 esclarece que o alto nvel de proteo recomendado depende da observncia, por parte de cada pais-membro, das seguintes regras:
a) adoo de medidas internas tendentes uniformizao da legislao com a dos diversos pases-membros;
b) aes Concretas que apiem e complementem a poltica levada
a cabo pelos Estados-membros a fim de proteger a sade, a segurana
e os interesses econmicos dos consumidores, e de garantir-lhes informaes adequadas;
c) a fixao de normas protetivas pelo Conselho da Europa no impede que cada Estado-membro adote medidas mais protecionistas, desde que sejam compatveis com os demais princpios do Tratado de Roma.
1.9.4. Mercado Comum da Cone Sul
O Mercado Comum do Cone Sul da Amrica Latina, mais Conhecido como Mercosul, foi criado pelo Tratado de Assuno, firmado em 26
de maro de 1991 pelo Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai.
Por meio da harmonizao das legislaes dos pases integrantes
do bloco, pretendem os povos do Cone Sul implantar, por etapas, a unio
aduaneira e a livre circulao de bens e servios no mbito dos Estadosmembros, bem como uma poltica comercial coordenada e uniforme em
face de outros Estados.
O projeto se sustenta sobre as chamadas cinco liberdades~~. de
empreendimento, de concorrncia, de circulao de bens e servios, de
circulao de trabalhadores e de circulao do capital.
A legislao interna de cada pas-membro ter de ser gradativamente adaptada para que se consiga a uniformizao necessria. A liberdade de circulao de bens e servios est diretamente vinculada s
leis de defesa do consumidor, j que estas implicam certas limitaes e
controles livre circulao.
Ocorre que a legislao brasileira de proteo ao consumidor bem
mais rigorosa e moderna do que as leis esparsas existentes na Argentina1181
(18)
ARGENTINA. Ley 24.999, de 1 de Julho de 1998. Modifica a Ley 24240/93, de
proteo ao consumidor (Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, Revista dos
Tribunais, v. 27, p. 239-240, jul./set. 1998).
34
e no Paraguai1191. O Uruguai, por sua vez, nem mesmo possui legislao

sobre o assunto.
Os pases cujas exigncias legais de qualidade so menos rigorosas vislumbram entraves para a comercializao no Brasil de seus produtos, que precisam se adaptar s exigncias da lei brasileira, ao passo
que em seus prprios pases esto sujeitos a exigncias menores.
Como o Tratado de Assuno consagra o princpio da reciprocidade dos direitos e deveres de cada Estado-membro, essa questo ter de
ser solucionada seja pela amenizao da lei brasileira, seja pela aprovao de leis de defesa do consumidor mais severas nos pases vizinhos.
No existe ainda, no mbito do Mercosul, nenhuma norma regulamentadora das relaes de consumo. O Comit Tcnico n. 7, da Comisso de Comrcio do Mercosul, elaborou o Projeto de Protocolo de Defesa do Consumidor, consistente num cdigo unificado destinado a vigorar
em todos os pases-membros. O projeto foi aprovado pelo Ministrio da
Justia do Brasil em 29 de novembro de 1997, mas acabou sendo rejeitado pela prpria Comisso de Comrcio do Mercosul em 6 de dezembro
de 1997, sobretudo porque impedia que os pases-membros fixassem
normas nacionais de proteo mais severas.
A jurista Cl.iudia Lima Marques aponta certas imperfeies no projeto, destacadamente o fato de ser por demais minucioso, quando deveria prever apenas normas bsicas, que assegurem um patamar mnimo
comum nos quatro pases, mas que permitam a manuteno das normas nacionais mais severas de proteo da sade, segurana e interesses econmicos dos consumidores.1201
A questo continua a suscitar acirrada polmica, o que compreensvel e at salutar, pois a implantao de um mercado comum duradouro depende de planejamento srio e minucioso.
Nas Jornadas lnternacionales y Ser Congreso Argentino de Derecho dei Consumidor, realizado em Mar dei Plata nos dias 13 e 14 de
maro de 1998, definiram-se os seguintes objetivos:
(19)
PARAGUAI. Ley 1.334, de 27 de outubro de 1998. Proteo ao consumidor
(Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, Revista dos Tribunais, v. 30, p. 247255, abr./jun. 1999).
(20)
MARQUES, Cludia Lima. Mercosut como legislador em matria de direito do
consumidor: crtica ao projeto de protocolo de defesa do consumidor. Revista de
Direito do Consumidor, So Paulo, Revista dos Tribunais, v. 26, abr./jun. 1998, p. 75.
35
a) la integracin econmica se compiementa con un proceso de armonizacin normativa, que inciuye ias diversas cuestiones de ia defensa dei consumidor;
b) la armonizacin normativa de ia defensa dei consumidor se realiza
en direccin ai ms alto nivel de proteccin.
Esta ltima concluso no sentido de que a harmonizao normativa no Mercosul deve buscar o mais alto nvel de proteo resultou
justamente de discusses em torno do Cdigo Brasileiro do Consumidor, enquanto instrumento que destoa das legislaes dos demais pases-membros, menos exigentes. Augusto Mano Morello e Gabriel Sf1glitz, ao redigirem o texto das concluses das Jornadas de Mar dei Plata,
registraram o referido debate, nos seguintes termos:
Especificamente en eI mbito ei Mercosur, ese resultado deberia ser
inexorable, pues ias condiciones para ia concrecin de aqueiias dos
pautas constituyen un imperativo emergente dei propio Tratado de
Asuncin.
En efecto:
ei artculo 1 ro. exige ia armonizacin de ias legisiaciones de los pases miembros;
y ei Prembulo establece ei propsito de mejorar ias condiciones de
vida de sus habitantes.
Por ende, si corresponde armonizar y ai mismo tiempo mejorar ias
condiciones de vida, entonces la armonizacin debe reaiizarse en ei
ms alto nivel de proteccin.
incluso se ha sostenido que esa armonizacin hacia ei mayor grado
de proteccin es un recaudo insoslayabie para ia propia integracin
econmica y ibre crcuiacin de mercaderas. Porque si existen diferentes niveles de proteccin en cada uno de los Estados miembros (y
tampoco rigen normas comunitarias de elevada tutela), entonces, los
consumidores de determinado pas podrian encontrarse mejor protegidos a travs de su sistema nacional que a partir de ias normas
supra-nacionaies.
Lamentablemente y a pesar de dichas regias bsicas e imperativos,
ias lnstituciones dei Mercosur no cumplieron aun ei objetivo de ia
armonizacin normativa para ia defensa dei consumidor, en lo que
representa uno entre varios refiejos de ia debiiidad institucional y jurdica de nuestra integracin, que transita hoy como un proceso casi
exclusivamente poltico y econmico.
De modo que aqueilos previsibles resultados positivos para los consumidores de la Aegin se encuentran todavia pendientes.
36
E incluso, sobre ia base de ciertas regias incorporadas en ei proyecto

de Protocolo insistimos , campea (en Brasil y Argentina) ei temor
que, no sio se eluda ei imperativo de buscar ei ms elevado nivel de
proteccin para los consumidores de ia Regin, sino que se legue a
reducir ei emergente e los sistemas nacionaies.
Estas dificutades y retrocesos son ei resultado de una concepcin
poltica que pretende excluir ai Derecho y ai Estado de ia reguiacin
dei mercado y de ia defensa de los consumidores y usuarios.
Una concepcin que ai consumidor ie promete un futuro mejor. e
reclama paciencia, confiar en ei Mercado.
Las Jornadas de Derecho dei Consumidor en Mar dei Plata fortalecieron otro compromiso, por un pas distinto, donde en ia defensa dei
consumidor impere ei Derecho.
O nico dispositivo do Tratado de Assuno destinado, de certa
forma, a proteger o consumidor absolutamente genrico e encontra-se
no art. 2~ do Anexo, que, ao tratar do comrcio internacional, assegura
a proteo da vida e da sade das pessoas. Como se v, a legislao
do Mercosui ainda carece de normas que regulamentem as relaes de
consumo e os direitos dos consumidores.
Conquanto no exista no mbito do Mercosui nenhuma norma que
sistematize a defesa do consumidor, nota-se uma forte tendncia social
no sentido da adoo de um regulamento interpartes nos moldes do
Cdigo Brasileiro do Consumidor , que assegure o aclamado alto nvel
de proteo tendncia que, por sinal, j chegou a acarretar a rejeio
do projeto do Comit Tcnico do Mercosui em dezembro de 1997, fato
mencionado h pouco.
1.10. A EVOLUO DA LEGISLAO DE CONSUMO NO BRASIL
1.104. Pr -Histria do Direito do ConsumidorAt 1980
At fins dos anos 1970, as normas destinadas tutela do consumidor brasileiro eram esparsas e pouco eficazes.
Desde a poca colonial, as Ordenaes Filipinas, promulgadas pela
Coroa portuguesa em 1603 e vigentes no Brasil at a proclamao da
independncia em 1822, tipificavam como crime a adulterao do contedo ou do peso da mercadoria vendida (Livro V, Ttulos LVII e LVIII). As
aes ali previstas tinham sua raiz no antigo direito romano, nas figuras
37
da adio redhibitoria, destinada rejeio da coisa viciada ou defeituosa,

e da actio aestimatoria ou adio quanti minoris, usada para reclamar o
abatimento do preo da coisa parcialmente perfeita.I21~
A primeira norma elaborada no Brasil a tratar da proteo ao consumidor foi o Cdigo Civil de 1916, que o fez em dois principais tpicos:
a) o Captulo V do Titulo IV (Dos Contratos) do Livro III (Do Direito
das Obrigaes), ao regular os vcios redibitrios capazes de depreciar o
bem adquirido, reeditou a acuo redhibitoria (ai. 1.101) e a actio quariti
minoris (art. 1.105);
b) o Captulo Vi do mesmo Titulo disps sobre a evico (ais. 1.107
a 1.117), isto , sobre a responsabilidade que tem o alienante perante o
aiquirente do bem, no caso de perda da coisa objeto do negcio.
O Cdigo Penal, editado por Getlio Vargas a 7 de dezembro de
1940, traz diversas regras destinadas a punir os crimes contra o consumidor, dentre eles a duplicata simulada (ai. 172), fraudes praticadas no
comrcio (art. 175), emisso irregular de conhecimento wa rra nt (ai. 177),
esbulho possessrio (ai. 178), concorrncia desleal (ai. 196), corrupo,
falsificao ou alterao de substncia alimentcia ou medicinal (ais.
272 e 273) e invlucro nu recipiente com falsa indicao (art. 275).
Na segunda metade do sculo XX surgem novas leis versando sobre o tema. A primeira delas a Lei n. 1.521, de 26 de dezembro de
1951, conhecida como Lei de Economia Popular, que dispe sobre os
crimes contra a economia popular.
Nos anos 1960 so editadas cinco normas importantes.
A Lei Delegada n. 4, de 26 de setembro de 1962, autoriza a Unio
a intervir no domnio econmico para assegurar a livre distribuio de
mercadorias e servios essenciais ao consumo e uso do povo, podendo
inclusive desapropriar produtos para distribui-los aos consumidores.
A Lei n. 4.137, dela de dezembro de 1962, previa meios de represso ao abuso do poder econmico. Foi revogada pela Lei n. 8.884, de 11
de junho de 1994, a chamada Lei Antitruste, que dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica.
A Lei da Reforma Bancria Lei n. 4.495, de 31 de dezembro de
1964tratada poltica monetria e das instituies bancrias e credi(21)
BEvIL0UA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado. Rio
de Janeiro: Rio, 1969, v. 2, p. 215-220.
38
ticias. Em alguns dispositivos reprime a prtica de atos perniciosos

economia popular. Essa lei criou o Conselho Monetrio Nacional, rgo
responsvel pela fiscalizao da atividade das instituies privadas com-
ponentes do sistema financeiro nacional.

Logo em seguida, o mercado de capitais foi regulamentado pela
Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, que fixa limitaes e punies s
empresas contraventoras.
Enfim, em 1969 foi criada pelo Governo Federal a Superintendncia
Nacional do Abastecimento SUNAB, atravs do Decreto-lei n. 422, de
20 de janeiro de 1969, que alterou a Lei Delegada n. 4/62.
O
principal rgo de proteo do consumidor era, at os anos
1980, o Prodecon Programa de Defesa do Consumidor, ligado ao
Poder Executivo, hoje chamado Sistecom. Alm dele, havia outros rgos federais, estaduais e regionais desprovidos de poder punitivo. Diante da inexistncia de um con~unto sistemtico de leis destinado a
ordenar e regular as relaes c e consumo, os rgos responsveis
desenvolviam atividade meramente consultiva. Afora isso, limitavam-se a
encaminhar as queixas dos consumidores s Coordenadorias de Consumo do Ministrio Pblico. Dessas queixas, apenas algumas encontravam amparo na legislao de ento e davam ensejo a procedimentos
judiciais.
Apesar de toda a parafernli2 legislativa at aqui historiada, o consumidor no estava devidamente amparado, por vrias razes.
Em primeiro lugar, porque todas as leis mencionadas abordam
matria ora de natureza criminal, ora marcadamente contbil e econmica. Estas ltimas, de difcil compreenso para o leigo em cincias contbeis, tm sua aplicao restrita aos litgios que envolvem entidades
financeiras. Pouca utilidade apresentam para salvaguardar os interesses imediatos dos consumidores em geral, no tocante qualidade e
quantidade dos produtos e servios adquiridos.
A profusa legislao criminal, oor sua vez, mostrava-se igualmente
ineficaz na rea cvel e comercial e aqui nos deparamos como que
era a segunda causa do abandono do setor. As leis ento existentes,
sobretudo as leis penais, no eram devidamente articuladas a um sistema legal especfico de proteo ao consumo, o que criava embaraos
sua aplicao. Em outras palavras, no existia nesse setor um sistema
de normas ordenado e coeso, que permitisse a extrao de princpios e
regras bsicas fundadores de uma estrutura jurdica.
INTRODuO AO DIREITO DO cONSuMIDoR
39
Era comum a propaganda enganosa, como a de remdios milagrosos

para a calvcie e a impotncia sexual, de gomas de mascar que impediam a
crie dentria e de ofertas de trabalho autnomo na rea de vendas capazes de levar o interessado riqueza em pouco tempo. Os comerciantes
habitualmente recusavam-se a trocar mercadorias vendidas com defeito.
Posto que, via de regra, os infratores acabavam impunes, nada
estimulava o fornecedor a melhorar a qualidade dos produtos e servios
oferecidos. Na verdade, diante da desordem e das lacunas da legisla-
o, os fornecedores encontravam inmeros meios para se evadirem de

sua responsabilidade.
Em terceiro lugar, sobressaa o problema cultural. O regime capitalista tende a estimular no cidado o individualismo que Fbio Konder
Gomparato chama de individualismo anrquico(22~ e a busca irresponsvel e irrefrevel da vantagem pessoal, sem se importar com os
respectivos custos sociais. Esse comportamento inibe a capacidade de
organizao social e o aparecimento de entidades de defesa dos interesses coletivos.
Para completar o quadro, inexistia qualquer programa de cunho
didtico, fosse estatal ou privado, destinado ao esclarecimento dos cidados a respeito da seus direitos enquanto consumidores.
A conjugao desses fatores falta de legislao adequada e
articulada, mentalidade individualista e ausncia de projetos didticos
resultava no quase completo desamparo do consumidor.
1.10.2. Fase Intermediria 1980-1988
Os anos 1980 marcam a expanso do regime capitalista no Brasil,
agora apresentado sob a tica de uma abordagem menos radical, que
incorpora ao sistema liberal elementos de cunho social: o avano do
neoliberalismo. O sistema capitalista, como sabido, fundamenta-se no
consumo; por isso, quanto mais se desenvolve o capitalismo, mais crescem e se intricam as relaes de consumo.
Junto com o crescimento do consumo amplia-se tambm a conscincia poltica dos consumidores quanto aos seus direitos. Como se
(22)
cOMPARATO, Fbio konder. A proteo do consumidor na constituio brasileira de 1988. Revista de Direito Mercantil, So Paulo, Revista dos Tribunais, n. 80, p.
66-76, out.Idez. 1990.

poderia esperar, a discusso do tema chega ao primeiro escalo dos
poderes da Repblica e comea a produzir resultados.
Em 5 de maio de 1980 instituido o Conar Conselho Nacional
de Auto-Regulamentao Publicitria, com a funo de impedir a propaganda fraudulenta. No mesmo ano, so instalados os sistemas estaduais de proteo ao consumidor, tais como o Procon de So Paulo, o
Prodecon do Rio Grande do Sul e o Decon de Santa Catarina.
Cria-se o Juizado Especial de Pequenas Causas, a 7 de novembro
de 1984, com competncia para julgar os litgios relativos defesa do
consumidor. Com isso se procura facilitar o acesso do consumidor ao
Poder Judicirio e a iniciativa, de fato, tem resultados satisfatrios
apesar da j referida carncia de leis substantivas.
Alguns meses oepois, em 1985,0 Governo, por meio do Decreto n.
91,469, institui o Conselho Nacional de Defesa do Consumidor Condecon, vinculado ao Ministrio Extraordinrio da Desburocratizao. Com
a extino deste, o Condecon transferido para o Ministrio da Justia.

A primeira norma legal que tratou de forma especifica do direito do
consumidor foi a Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985. Ela representa o
prenncio da histria do Direito do Consumidor como disciplina autnoma.
A Lei n. 7.347/85 na verdade constitui um marco no direito brasileiro, por seu pioneirismo e seu contedo altamente inovador. Foi ela que
disciplinou a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados
ao consumidor, ao meio ambiente, aos bens e direitos de valor artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico.
A partir da edio dessa lei, o Ministrio Pblico passa a ampliar
gradativamente sua margem de controle sobre as atividades predatrias praticadas por pessoas fsicas e jurdicas contra os bens por ela
protegidos: no apenas os direitos do consumidor, mas os direitos da
cidadania em geral, o meio ambiente, a sade pblica, o patrimnio
histrico e cultural.
1.10.3. Constituio de 1988 Nasce o Direito do Consumidor
instaurando um novo ciclo poltico no Brasil, a Assemblia Nacional Constituinte promulga, em outubro de 1988, a nova Constituio da
Repblica, na qual insere os direitos do consumidor dentre os direitos
fundamentais da cidadania, em seu ai. 50, inciso XXXII.
41
O art. 48 das Disposies Constitucionais Transitrias determinava que o Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborasse um cdigo para a defesa dos consumidores, Dando cumprimento a tal preceito, no sem um certo atraso, o
Congresso Nacional aprova em 11 de setembro de 1990 a Lei n. 8.078,
que institui o Cdigo de Defesa do Consumidor. O Cdigo entra em vigor
a lQde maro de 1991.
Graas ao Cdigo, consolida-se uma nova disciplina jurdica que
os estudiosos chamam de Direito do Consumidor ou Direito do Consumo. Com o passar do tempo, jungido prpria expanso das relaes
de consumo, o Direito do Consumidor dever se expandir e evidenciar
cada vez mais sua autonomia cientfica.
MI
Desde a sua publicao, o Cdigo sofreu apenas algumas poucas
alteraes pontuais, que no alteraram a sua substnciao que depe
em favor da boa tcnica legislativa que presidiu a sua elaborao.
O Poder Executivo regulamentou parcialmente o Cdigo por meio
do Decreto n. 407, de 30 de dezembro de 1991. Em 1997, elaborou o
Regulamento completo do consumidor, contido no Decreto n. 2.181, de
21 demarode 1997.
hi~
2.
NOES INTRODUTRIAS DE
DIREITO DO CONSUMIDOR
2.1. ELEMENTOS DA RELAO DE CONSUMO
2.1.1. Sujeitas da Relao de Consumo
A relao de consumo envolve dois sujeitos: o fornecedor e o
consumidor.
Cada um deles apresenta caractersticas prprias, que merecem
ser analisadas destacadamente.
(4
2.1.1.1. Fornecedor
Fornecedor, segundo o ai. 3Q do Cdigo do Consumidor, toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem
como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exporta- r
o, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.
Observa-se nessa defino que o legislador ptrio procura atribuir
ao conceito de fornecedor a maior amplitude possvel, com o intuito de
fixar a responsabilidade solidria, nas relaes de consumo, de todos os
co-responsveis por eventuais vcios ou defeitos dos produtos e servios.
So fornecedores, assim, as entidades pertencentes a qualquer
setor de atividade, sejam hotis, hospitais, corretoras de imveis, empreiteiras de mo-de-obra do setor de construo imobiliria, empresas
de transportes, oficinas mecnicas ou eltricas, depsitos, seguradoras, financeiras, administradoras de consrcio, cooperativas de crdito,
assim como o so os pedreiros, pintores, jardineiros, etc. Em suma, qualquer pessoa fsica ou jurdica que fornea produto ou servio a outrem.
Basicamente, o que caracteriza a relao de consumo o pra fissionallsmo do ato de venda do produto ou prestao do servio. S se considera relao de consumo aquela que implique o fornecimento de produto ou servio com carter profissional, ou seja, com intuito comercial.
r
44
No se considera fornecedor o no-profissional que pratica ato de
venda ocasional de objeto de sua propriedade, como, por exemplo, um
veculo usado. Ao contrrio, a professora que, no sendo comerciante
profissional, adquire produtos de beleza para, nas horas vagas, revendlos a terceiros, como forma de complementar seu oramento domstico,
Si
responde como fornecedora. E que, nesse caso, ela estar praticando

atos de comrcio.
Importa atentar para a seguinte situao: um comerciante que resolve alienar peas da moblia de sua residncia para desocupar espao
ou para redecor-la no pratica ato de consumo e, por isso, no participa
dessa relao jurdica na qualidade de fornecedor.
2.1.1.1.1. Pessoa Fsica ou Jurdica
O ai. 32 do Cdigo deixa claro que, desde que a relao tenha
conotao mercantil, ser tida como relao de consumo, seja o fornecedor pessoa fsica ou jurdica.
Entre as pessoas jurdicas incluem-se as de direito privado inclusive as religiosas, cientficas e de utilidade pblica e as de direito
pblico interno da administrao direta (Unio, Estados, Municpios e
Distrito Federal) e indireta (autarquias e fundaes pblicas).
2. 1. 1. 1.2. Entidades Sem Personalidade Jurdica
O art. 39 do Cdigo classifica aind como fornecedor o ente despersonalizado, tal como a massa falida, o esplio, o condomnio e a
famlia.
Da mesma forma, as entidades comerciais ou fabris de fato, isto
, aquelas no constitudas regularmente e popularmente conhecidas
como empresas de fundo de quintal, ficam impedidas de utilizar o argumento da falta de personalidade jurdica formal para se evadirem de suas
responsabilidades perante o consumidor.
2. 1.1. 1.3. Produtos Comprados no Exterior
Em deciso prolatada a 11 de abril de 2000, cujo redator foi o
Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, o Superior Tribunal de Justia,
por sua 4~ Turma, decidiu que a empresa multinacional estabelecida no
Brasil deve responder tambm por produtos de sua marca comprados
no exterior.
INTRODUOAO DIREITO DO CONSUMIDOR
45
Assim disps a ementa do referido acrdo:

Direito do consumidor. Filmadora adquirida no exterior. Defeito da mercadoria. Responsabilidade da empresa nacional da mesma marca (Panasonic). Economia globalizada. Propaganda. Proteo ao consumidor. Peculiaridades da espcie. Situaes a ponderar nos casos concretos. Nulidade do acrdo estadual rejeitada, porque suficientemente fundamentado. Recurso conhecido e provido no mrito, por maiora.
Se a economia globalizada no mais tem fronteiras rgidas e estimula e favorece a livre concorrncia, imprescindvel que as leis de
proteo ao consumidor ganhem maior expresso em sua exegese,

na busca do equilbrio que deve reger as relaes jurdicas, dimensionando-se, inclusive, o fator risco, inerente competitividade
do comrcio e dos negcios mercantis, sobretudo quando em escala
internacional, em que presentes empresas poderosas, multinacionais, com filiais em vrios pases, sem falar nas vendas hoje efetuadas pelo processo tecnolgico da informtica e no forte mercado consumidor que representa o nosso Pais.
II O mercado consumidor, no h como negar, v-se hoje tombardeado diuturnamente por intensa e hbil propaganda, a induzir a aquisio de produtos. notadamente os sofisticados de procedncia estrangeira, levando em linha de conta diversos fatores, dentre os quais,
e com relevo, a respeitabilidade da marca.
III Se empresas nacionais se beneficiam de marcas mundialmente
conhecidas, incumbe-lhes responder tambm pelas deficincias dos
produtos que anunciam e comercializam, no sendo razovel destinar-se ao consumidor as conseqncias negativas dos negcios envolvendo objetos defeituosos.
IV Impe-se, no entanto, nos casos concretos, ponderar as situaes existentes.
V
Rejeita-se a nulidade argida quando sem lastro na lei ou nos autos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, prosseguindo no julgamento, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal
de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a
seguir, por maioria, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, vencidos os Ministros Relator e Barros Monteiro. Votaram com o Ministro
S/vio de Figueiredo Teixeira os Ministros Casar Asfor Rocha e fluy
Rosado de AguatA23~
(23)
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 4~ Turma. Recurso Especial n. 63.981/SP.
Acrdo n. 1995/0018349-8. Relator Ministro Aldir Passarinho Junior. Relator Designado para o Acrdo Ministro Slvo de Figuoiredo Teixera. Braslia, 11 de abril de
2000. Dirio da Justia, Brasilia, DF, 20 nov. 2000, p. 296.
46
Trata-se de questo importante, haja vista que o comrcio de produtos e servios pela lnternet movimentou no ano 2000 a cifra aproximada de 250 milhes de dlares.
2.1.14.4.
Fornecedor ProfissionalAutnomo
Os profissionais liberais, tais como o mdico, advogado, engenheiro, contador e outros, tambm respondem como fornecedores pelos ser-
vios prestados.
No entanto, abrindo uma exceo regra geral da responsabilidade por culpa presumida do fornecedor, o Cdigo estabelece que a sua
responsabilidade pessoal seja apurada mediante a verificao da culpa
(art. 14, 49)
2.1. 1. 1.5. Responsabilidade do Comerciante
A conceituao de fornecedor oferece algumas dificuldades ao estudioso. Uma delas est em definir quem responde como fornecedor
pelos vcios e danos causados na relao de consumo: o produtor, o
comerciante ou ambos?
A leitura isolada do art. 3~ do Cdigo pode conduzir o intrprete
concluso de que so co-responsveis o produtor, o importador e ocomerciante. Isso porque o referido dispositivo qualifica como fornecedor
toda pessoa (...) que desenvolvem atividade de produo, montagem,
Criao, construo, transformao (o produtor lato sensu), de importao, exportao, distribuio (o importador) e de comercializao de
produtos (o comerciante).
Ocorre que o ad. 13 restringe expressamente a responsabilidade
do comerciante, ao estabelecer que este s ser responsvel quando:
o fabricante, construtor, produtor ou importador no puderem ser

identificados; II o produto no contiver a identificao clara do seu
fabricante, produtor, construtor ou importador; III o comerciante no
conservar adequadamente os produtos pereciveis.
Os responsveis so, dessarte, por via de regra, o produtor e o
importador. O comerciante no responde pelos vcios do produto, seno
nas hipteses excepcionais indicadas no art. 13 do Cdigo.
Por ser este ponto um dos mais polmicos do Direito do Consumidor, h autores que chegam a declarar-se perplexos diante da atitude
aparentemente contraditria do Cdigo que, a par de estipular regras
47
rigorosssimas contra o produtor, deixa praticamente isento de responsabilidade o comerciante.

O insigne jurista Gabriel Saad, ao expor as razes de sua posio
antagnica ao sentido adotado pelo Cdigo, sustenta que o legislador
no perdeu tempo em examinar os efeitos de um contrato entre o consumidor e o comerciante tendo por objeto produto fabricado por outro empresrio. No considerou a hiptese de o comerciante ter conhecimento
prvio do defeito ou vcio do produto e consumou, assim mesmo, a sua
venda. No caso, deveria ele ser co-responsvel pelo fato. (...) Nosso
legisladorrepetimoscoloca nos ombros do fabricante a maior parcela da responsabilidade pela reparao de eventuais danos provocados
por defeitos ou vcios dos produtos.124~

1
Aponta, em seguida, diversas situaes nas quais, segundo a sua
concepo, o comerciante deveria ser responsabilizado, a saber: quando ele altera o prazo de validade na embalagem; quando substitui o rtulo
da mercadoria pelo de outra mercadoria de melhor qualidade; quando comete erro na instalao de aparelho eltrico que no apresentava defeito.
Faz-se mister, no entanto, tentar compreender o objetivo que levou
o legislador a optar por essa soluo.
Antes de tudo, cumpre observar que, nos exemplos mencionados
por Saad, caso seja comprovada a prtica de ato ilcito pelo comerciante, este poder ser Condenado com base na lei vigente (ad. 25, 1 ~, do
Cdigo) muito embora seja cedo que essa responsabilizao um
tanto difcil porque depende da prova da culpado comerciante, ao contrrio do que se verifica em relao ao produtor, cuja responsabilidade
presumida pela lei.
O mais importante, no entanto, perscrutar a finalidade da norma
geral que qualifica como fornecedor principal, para efeito de responsabilidade legal presumida, apenas o produtor, e exclui da regra o comerciante.
A primeira evidncia consiste em que o legislador objetivou exercer
presso focalizada sobre o produtor, nico agente econmico que pode
zelar direta e decisivamente pela evitao da ocorrncia de defeitos e
vcios no produto.
Se a lei declarasse a responsabilidade solidria presumida do comerciante pelo defeito do produto, o efeito coercivo sobre o produtor pode(24)
SAAD, Eduardo Gabriel. Op. ciL, p. 241.
48
ROBERTO BASILONE IEITE
ria ser por demais dissipado, j que a responsabilidade seria pulverizada

entre ele e centenas ou milhares de comerciantes. O produtor poderia
assim acomodar-se, apostando na tese de que os comerciantes, mais
acessveis ao consumidor e aos rgos fiscalizadores, seriam responsabilizados diretamente, enquanto certos entraves prticos e burocrticos
impediriam ou dificultariam a cobrana regressiva contra ele por parte
dos comerciantes. As obrigaes resultantes de danos causados ao
consumidor seriam, no mnimo, repartidas com os comerciantes, por
conta da responsabilidade solidria.
O comerciante, de sua parte, ver-se-ia diante de um dilema: quem
fabrica o produto o industrial, que, por isso, normalmente o nico que
pode corrigir os defeitos intrnsecos do produto e investir no constante aperfeioamento dos sistemas de controle de qualidade. A norma que atribuisse
ao comerciante a responsabilidade solidria presumida quase no teria
efeito prtico, pois ele normalmente no dispe de meios para corrigir vcios
e defeitos de fabricao das mercadorias. Muitas vezes, no tem nem como

identific-los por exemplo, nos produtos que so vendidos lacrados.
Se no o comerciante que produz a mercadoria, pouco adiantaria
exercer presso sobre ele. Que procedimentos poderia ele adotar com
vistas a sanar o problema?
A correo do vcio ou defeito intrnseco do produto, como j afirmado, no estada ao seu alcance. Poderia ele ento recusar as mercadorias do produtor, quando conseguisse identificar os vcios ou defeitos.
Mas, para essa identificao, teria de abrir e testar as mercadorias recebidas de cada produtor, uma a uma? Isso decerto demandara equipes
enormes destinadas exclusivamente a esse trabalho; basta pensar nos
grandes hipermercados, que atuam com centenas de itens das mais
diversas origens. E o que faria o comerciante com as mercadorias que
no podem ter o lacre violado como o so praticamente todas as do
gnero alimentcio? Estas no poderiam ser testadas.
O
resultado seria o seguinte: o comerciante acabaria arcando com
grande parte dos prejuzos decorrentes dos vcios ou defeitos dos produtos e o legislador brasileiro teria perdido a oportunidade de criar um instrumento legal eficaz de coero sobr aquele que , normalmente, o
verdadeiro responsvel por essas imperfeies.
Poder-se-ia, ainda assim, argumentar que a presso exercida sobre os comerciantes acabaria redundando em subseqentes presses
comerciais destes sobre os produtores, os quais, como passar do tempo, sofreriam uma espcie de coero indireta da lei.
49
Cumpre refletir o seguinte: se, via de regra, o produtor quem instala o vicio ou defeito na mercadoria que fabrica; se ele, por isso, o
nico que pode tentar eficazmente evitar essas imperfeies; e, enfim,
se a lei tem a opo de imputar a responsabilidade pelo dano diretamente ao seu causador, de se indagar por que razo o faria de modo
indireto? Estar-se-ia assim apenas fomentando a criao de novas e
desnecessrias relaes litigiosas intermedirias: em vez de o litgio
instalar-se diretamente entre o consumidor e o produtor, surgiriam litgios
intermedirios envolvendo os comerciantes.
Dessarte, optando por responsabilizar de ordinrio apenas o produtor, a lei ptria focalizou sobre este todo o seu poder de coero. Assim,
no deixou ao produtor margem para apostar na hiptese de, em caso
de ocorrncia de dano ao consumidor, atribuir a outrem (ao comerciante,
no caso) a responsabilidade pelos vcios ou defeitos de seus produtos.
Em face da clareza e objetividade do Cdigo, sabe o produtor de antemo que, se o produto for imperfeito, ser ele prprio o nico responsvel ressalvadas as excees expressamente mencionadas na lei e
outras que derivem de culpa comprovada do comerciante.
Com isso, pretende a ei que o efeito coercivo sobre o produtor seja
muito mais eficaz, com o que se corta o mal pela raiz e vinga-se o aprimoramento real da qualidade dos produtos nacionais.
III
jj~
2.1.1.2. Consumidor
O Cdigo oferece uma definio bsica de consumidor, no caput
do ai. 2~. Em seguida, por meio de outros dispositivos, amplia gradativamente o conceito central para abarcar em sua esfera de proteo o
maior nmero possvel de pessoas.
Consumidor, nos termos do caputdo ai. 2~ do Cdigo em estudo,
a pessoa fsica ou jurdica que adquire produto ou servio, para uso
prprio ou de sua famlia, na condio de consumidor final.
O mesmo dispositivo inclui no conceito, alm da pessoa que adquire, tambm a que utiliza o produto ou servio como destinatrio final. E consumidor, portanto, aquele que ganha o bem ou servio para
utiliz-lo na condio de consumidor final.
O pargrafo nico do ad. 2~ equipara a consumidor a coletividade
de pessoas, ainda que indeterminveis, que hajam intervindo nas relaes de consumo.
O art. 17 estende a proteo legal s vtimas do acidente de consumo.
50
Prosseguindo no mesmo sentido, o art. 29 desdobra o conceito de

consumidor para alcanar todas as pessoas, determinveis ou no, expostas s prticas comerciais ou contratuais abusivas.
2.1.1.2.1.
Consumidor Pessoa Jurdica
So consumidores, por fora do Cdigo, no apenas as pessoas

jurdicas de direito privado, mas igualmente as de direito pblico interno
ou externo.
Dessa forma, o fornecedor responde pelos produtos e servios
alienados Unio, Estados-membros, Municpios, Distrito Federal, autarquias, fundaes, empresas pbiicas e sociedades de economia mista.
2. 1. 1.2.2. Pessoa que Ganha o Produto ou Servio
Alm da pessoa que efetua diretamente a aquisio do produto
ou servio, tambm consumidor aquele que recebe o produto ou servio como presente. Dessa forma, algum que receba uma geladeira
de presente de casamento pode, ele mesmo, exigir do fabricante ou
importador e, se for o caso, do comerciante que responda por
vcios ou defeitos do produto.
Embora haja autores que discordem desse ponto de vista, parece
inegvel ser essa a inteno do legislador quando, no mencionado art.
2~, declara ser consumidor no apenas a pessoa que adquire, mas
tambm a que utiliza produto ou servio como destinatrio final. Alm

disso, patente a tendncia adotada pelo Cdigo de buscar, por todos
os meios, estender a sua proteo a qualquer cidado que se assenhoreie de produto ou servio vicioso ou defeituoso ainda que o utilize
sem t-lo adquirido.
No encontramos, outrossim, justificativa jurdica ou metajuridica
plausvel para negar a este consumidor de uso a proteo legal, j que
a finalidade primordial do Cdigo proteger a coletividade e o interesse
pblico, por meio da aplicao do chamado principio do desest (mulo.
Constatada a imperfeio do produto ou servio, os responsveis pela
imperfeio devem ser punidos com intensidade tal que desestmule novas
falhas por parte dos mesmos ou de outros produtores.
2. 1. 1.2.3. Produtos e Servios Destinados ao lnsumo
No se considera relao de consumo aquela travada entre empresrios, em que o produto ou servio adquirido destina-se no ao consumo
51
final, mas a integrar o processo de produo ou de comercializao.

Assim, consumidor o cidado que compra pregos para fixar quadros
nas paredes de sua casa, mas no o o industrial mobilirio que adquire
parafusos para a montagem dos mveis que comercializa.
Este mesmo empresrio, no entanto, atua como consumidor quando compra sabonetes e toalhas de rosto para guarnecer os banheiros de
sua fbrica, j que estes bens no sero integrados no processo de
produo.
Com fulcro no mesmo raciocnio, o empreiteiro que contrata subempreiteiros no considerado consumidor em face destes, pois o
servio no fornecido a um destinatrio final.
A Comunidade Europia, na Resoluo n. 543, de 17 de maio de
1973, que aprovou a Carta de Proteo do Consumidor, assim define
consumidor: pessoa fsica ou coletiva a quem so fornecidos bens e
prestados servios para uso privado. Exclui, portanto, do conceito
seguindo a mesma diretriz da lei brasileira o empresrio que adquire
bens para serem incorporados aos produtos por ele fabricados ou comercializados, ou seja, utilizados como meios para o implemento de
sua prpria atividade produtiva ou mercantil.
2.1. 1.2.4. Consumidor-Coletividade
O pargrafo nico do ai 2~ do Codigo do Consumidor equipara a
consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que
haja intervindo nas relaes de consumo. Esto sob o alcance desta
norma todas as pessoas que venham a sofrer danos em razo de defeito
(o
do produto ou servio fornecido, ainda que no os tenham adquirido nem

recebido como presente.
Nesse sentido, so consumidores todos os convidados de uma festa
em face do fornecedor do buffet que serve alimento intoxicado: tambm o
so os vizinhos e transeuntes feridos na exploso do paiol de uma fbrica
de fogos de artifcio. Esse entendimento ratificado pelo art. 17, segundo
o qual equiparam-se aos consumidores todas as vitimas do evento.
As coletividades de pessoas indeterminveis, tambm protegidas pela
lei, so aqueles grupos de pessoas em relao aos quais no possvel
identificar e particularizar os riscos ou prejuzos a que cada um ficou
exposto em razo da imperfeio de produtos ou servios. Por exemplo,
no se pode individualizar as pessoas que ficaram expostas aos riscos
gerados por um medicamento defeituoso colocado no mercado nacional.
52
Com essa orientao, o Cdigo pretende criar instrumentos eficazes para a proteo das coletividades de consumidores, nos casos em
que o prejuizo individual de cada membro da coletividade seja to pequeno que no justifique a adoo de medidas reparatrias individuais. A
autorizao para a adoo de medidas judiciais de carter coletivo sugerida no pargrafo nico do ad. ~ tornada explcita no art. 81 do Cdigo.
2.1.2. Produto e Servio
Produto, segundo dispe o ad. 3~, l~, do Cdigo, qualquer bem,
mvel ou imvel, material ou imaterial.
Essa descrio engloba praticamente todos os bens comercializveis, tanto mveis quanto imveis. No deixa dvida quanto aplicabilidade do Cdigo do Consumidor aos negcios mobilirios, j que existe
referncia aos bens imveis no ad. 3~, bem como regra explcita no art.
53, que declara nulas de pleno direito as clusulas do contrato de compra e venda de imveis que estabeleam a perda total das prestaes
pagas em caso de inadimplemento.
Os bens imateriais consistem nos direitos autorais sobre obras
intelectuais, direitos hereditrios, usufruto e outros bens incorpreos.
Tudo considerado produto para efeito de aplicao das normas do Cdigo do Consumidor.
Servio, nos termos do 2~ do mesmo ad. V, qualquer atividade
fornecida no mercado de consumo mediante remunerao, inclusive as
de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Quase todas as formas de prestao de servios, como se v,
esto sujeitas s regras de defesa do consumidor.
Existem apenas duas excees. Servios no remunerados esto

fora do campo de ao do Cdigo. Cite-se, como exemplo, o servio
voluntrio gratuito prestado a entidades religiosas ou filantrpicas.
O servio prestado no mbito do contrato de trabalho igualmente
no objeto da relao de consumo.
Quanto aos servios financeiros, o Cdigo ampliou as disposies
contidas na Lei n. 7.913, da 7 de dezembro de 1989, que previa a ao
civil pblica para fixar a responsabilidade por danos causados aos investidores no mercado de valores mobilirios. Passou a abranger toda e
53
qualquer atividade bancria, financeira, de crdito e de seguros exercida

por entidades pblicas ou privadas.
2.1.3. Conceito de Consumo
A palavra consumo, documentada no incio do sculo XVI, provm
do verbo latino consumre, comer, consumir, gastar, o qual, por sua
vez, deriva do latim sum re, tomar, de onde resultou o verbo portugus
sumir. Este foi o modelo para a adaptao de consumir
Em seu sentido genrico, consumo significa todo ato ou processo
humano de utilizao de bens e servios econmicos destinado satisfao direta de necessidade ou desejo. Os bens e servios utilizados
nesse ato ou processo so denominados bens de consumo e servios
de consumo.
I~4I 1
Consumo a aplicao das riquezas na satisfao das necessidades econmicas do homem, indica o Dicionrio Aurlio da Lngua
Portuguesa.
No mesmo sentido, 1 MatlinezMarn define consumo como ogasto
de aquellas cosas que con ei uso se extinguen o destruyen.(25)
O significado geral de consumo, como se depreende, pressupe a
extino, a destruio do bem pelo uso.
Para a cincia econmica, contudo, o termo consumo possui um
sentido mais amplo, porquanto se refere a toda e qualquer aquisio de
bem ou de servio, ainda que no venha a ser efetivamente consumido ou utilizado. Em outras palavras, no sentido laico, consumo significa o ato ou processo de consumir, de gastar, de esgotar; para a economia, pode significar o prprio objeto desse processo, ou seja, o bem
ou servio adquirido.
Segundo interessante concepo de Alvri Toffler, mercado o
espao estratgico que se situa precisamente na fenda entre o produtor
e o consumido(.126~ Quando as pessoas consumiam o que produziam, o

consumidor confundia-se com o produtor e, por isso, no havia mercado.
O mercado surge quando a tarefa do consumo se separa da produo.
(25)
MARIN, J. Martnez (et ai.) Dicciona rio de trminos jurdicos. Granada: Comares,
1995, p. 108.
(26)
TOFFLER. AIvin. A terceira onda. 22~ ed. Traduo de Joo Tvora. Rio de
Janeiro:
Record, 1997, p. 276.
54
Da por que Toffierconclui que o mercado de consumo no caracterstica do regime capitalista, mas de qualquer regime, inclusive comunista,
em que produtor e consumidor sejam pessoas distintas.
Costuma-se classificar o consumo, atualmente, segundo a espcie de necessidade a que os bens ou servios visam a satisfazer. Por
exemplo: setor alimentcio, de transportes, de diverses, de educao,
de sade, etc. Essa classificao tem sua utilidade, pois com base
nela que so calculados os ndices de custo de vida que servem para
medir os nveis de qualidade de vida em cada pas e possibiHtam a conseqente elaborao de grficos comparativos do nvel de vida nas diferentes regies do mundo.
O Cdigo do Consumidor, partindo da concepo econmica, limita o conceito de consumo s relaes de carter comercial entre os
fornecedores e o consumidor final.
21.4. Conceito de Relao
O portugus relao, do sculo XVI, provm do latim relato, nis,
ao de dar em retorno, ato de pagar um favor com outro favor, o qual
deriva do verbo latino referre, restituir, repor, trazer de novo, reproduzir,
repetir.
As relaes estabelecidas entre os homens, em sua vida social,
so chamadas relaes sociais. Segundo leciona o grande jurista carioca San Tiago Dantas (1911-1964), elas podem ser de dois tipos: relao
de cooperao ou relao de concorrncia. Esta se verifica quando cada
um dos individuos persegue o mesmo objetivo do outro; naquela, os dois
combinam seus esforos para a obteno de um resultado comumi27~
2.1.5. Relao de Consumo
A relao de consumo , por princpio, uma relao de cooperao, pois um cidado entra como bem ou servio e o outro oferece em
troca o pagamento do preo; ambos colaboram assim para o sucesso do
objetivo comum, que a transferncia do domnio do bem ou a execuo
dos servios.
(27)
DANTAS, San Tiago. Programa de direito civil. 3 tir. Rio de Janeiro: Rio, 1979, v. 1,
p. 145.
55
Pode, no entanto, a relao de consumo transformar-se numa relao de concorrncia se o consumidor constatar, por exemplo, que o
bem recebido est em desacordo com as expectativas do negcio realizado entre as partes e o fornecedor se recuse a reparar o problema. Eles
passam assim a buscar objetivos distintos: um quer desfazer o negcio,
o outro quer mant-lo.
Sob outro ngulo, pode-se dizer que a relao de consumo uma
relao jurdica, por ser regulamentada pelo direito. A relao juridica de
consumo o objeto central de que se ocupa o Cdigo de Defesa do
Consumidor.
O Cdigo no oferece uma definio de relao de consumo, porm
nele se Contm todos os elementos necessrios para a conceituao.
J vimos que os sujeitos da relao de consumo so o consumidor
final (art. 2Q) e o fornecedor(art. 3Q) Ao consumidor equipara-se todo
aquele que haja intervindo na relao de consumo ou que tenha sido
vitima de evento danoso por causa de defeitos do produto ou servio.
Doutra parte, considera-se fornecedor o produtor lato sensu, o importador e, nas hipteses relacionadas no ad. 13,0 comerciante.
Reitere-se que no caracteriza relao de consumo aquela por fora da qual o empresrio adquire mercadorias destinadas a integrar o
processo produtivo e incorporar-se no produto final, chamadas insumos.
A relao de consumo pressupe tambm o ato de aquisio de
produto ou utilizao de servios mediante remunerao, ressalvadas,
nesta segunda hiptese, as atividades decorrentes das relaes de
carter trabalhista.
Com base em tais elementos, possvel afirmar que relao de
consumo aquela em que o consumidor final adquire produto do fornecedor ou utiliza servios por este prestados mediante remunerao e
sem carter trabalhista; ou seja, aquela que se estabelece entre o
fornecedor e o consumidor final, e que tem por objeto o fornecimento
oneroso de um produto ou de um servio sem cunho trabalhista.
Cumpre ressaltar que a relao de consumo est sempre necessariamente inserida numa outra relao de carter mercantil ou obrigacional; os aspectos extrnsecos dessa relao complexa so regidos pela
lei civil, comercial, tributria ou qualquer outra, ao passo que os aspec-
tos intrnsecos relativos ao consumo obedecem as normas do Cdigo do

Consumidor. Este diploma legal, em seu ad. V, dispe que o presente
56
Cdigo estabelece normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse social Suas normas so, portanto, de observncia obrigatria; incidem fatalmente em toda relao comercial ou civil
que contenha em si um ato de consumo.
2.2. CODIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
2.21. Conceito de Cdigo
A palavra cdigo provm do latim caudex, tabuinha de escrever,
por codex, ajuntamento de tabuinhas enceradas sobre as quais os antigos escreviam. Mais tarde, codex serviu para designar um bloco de folhas de pele de animal. A partir de codexsurgiu, no sculo III, o vocbulo
codice, para designar um bloco de folhas de manuscrito em pergaminho,
parecido com os livros atuais, que veio a substituir os livros mais antigos, em forma de rolo. Codice era, ento, todo manuscrito em pergaminho, independentemente de seu contedo.
A partir do sculo IV, a palavra codice passou a ser utilizada no
sentido de coleo de normas legais. Segundo Planiol, ds lpoque
romaine, au lve et au ve sicle, e mot codexfut appliqu spcialement
des recueils de bis, les codices Gregorianus, Hermogenianus, Theodosianus, qui furent clipss ensuite par e Codexde Justinien, de lan 529,
e plus clbre de tous. Les anciens codes de lempire romain taient
des recueils de constitutions impriales; Is taient loin de contenir tout e
droit, qui se trouvait plus abondamment expos dans les ouvrages appels
Pandectae ou Digesta. Cest en France, et depuis le xvi9 sicle seulement, que e mot code a pris son sens largi de recueil complet du droit.128t
Atualmente, cdigo sgnifica o conjunto metdico e sistemtico de
normas legais atinentes a determinada disciplina jurdica. Distingue-se
das colees ou compilaes, na medida em que estas compreendem
(28)
Desde a poca romana, nos sculos iv e v, a palavra codex foi aplicada especialmente a colees de leis, os codces Cre~ioranus, l-fermogenanus, Theodosianus, que foram, em seguida, eclipsados pelo codex de Justiniano, do ano 529, o mais
clebre de todos. Os antigos cdigos do Imprio Romano eram compilaes de constituies imperiais; longe ficavam eles de conter todo o direito, que se acha exposto,
mais abundantemente, nas obras denominadas Pandectae ou Oigesta. Foi na Frana,
e somente depois do sculo xvi, que a palavra cdigo adquiriu o seu sentido ampliado
de compilao completa do direitd (PLANIOL, Marcel. Trait lmentaire de droit
civil. 4~ ed. Paris: Librairie Gnrale de Drot et de .Jurisprudence, 1948, tomei, p. 49).
INTRODuO AO DIREITO DO CONSUMIDOR
57
uma pluralidade de leis singulares, que se mantm sempre distintas, ao

passo que o cdigo consiste numa lei nica, que organiza, sistematiza e
coordena todas as normas relativas a uma parte do direito vigente, ou
uma determinada disciplina jurdica.
Dessarte, o que caracteriza um cdigo em seu sentido prprio,
distinguindo-o de uma simples compilao de leis, so os elementos
que lhe asseguram certa sistemtica e certo mtodo.
Foi a Revoluo Francesa que, com respaldo no principio da igualdade, demonstrou a necessidade e as vantagens da codificao do direito, como forma de facilitar ao povo o conhecimento e a compreenso
unitria do conjunto de leis a que est sujeito. A Assemblia Constituinte francesa, em 2 de setembro de 1791, por unanimidade, resolveu inserir na Constituio disposio que determinava: II sera fait un Code dei
bis civiles comun tout e royaume.t291
A grande importncia da codificao que ela permite, a partir do
estudo de suas regras unitrias e sistemticas, a criao de um complexo de princpios gerais sobre a parte do direito por ela regulamentada
o que, por sua vez, conduz formao de uma disciplina jurdica
autnoma e ao subseqente estabelecimento de uma teoria geral dessa
disciplina.
tI ~
For a se pode avaliar a importncia do Cdigo do Consumidor brasileiro para a evoluo do direito nacional e tendo sido ele o primeiro
diploma codificado do mundo sobre a matria para o prprio direito
comparado, que se debate hoje em busca da definio de normas jurdicas internacionais na rea dos direitos da personalidade. Ainda hoje, apenas o Brasil e a Espanha possuem leis de proteo do consumidor que
podem ser chamadas de Cdigo, segundo informa Norbert fleich.1301
~ 1
2.2.2. Distino entre Proteo e Defesa

O Cdigo do Consumidor atribui significados diferentes aos vocbulos defesa e proteo. O ad. 1~ do Cdigo deixa clara essa distino, no ponto em que afirma estabelecer normas de proteo e defesa
do consumidor. A lei no emprega palavras suprfluas. Cada termo utiliza(29)
Ser elaborado um cdigo civil comum para todo o reino.
(30)
REICH, Norbert. Algumas proposies para a filosofia da proteo do consumidor.
Revista dos Tribunais, So Paulo, Revista dos Tribunais, v. 85, n. 728, jun. 1996, p. 22.
58
do pela lei tem seu significado, sua funo, seu valor e sua finalidade. Se
o legislador considerasse sinnimos os dois termos defesa e proteo , no os teria justaposto; teria utilizado apenas um dos verbetes:
ou normas de proteo, ou normas de defesa.
A proteo referida no ad. l~, e tratada sob a denominao interesses protegidos nos arts. 82 e 83, tem conotao ampla e compreende todo o conjunto de princpios e instrumentos de amparo ao consumidor institudos pelo Cdigo, judiciais e extrajudiciais.
J a expresso defesa, utilizada por exemplo nos arts. 81 e 82.
refere-se especificamente aos instrumentos de efetivao da proteo.
2.2.3. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor
Sempre houve no Brasil, como visto, leis destinadas a proteger o
consumidor. Em que, ento, o Cdigo de 1990 inovou?
As mudanas introduzidas pelo Cdigo afetam direta e objetivamente dois campos do estudo jurdico: o do contrato de consumo e o da
responsabilidade civil. No primeiro, cuida das irregularidades nos contratos de consumo e dos vcios e defeitos nos bens ou servios fornecidos.
No segundo, regula a questo da responsabilidade pelos danos decorrentes de defeitos do produto ou servio.
Pode-se, desde j, apontar as trs principais inovaes trazidas
pelo Cdigo.
Em primeiro lugar, ele fixou, como regra geral, a responsabilidade
por culpa presumid do fornecedor-lesante e, com isso, inverteu drasticamente a tradio secular do direito ocidental de privilegiar a teoria
clssica da responsabilidade subjetiva, segundo a qual a vtima deve
provar a culpa do lesante no evento danoso.
Em segundo lugar, o Cdigo atribuiu a diversas entidades o poder
de substituio processual dos consumidores. Ainda aqui, modificou
radicalmente o principio antes vigente, que autorizava a substituio processual apenas nas hipteses excepionais especificadas na lei.
Em terceiro lugar, atribuiu efeito erga omnesou ultra panes sentena que condena o fornecedor pelos danos causados aos consumidores.
Dessa forma, prolatada a sentena, todos os consumidores lesados podem
ingressar nos autos na fase de execuo para pleitear sua indenizao,
ainda que no tenham participado da fase de conhecimento do processo.
59
Alm disso, o Cdigo do Consumidor estendeu a responsabilidade

por danos a todos os participantes do processo de produo, ainda que
sejam entes pblicos estatais, paraestatais ou concessionrios de servios pblicos. Ampliou, assim, de tal forma o campo de ao da poltica
de proteo do consumidor, que praticamente eliminou as lacunas antes
existentes, por via das quais o fornecedor-lesante se esquivava de suas
responsabilidades.
2.2.3.1.
Direitos de Personalidade
No campo dos direitos de personalidade, o Cdigo de Defesa do

Consumidor patrocinou grandes transformaes. As mudanas profundas e radicais no disciplinamento das relaes de consumo impostas
pelo Cdigo no encontram precedente no moderno direito brasileiro. Tal
circunstncia explica por que o Cdigo vem sendo utilizado larga para
fundamentar teses jurdicas e decises judiciais que envolvem direitos
da personalidade atinentes a outras reas.
Os direitos do consumidor concretizam, em grande parte, direitos
da personalidade, que, designados normalmente pela expresso genrica novos direitos, englobam o direito ecolgico, o biotico, o direito
proteo do patrimnio moral, histrico, cultural, artstico, etc.
Dado ser a personalidade o conjunto de atributos inerentes condio humana, na definio de San Tiago Dantas,31~ a expresso direitos da personalidade pretende abranger todo o conjunto de direitos subjetivos componentes da personalidade do individuo, intrnsecos pessoa, tanto os de carter fsico, quanto os de carter psquico e moral.
O Cdigo Napolenico, fruto da Revoluo Liberal Francesa, nos
legou, pela via do nosso Cdigo Civil, o conceito patrimcnialista de personalidade, que a define como a capacidade da pessoa de ser titular de
direitos e contrair obrigaes (ad. V do Cdigo Civil). Esse conceito
tornou-se hoje obsoleto por no incluir os aspectos ticos e psquicos
do individuo.
OsjurisconsultosdaAntigidade Romanajvislumbravam napersonalidade certos elementos de ordem imaterial. Os romanos leciona San Tiago Dantas possuam um recurso tcnico para defender a
personalidade humana, qualquer que fosse o aspecto pelo qual ela fosse
(31)
DANTAS, San Tiago. Op. cit., p. 192.
tu
60
lesada. Esse remdio era a Actio lnjuriarum, sobre a qual Jhering escreveu uma monografia clssica. Tudo que se fizesse contra o homem,
sua moral, ofensas fsicas, ataque liberdade, ou a qualquer outro atributo pessoal, era injuria e o meio de repelir a injuria era a proposio
daquela Actid.~32~
Data de pouco mais de cem anos a doutrina que criou uma categoria especifica de direitos relativa aos bens imateriais da personalidade. Essa doutrina foi severamente combatida pela escola clssica patrimonialista, sob a liderana do jurista austraco Unger, para quem os
direitos psquicos e morais so mera conseqncia da personalidade
civil, que consiste na capacidade que tem todo o homem de direitos e
obrigaes.
Nas ltimas dcadas, a doutrina dos direitos da personalidade teve
uma notvel evoluo. Com isso, tornou muito ntida a distino entre
bens externas, representados pelas coisas corpreas e incorpreas sobre as quais o homem procura estender sua personalidade por meio da
apropriao, e bens internos, inerentes personalidade, como a honra,
a liberdade, a intimidade e a moral.
O Cdigo do Consumidor contm diversos dispositivos que protegem exatamente estes bens internos e, portanto, os modernos direitos
da personalidade.
Os direitos ecolgicos no possuem um cdigo destinado especificamente sua proteo. O dano moral, esttico, o dano no patrimonial
em geral, os direitos bioticos igualmente carecem at hoje de um cdigo de defesa prprio. O mesmo acontece em relao ao patrimnio histrico. cultural e artstico.
Enfim, dentre os chamados novos direitos, o direito do consumidor
o nico dotado hoje de um corpo normativo sistemtico e principiolgico que permite o incio da formulao de uma teoria geral dos direitos de
personalidade os quais representam um crculo novo de direitos fundamentais dos cidados, autnomo e superposto ao circulo dos velhos
direitos patrimoniais.
Por sinal, o ad. 117 do Cdigo autorizou expressamente a aplicao dos seus dispositivos processuais defesa dos interesses difusos,
coletivos e individuais disciplinados pela Lei n. 7.347, de 24 de julho de
1985 (Lei da ao civil pblica de responsabilidade por danos causados
(32)
DANTAS, San Tiago. Op. cd., p. 192.

61
ao meio ambiente, aos bens e direitos de valor artistico, esttico, histrico, turistico e paisagstico e ao consumidor).
Pode-se concluir, diante destas ponderaes, que o Cdigo do Consumidor, mais do que modernizar a legislao, criou as bases para a formao de um novo direito: o Direito da Personalidade, que, semeado pela
Revoluo Francesa no sculo XVIII, cultivado ao longo do sculo XIX e germinado no sculo XX, estabelecer as diretrizes jurdicas para o sculo XXI.
2.2.3.2.
Natureza Principiolgica do Cdigo
O Cdigo do Consumidor fundamentalmente um cdigo principiolgico. No nasceu para disciplinar institutos juridicos especficos. Antes, apodera-se de institutos tpicos de outros ramos do direito, especialmente do Direito Civil e do Direito Comercial, para acrescentar-lhes
novo enfoque e novo alcance.
Estabelece, assim, regras gerais que estruturam um corpo de prin61
cipios especificas disciplina do Direito do Consumidor e que se sobrepem s normas de direito geral nos casos que envolvam uma relao
de consumo. ~ II
Posto que sua caracterstica consiste em fixar regras gerais e principios vinculantes da relao de consumo, natural que o Cdigo utilize
Conceitos genricos e indeterminados que, para a sua plena concretizao, precisam ser complementados por algum juizo de valor. A partir da
base normativa genrica e inespecfica fornecida pela lei, o exegeta, com
fulcro no poder-dever a ele delegado pelo Cdigo, deve fixar a norma
tipificadora de comportamento adequada ao caso.
A autoridade competente para a aplicao da lei do consumidor
dotada pelo Cdigo de ampla margem hermenutica; a tarefa de valorar
os interesses em litgio e ditar a regra especifica para o caso pode ser
desempenhada pelo intrprete com alto grau de independncia interna
ou psicolgica, segundo seus padres ticos, morais, filosficos e culturais. Essa tarefa exige muito do intrprete da lei, que, por vezes, tem
de criar a norma especifica para o caso concreto.
A liberdade criadora do intrprete da norma, de qualquer forma,
deve sempre cingir-se aos limites da prpria norma e aos princpios do
direito; isto e, o intrprete seja ajuizou a autoridade administrativa
deve realizar o processo hermenutico de aplicao da lei com independncia, mas no com arbitrariedade.
62
~St
2.2.3.3.
Hermenutica Jurdica
A denominao Cdigo indica que o diploma normativo de proteo

ao consumidor no se trata de mera lei esparsa, passivel de ser interpretada com base em princpios extrados de Cdigos anteriores, mas representa um sistema jurdico autnomo. Como tal, nele prprio que se
deve buscar, no ato da aplicao a uma relao de consumo, os principias e regras gerais norteadores da interpretao da lei.
Em outras palavras, a hermenutica do direito do consumidor se
realiza de acordo com os princpios e normas gerais estabelecidos no
Cdigo de Defesa do Consumidor, os quais s esto condicionados aos
princpios emanantes da Constituio Federal. Dessarte, princpios extraidos de outros diplomas legais s podem ser adotados, no mbito das
relaes de consumo, quando no conflitarem com os princpios do direito
do consumidor nem, evidentemente, com os princpios constitucionais.
Eis, por sinal, o cerne da mudana empreendida pelo Cdigo do
Consumidor. Se no se tratasse de um cdigo principiolgico, mas de
uma simples compilao legal, os litgios de consumo continuariam a
ser resolvidos luz dos principias tradicionais do direito civil e comercial,
de cunho eminentemente patrimonalista. Entretanto, os novos princpios
reguladores das relaes de consumo encerram elementos conceituais
metapatrimoniais, que no podem ser apreendidos a partir da estreita perspectiva do direito clssico, pois envolvem noes de sociologia, economia, psicologia, politica e tica, tais como, por exemplo, as noes de
utilidade do produto, equivalncia econmica, necessidade, satisfao
de consumo e leso moral.
Os princpios civilstas romanisticos no comportam a soluo das
lides de consumo, pois no conseguem compreender a relao de consumo em sua totalidade. Para solucionar esse impasse foi que o Cdigo
do Consumidor firmou novos princpios e regras gerais, mais abrangem
tes e adaptados s novas necessidades sociais.
2.3. DIREITO DO CONSUMIDOR
2.3.1. Definio de Direito do Consumidor
o
Com base nos conceitos vistos anteriormente, pode-se afirmar que

Direito do Consumidor o ramo do direito que estuda as relaes
63
jurdicas entre fornecedor e consumidor final, em que este adquire produto daquele ou utiliza servios por ele prestados mediante remunerao
e sem carter trabalhista.
2.3.2. Autonomia do Direito do Consumidor

No antigo Imprio Romano havia dois institutos legais destinados
salvaguarda do adquirente de bem vicioso ou defeituoso: a actio redhibitona e a actio quanti minorisi33 A ao redibitria, utilizada pelo adquirente para rejeitar a coisa recebida com vcios ou defeitos ocultos que a
tornavam imprpria ao uso a que era destinada ou lhe diminuam o valor,
remanesce em nosso Cdigo Civil, no art. 1.101. A actio aestimatoria ou
quantiminonis tambm sobrevive no Direito brasileiro, noart. 1.105 do
44ff
Cdigo Civil. Por meio dela, o adquirente reclama o abatimento do preo, (a
quando a coisa adquirida, embora imperfeita, ainda lhe proveitosa.
S no sculo XX o Direito do Consumidor surge como disciplina
autnoma, dotada de princpios e objeto prprios.
e:
Posto envolver a participao profissional do empresrio, a relao de
consumo refoge rbita estrita do Direito Civil. Tambm no se compreende nado Direito Comercial, que alcana, de ordinrio, apenas as relaes
ml
negocais entre empresrios e um dos sujeitos da relao de consumo,
a saber, o consumidor, no comerciante. A dificuldade de enquadramento
da relao de consumo entabulada entre empresrio e consumidor imps a
criao de uma nova disciplina jurdica capaz de abarcar essa relao de
forma integral e unitria, com a devida profundidade e ordem sistemtica.
ti
O Direito do Consumidor enfeixou um vasto leque de relaes jurdicas que antes eram tratadas isoladamente, ora no campo do Direito
das Obrigaes, ora nodo Direito Comercial, ora no Financeiro. E muito
esclarecedora a revisitao s obras clssicas, da poca anterior ao
aparecimento do Direito do Consumidor. Tome-se por exemplo o monumental Tratado de Direito Privado, de Pontes de Miranda, editado em
1964(34t: nos tomos 45 e 46 so abordadas, em captulos distintos, as
relaes contratuais de seguro, de crdito, de hospedagem e outras
espcies de relao a que hoje chamamos genericamente de consumo.
Nenhum indcio havia, na poca, de que essas relaes um dia viriam a
(33)
BEVILQUA, Clvis. Cdigo civil dos Estados unidos do Brasil..., cii., p. 215-220.
(34) MIRANDA. Pontes de. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1964, t. 45/46.
64
ser enfeixadas nesse conceito geral qual seja, o de relao de consumo e que os contratantes adquirentes ou tomadores dos servios
seriam arrolados no gnero consumidor
ArielAriza entende que o reconhecimento de um novo ramo do
direito supe que previamente se haja logrado estabelecer sua autono-
mia material e formal. A autonomia material compreende trs subespcies:

a autonomia socioigica, a autonomia normativa (normolgica) e a autonomia discursiva ou dialtica (dikelgica). A autonomia formal engloba o
que Aniza chama de autonomas secundarias, ao frisar: es evidente
que las modificaciones que se producem en Ias sociedades indcan que
ciertos sectores dela vida social deben contar con autonomia]351
Em sntese, a caracterizao de uma nova disciplina jurdica pressupe a existncia de um conjunto de princpios jurdicos especficos e
de um objeto distinto e relevante.
O objeto do Direito do Consumidor a relao de consumo
suficientemente relevante para justificar a criao de uma nova disciplina, j que atinge grande parte dos atos da vida cotidiana de quase toda
a populao do planeta.
E, ademais, distinto, por possuir caractersticas que o diferenciam
das demais espcies de relaes jurdicas. Com efeito, a relao de consumo escapa rbita estrita do Direito Civil porque pressupe a participao profissional do empresrio, contudo tambm no se compreende no
Direito Comercial, que disciplina as relaes negociais entre empresrios.
Por outro lado, o novo complexo de princpios jurdicos orientadores das relaes de consumo implantado pelo Cdigo do Consumidor
difere das estruturas jusprncipiolgicas preexistentes.
Tem base cientfica, portanto, a tese da autonomia do Direito do
Consumidor, cujos princpios estruturantes chegam. em alguns pontos,
at mesmo a colidir com os princpios clssicos do Direito Civil e do
Direito Comercial.
2.3.3. Finalidade do Direito do Consumidor
A finalidade ltima do Direito do Consumidor proporcionar harmonia entre os fornecedores e os consumidores no mbto das reIs(35)
ARIZA, And. Aspectos contratuaies de ia defensa dei consumidor. Revista dos
Tribunais, So Paulo, Revista dos Tribunais, v. 85, n. 726, abr. 1996, p. 27.
INTRODuO AO DIREITO DO CONSUMIDOR
65
es de consumo, o que busca alcanar por meio da formulao de

normas que:
a)
estabelecem um rol de direitos materiais do consumidor;
b)
criam instrumentos jurdicos destinados a assegurar a efetividade desses direitos e a promover a proteo do consumidor;
c) instituem canais de representao que permitem aos consumi-
dores atuar nos rgos do Estado competentes em matria de consumo

e participar das decises polticas do setor.
2.3.4. Natureza Jurdica do Direito do Consumidor
A norma de consumo de natureza pblica, conforme declara explicitamente o art. 1 ~ do Cdigo de Defesa do Consumidor. 2
Dado serem de ordem pblica e interesse social as normas de
proteo e defesa do consumidor, os interesses por elas resguardados
so irrenunciveis. E irrelevante a vontade das partes, porque o interesse social est acima do individual.
L~L
So nulas de pleno direito as clusulas contratuais relativas ao
fornecimento de produtos e servios que impliquem renncia ou disposio de direitos por parte do consumidor, conforme dispe o art. 51, mcisol, do Cdigo. ti:
Essa irrenunciabilidade encontra seu fundamento no fato de que a
leso a um consumidor afeta um nmero indeterminado de outras pessoas e frustra o objetivo primordial da lei, que ode reduzir os riscos de
consumo por meio do desestmulo repetio do erro pelo fornecedor.
rn
3. POLTICA
NACIONAL DAS RELAES
DE CONSUMO
As leis esparsas que tratavam das relaes de consumo vigentes at 1990, por no comporem uma unidade sistemtica, no permitiam a formulao de uma estratgia poltica de mdio ou longo prazo
nesse setor.
Tal deficincia foi sanada pelo Cdigo do Consumidor que, em seu
art. 4~, definiu em termos expressos uma poltica nacional das relaes
1
de consumo, cujos objetivos consistem no atendimento das necessidades dos consumidores, no respeito sua dignidade, sade e segurana, 1
na proteo de seus interesses econmicos, na melhoria da sua qualidade de vida e na transparncia e harmonia das relaes de consumo.
Eduardo Bfttarchama a ateno para o aspectojurdico-ideolgico
da questo, quando afirma que a poltica nacional das relaes de consumo uma poltica essencialmente calcada na necessidade de formao de uma ideologia de respeito aos direitos da personalidade. ti,,
Em seguida, indica os tpicos abrangidos pela ideologia da poltica
nacional de consumo:
i~IiI
a) uma poltica nacional de desenvolvimento;

b) uma poltica nacional de proteo do consumidor;
c) uma poltica nacional de incentivo ao respeito dos direitos fundamentais;
d) uma poltica nacional de cultura (empresarial e consumerista)
do consumo;
e) uma poltica nacional de estudos, informao e divulgao de
dados do setor;
f) uma poltica nacional de fiscalizao e efetivao de direitos neste
setor.136t
(36)
BITTAR, Eduardo O. B. Direitos do consumidor e direitos da personalidade: limites, interseces, relaes. Revista de Informao Legislativa, Braslia. DF, v. 36, n.
143, jul./set. 1999, p. 66.
68
3.1 - PRINCPIOS DO DIREITO DO CONSUMIDOR

O
art. 49 do Cdigo do Consumidor estipula os princpios que regem as relaes de consumo e que podem ser entendidos como os
princpios do Direito do Consumidor.
Note-se que o Cdigo no se limita a traar uma poltica de proteo do consumidor, mas estabelece os preceitos gerais reguladores de
toda a atividade estatal e privada afeta s relaes de consumo.
Os princpios fundamentais da poltica nacional de relaes de consumo podem ser reduzidos a sete categorias:
a)
principio protecionista ou da vulnerabilidade;
b)
princpio da interveno estatal ou da obrigao governamental;
o)
princpio democrtico ou da representao;
d)
princpio da qualidade ou da garantia de adequao;
e)
principio da boa-f objetiva;
f)
princpio da informao e da educao;
g)
principb da efetividade da norma ou do acesso justia.
O Cdigo do Consumidor promoveu uma reviravolta na doutrina jurdica dos contratos, em razo de ter introduzido mudanas estruturais
nesse campo ao estabelecer novos princpios, opostos aos anteriores.
Com efeito, a teoria clssica dos contratos era regida por certos
princpios tradicionais do direito, que so a seguir discriminados.
a)
O tradicional principio da autonomia da vontade dos contratantes,137t embora no totalmente eliminado, foi suplantado pelos princpios
protecionista e da interveno estatal.
b)
O princpio da fora obrigatria do contrato1~1 foi substitudo pelo
da garantia de adequao e pelas teorias da impreviso e da nulidade
das clusulas lesivas.
o)
O principio da relatividade dos efeitos dos contratos,39t segundo
o qual o contrato tem eficcia limitada s partes, cedeu lugar ao princ(37)
(38)
(39)
COMES, Orlando. Op. cff, p. 25-37.

COMES, Orlando. Op. cit, p. 38-41.
COMES, Orlando. Op. oit., p. 43-44.

69
pio da representao e s regras da proteo de terceiros e da desconsiderao da personalidade jurdica.
d) O princpio da boa-f~40t foi mantido, porm com srias alteraes, j que o fornecedor no pode se valer da exceo de boa-f para
evadir-se do dever de reparar os danos causados ao consumidor. De
certa forma, aquele principio clssico foi convertido no principio da
boa-f objetiva.
Passaremos agora a uma anlise sinttica de cada um dos princpios do Direito do Consumidor.
3.1.1. Princpio Protecionista
O principio protecionista, ou da vulnerabilidade, est inserido no
t
art. 49, incisos 1 e II, do Cdigo do Consumidor. Aps deixar explcito, no
inciso I,o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo, o Cdigo preceitua a ao governamental no sentido
de proteger efetivamente o consumidor, no inciso II.
~itl
O Cdigo do Cunsumidor e, de maneira geral, o prprio Direito

do Consumidorostenta um Carter marcadamente protecionista, pois
suas normas destinan-i-se a proteger a parte tida como a mais vulnervel
na relao de consumo, que o consumidor.
DI
A expresso protecionismo pode, em face de uma anlise superficial, levar idia errnea de que a lei de consumo tem esprito antiisonmico, ou seja, pode-se vislumbrar um conflito entre o principio protecionista e o principio da isonomia, Constante do caputdo art. 59 da Constituio Federal, segundo o qual todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza.
Na verdade, o antagonismo apenas aparente. A proteo do consumidor no o fim ltimo da lei de consumo; , antes, uma espcie de
fim intermedirio (a finalidade imediata, observvel no direito positivo)
destinado viabilizao de seu verdadeiro fim (a finalidade mediata, latente na filosofia da norma), que justamente a garantia da igualdade
entre as partes envolvidas na relao de consumo.
Procura a lei consumerstica promover o equilbrio econmico e juridico entre as partes envolvidas na relao de consumo, por meio da fixao
(40)
COMES, Orlando. Op. cit, p. 43.
70
de regras protecionistas destinadas a compensar juridicamente a inferioridade estratgica do consumidor decorrente de sua maiorvulnerabilidade.
Em ltima anlise, portanto, o carter protecionista do Direito do Consumidor visa justamente a assegurar a isonomia nas relaes de consumo.
O direito positivo do consumidor, como se depreende, um direito
de Carter protecionista, que nasceu da necessidade de se garantir proteo lega! a uma determinada espcie de agente socioeconmico o
consumidor, que, em condies naturais, se encontra em situao
econmica e juridicamente inferior em face daquele que representa o
outro plo da relao de consumo, que o fornecedor.
Para concretizar esse ideal de igualdade jurdica entre consumidor
e fornecedor, o Cdigo do Consumidor muniu a sociedade, especialmente os rgos fiscalizadores e os juizes, de instrumentos eficazes.
Em primeiro lugar, criou uma nova concepo de contrato individual, atribuindo a ele uma dimenso social e a ele agregando efeitos sociais que antes no eram reconhecidos. A autonomia da~ vontade deixou
de ser o elemento essencial do conceito de contrato. >
Em segundo lugar, o Estado passou a intervir na~l es de consumo, por meio do controle de preos, pela imposio ou vedao de
clusulas Contratuais, pela estipulao de nveis mnimos de qualidade
dos produtos e servios e assim por diante.
Em terceiro lugar, o Cdigo fixou regras de direito material e processual contrrias s do direito tradicional. Aponte-se, como exemplo, a
regra que declara nulas de ofcio determinadas clusulas contratuais
consideradas abusivas; a que inverte o nus da prova em favor do consumidor e a que afasta a personalidade juridioa da sociedade comercial
para imputar a responsabilidade civil diretamente aos scios.
O principio central do Direito do Consumidor o principio protecionista ou da vulnerabilidade e dele decorrem dois outros princpios, a saber: o da adequao e o da interferncia estatal. Estes trs princpios
formam o trip de sustentao do Direito do Consumidor.
Existem outros princpios subsidirios orientadores da disciplina
em estudo, tambm inspirados no principio protecionista, os quais sero averiguados mais adiante,
A orientao protecionista adotada pelo legislador brasileiro a
mesma seguida pela ONU. O item 3 da Resoluo n. 39/248, de 9 de
ahrWd~ 1985, estabelece as diretrizes internacionais da poltica de pro-
70
flOBERTO BASILONE LEITE
de regras protecionistas destinadas a compensar juridicamente a inferioridade estratgica do consumidor decorrente de sua maior vulnerabilidade.
Em ltima anlise, portanto, o carter protecionista do Direito do Consumidor visa justamente a assegurar a isonomia nas relaes de consumo.
O direito positivo do consumidor, como se depreende, um direito
de carter protecionista, que nasceu da necessidade de se garantir proteo legal a uma determinada espcie de agente socioeconmico o
consumidor, que, em condies naturais, se encontra em situao
econmica e juridicamente inferior em face daquele que representa o
outro plo da relao de consumo, que o fornecedor.
Para concretizar esse ideal de igualdade jurdica entre consumidor
e fornecedor, o Cdigo do Consumidor muniu a sociedade, especialmente os rgos fiscalizadores e os juizes, de instrumentos eficazes.
Em primeiro lugar, criou uma nova concepo de contrato individual, atribuindo a ele uma dimenso social e a ele agregando efeitos sociais que antes no eram reconhecidos. A autonomia da vontade deixou
de ser o elemento essencial do conceito de contrato.
Em segundo lugar, o Estado passou a intervir nas relaes de consumo, por meio do controle de preos, pela imposio ou vedao de
clusulas contratuais, pela estipulao de nveis mnimos de qualidade
dos produtos e servios e assim por diante.
Em terceiro lugar, o Cdigo fixou regras de direito material e processual contrrias s do direito tradicional. Aponte-se, como exemplo, a
regra que declara nulas de oficio determinadas clusulas contratuais

consideradas abusivas; a que inverte o nus da prova em favor do consumidor e a que afasta a personalidade jurdica da sociedade comercial
para imputar a responsabilidade civil diretamente aos scios.
O principio central do Direito do Consumidor o principio protecionista ou da vulnerabilidade e dele decorrem dois outros princpios, a saber: o da adequao e o da interferncia estatal. Estes trs princpios
formam o trip de sustentao do Direito do Consumidor.
Existem outros princpios subsidirios orientadores da disciplina
em estudo, tambm inspirados no principio protecionista, os quais sero averiguados mais adiante.
A orientao protecionista adotada pelo legislador brasileiro a
mesma seguida pela ONU. O tem 3 da Resoluo n. 39/248, de 9 de
abril de 1985, estabelece as diretrizes internacionais da poltica de pro-
71
teo aos consumidores e, em seus primeros itens, prev: a) a proteo contra os riscos sua sade e sua segurana; b) a promoo e a
proteo dos seus interesses econmicos.
3.1.2. Princpio da Interveno Estatal
O
principio da interveno estatal, tambm chamado de princpio
do dever governamental,14~ aquele segundo o qual o Estado deve interferir nas relaes de consumo no sentido de assegurar a observncia
dos direitos fundamentais do consumidor. Encontra-se inserido de forma
esparsa em diversos dispositivos do Cdigo.
O art. 49, inciso II, ordena a ao governamental no sentido de
proteger efetivamente o consumidor: (..) c) pela presena do Estado no
4
mercado de consumo .
~ *1!
O
inciso VI do mesmo dispositivo legal determina a coibio e iii
represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo
, atividades que s podem ser desenvolvidas por rgos dotados
1~g
de poder estatal.
O art. S~ prev instrumentos por meio dos quais o Estado interfere
nas relaes de consumo: a assistncia jurdica integral e gratuita para
o consumidor carente; as Promotorias de Justia de Defesa do Consumidor; as Delegacias de Policia especializadas no atendimento de consumidores vtimas de infraes penais de consumo; os Juizados Especiais de Pequenas Causas e Varas Especializadas para a soluo de
litgios de consumo.
LIV
O
Cdigo ainda manda o Governo Federal incentivar, inclusive com
recursos financeiros e outros programas especiais, a formao de entidades de defesa do consumidor pela populao e pelos rgos pblicos
estaduais e municipais (art. 106, inciso IX).
3.1.2.1.
A lnterveno do Estado na Atividade Privada
A questo da interveno do Estado nas relaes privadas talvez

a mais central no mbito da economia poltica e da teoria poltica, ligada
prpria conceituao de Estado.
(41)
Paulo:
ALVIM, Arruda (eta!). Cdigo do consumidor comentado. 2e ed. mv. e ampl. So

Revista dos Tribunais, 1995, p. 46.

72
Em seu cerne est o confronto entre dois princpios antagnicos:
de um lado, o princpio social, e de outro, o principio liberal. Um principio
se refere ao contedo do Estado liberal de direito, e o outro, ao do Estado social de direito.
E interessante notar que as duas teorias avocam exatamente o
mesmo objetivo: o de tornar efetiva a proteo dos direitos dos cidados. A diferena est nos meios propostos para se atingir tal desiderato. O principio liberal prega que o cidado deve ser livre para exercer seus direitos, ou seja, que a melhor forma de se garantir a efetividade dos direitos dos cidados no permitir que o Estado interfira
nas relaes privadas, criando embaraos ao exerccio desses direitos. O principio social, por sua vez, afirma que a garantia efetiva dos
LII
direitos da cidadania depende da interveno do Estado nas relaes
intersubjetivas para promover a equiparao de foras entre os desiguais.
O Renascimento surgiu no norte da Itlia, em fins do sculo XIV,
como uma reao ao totalitarismo dos reis e da Igreja e, ao mesmo
tempo, como um prenncio do liberalismo. Sustentavam os filsofos renascentistas que o homem vem ao mundo para desenvolver livremente
as suas possibilidades e para desfrutar a sua vida, no para ser servo de
Deus. O homem, at ento dominado pelo meio natural, comea a inverter a situao e a impor o seu domnio sobre a natureza.
Da Itlia o movimento se expande rapidamente por toda a Europa.
Na seqncia do processo de evoluo das idias liberais, o sculo XVII v surgir a teoria materialista de Thomas Hobbes (1588-1679) e o
racionalismo de Ren Descartes (1596-1650). Spinoza defende a liberdade de opinio e a tolerncia religiosa.
doM Locke, no final do sculo XVIII, concluindo que existe um

direito natural e que todo ser humano traz consigo ao nascer certos
coneitos ticos universais, passa a pregar a adoo do Estado de direito e fornece os elementos com os quais Montesquieu formular a teoria
da diviso dos poderes.
Inspirados pelo empirismo ingls, os iluministas franceses, em
meados do sculo XVIII, rebelam-se definitivamente contra o autoritarismo estatal e estabelecem as bases tericas da Revoluo Francesa, promovida em 1789 sob os auspcios das idias liberais da nascente
burguesia.

73
3.1.2.2.
Estado Liberal de Direito Sculos XVIII-XIX
A conceituao de Estado envolve sras dificuldades. Uma delas
decorre do confronto entre o contedo do Estado liberal de direito e do
Estado social de direito.
Os direitos individuais, oriundos das lutas da antiga burguesia, destinam-se a tutelar as liberdades privadas, nos setores poltico, econmico e pessoal. Representam, portanto, um empecilho interveno do
Estado, e do forma ao Estado liberal de direito.
J os direitos sociais, diversamente, se destinam participao
dos cidados na distribuio da riqueza social por eles produzida e no
prprio poder poltico. Pressupem. assim, a interferncia direta do Estado no patrimnio individual, como meio de proporcionar a redistribuio
equnime dos bens e do poder. Do forma ao Estado social de direito.
Originariamente, os Estados eram totalitrios. A pessoa do governante se confundia com o prprio Estado e no existia nenhuma regra
superiora ele, qual estivesse sujeito. Orei tinha poder de vida e morte
sobre seus sditos. Em oposio ao Estado totalitrio, surge no sculo
XVIII o Estado liberal de direito, assentack. ia revolucionria idia de que
o poder poltico do governante.deve estar lintado pelas normas de direito. Foi essa idia que deu origem s primeiras constituies.
Ao longo dos sculos XVIII e XIX, sob o manto do Estado liberal, o
sistema capitalista vai se organizando. O Estado liberal atinge seu pice
na virada do sculo XX, quando os capitais comercial, industrial e bancrio, que atuavam separadamente, unem-se em grandes conglomerados
para dar origem ao que Norberto Bobbio chama de capital financeiro.142~
Isso determina, segundo Bobbio, uma profunda mudana na estrutura do Estado liberal. At ento, a funo do Estado, no que se refere
atividade econmica, tinha sido apenas a de garantir a liberdade de produzir, comerciar e transportar. A partir dai, como resultado da invencvel
presso dos novos grupos capitalistas muitissetoriais ou monoplicos,
o Estado passou a atuar diretamente na atividade econmica, mediante
~t II
LI ti
a edio de normas e regulamentos tendentes a proteger aqueles grupos capitalistas e ainda pela criao da infra-estrutura necessria valorizao do capital monoplico.
(42)
BOBBIO, Norberto (e! ai). Dicionrio de poltica. 9 ed. Traduo de Carmen C.
varriale (ei ai.) Braslia, DE Ed. da Universidade de Brasilia, 1997, v. 1, p. 402.
74
O desenvolvimento dos grandes grupos capitalistas dependia de dois

fatores: a) a pesquisa cientfica e tecnolgica; b) a obteno de mo-deobra cada vez mais qualificada. O capital no tinha como se desenvolver
sem a concorrncia dessas duas premissas.
Ocorre que tanto a pesquisa cientfica e tecnolgica quanto a formao educacional de profissionais qualificados so tarefas que exigem
investimentos pesados em infra-estrutura. Assim, o Estado liberal de
direito passou a aplicar o capital pblico na execuo desses planos
infra-estruturais; ou seja, a interveno do Estado destinava-se agora a
socializar os custos e privatizar os resultados da ao capit sta. Repartia com toda a sociedade civil os custos da valorizao pat imnio
dos grupos capitalistas monoplicos.
Em termos prticos, isso significa que os grandes grupos capitaiistas recebiam gratuitamente aquilo de que dependiam para valorizar
continuamente o seu patrimnio: a) a mo-de-obra qualificada, preparada pelas escolas ao longo de pelo menos quinze anos, sob o custeio do
Estado; b) a infra-estrutura composta de estradas para o transporte da
produo, sistemas de esgoto e de tratamento da gua poluida pelas
indstrias, sistemas de produo e transporte de energia, sistemas de
comunicaes, etc.
Essa constatao deu causa chamada crise de legitimao do
Estado liberal, em que se questionava a legitimidade da interveno estatal destinada a favorecer a acumulao do capital.
A influncia um tanto tardia do liberalismo no Brasil levou abolio
oficial da escravido em 1888 e, no ano seguinte, proclamao da Repblica. A Constituio de 1891, de esprito liberal, assegurou os direitos
ndivduais fundamentais, mas passou ao largo das questes sociais. Em
1916 entrou em vigor o Cdigo Civil, inspirado no Cdigo de Napoleo, e,
portanto, tambm de traos nitidamente liberais e patrimonialistas.
3.1.2.3.
Estado Social de Direito Sculos XIX-XX
O liberalismo d causa Revoluo Industrial. Esta, porsua vez, leva

ao agravamento do problema da pobreza nas cidades. A urbanizao estimula o xodo rural e atrai o povo pobre para as cidades, onde ele acabar
relegado ao desamparo, sobretudo no que tange assistncia e segundade, sujeito aos caprichos dos proprietrios das poucas empresas ento
existentes e longe da solidariedade natural das comunidades camponesas.
75
Em meados do sculo XIX a industrializao descontrolada instala

na Europa um sistema de explorao brutal do trabalho humano, o que
faz eclodir a chamada questo social semente dc moderno Direito
do Trabalho.143~ Instaura-se a crise de legitimao do Estado liberal.
O planeta assiste calado, concomitantemente, ao incio do processo de devastao ecolgica.
O professor Irany Ferra ri1 em seu notvel curso sobre a histria do
trabalho, consegue transmitir, em poucas palavras, toda a carga psicossocial vivenciada na poca pela sociedade: O trabalho, se por um lado,
deu ao homem algum poder, por outro, tornou-o impotente diante de um
enorme instrumental que o obriga a pensar em pr a salvo a prpria
existncia humana. De uma parte eleva, libera e civiliza o homem para o
mundo; de outra, reduz o homem a tarefas que o embrutecem, pela
rotina desgastante1441
1
Afinal, com o surgimento dos grandes grupos capitalistas monoplicos no inicio do sculo XX, evidenciam-se os efeitos perniciosos do liberalismo e da Revoluo Industrial sobre a grande massa da populao. Como
contrapartida, floresce o pensamento socialista, segundo o qual o Estado
liberal, por no intervir nas relaes privadas, possibilita a explorao
dos indivduos economicamente mais fracos pelos mais fortes.
b
As idias socialistas propagam-se graas influncia das obras
de
Claude Henr Sainl-Simon (1760-1825), Robert Owen (1771-1858),
Louis Blanc(181 1-1882), Ferdir,and Lassale (1825-1864) e, em seu apogeu, de KarI Marx(1 818-1883) e Friedrich EngeIs (1820-1895), que publicam o Manifesto Comunista em Londres, em 1848, no idioma alemo.
O Manifesto Comunista era absolutamente explcito em suas intenes: Os comunistas recusam-se a ocultar suas opinies e suas
intenes. Declaram abertamente que seus objetivos s podem ser alcanados com a derrubada violenta de toda a ordem social at aqui
existente. Que as classes dominantes tremam diante de uma revoluo
comunista. Os proletrios nata tm a perder nela a no ser suas cadeias.
Tm um mundo a ganhar. Proletrios de todos os pases, uni-vosl1451
(43)
BARBOSA, Rui. A questo social e poltica no Brasil. 2~ tir. So Paulo: LTr; Rio de
Janeiro:
Fundao casa de Rui Barbosa, 1988. p. 20.
(44)
FERRARI, Irany. Histria do trabalho, do direito do trabalho e da Justia do
Trabalho. So Paulo: LTr, 1998, p. 48. Em homenagem a Armando casimiro costa.
(45)
MARX, KarI: ENGELS, Fredricn. Manifesto do Paftido Comunista. Traduo de
Pietro Nassett. So Paulo: Martn claret, 2001, p. 82.
lI))
76
Os autores daquele documento propugnavam pela obrigatoriedade do trabalho para todos e pela centralizao nas mos do Estado
de todos os meios de produo, de transporte, bancos, educao e
propriedade.
O socialismo cientfico de Marx comporta uma abordagem sociolgica,1461 centrada no materialismo histrico, e uma abordagem econmica,t47~ centrada no materialismo dialtico.
Para o materialismo histrico, os fatos econmicos so a causa
de todos os acontecimentos e mudanas sociais, polticos e culturais.
O materialismo dialtico, por sua vez, se lastreia no chamado determinismo histrico, cuja tese central se sustenta em duas leis: a lei da
concentrao capitalista o a lei da expropriao automtica.
III
De acordo com a lei ud concentrao capitalista, a sociedade capil(j talista se expandir cada vez mais, os ricos ficaro mais ricos e os
11h
pobres mais pobres, a classe mdia ir se proletarizando e as empresas
iro aumentando de tamanho e reduzindo em quantidade.
Por outro lado, segundo a lei da expropriao automtica, um dia a
sociedade capitalista fatalmente se transformar numa sociedade socialista, caracterizada pela ditadura do proletariado e pelo monoplio estatal de todos os meios de produo e de distribuio. Nesse dia, todas as
gigantescas empresas multinacionais do mundo sero transferidas, pacificamente ou pelo uso da fora, das mos de seus poucos proprietrios para as mos do Estado totalitrio.
O elemento-chave para a compreenso dessa transformao est
no conceito de mais-valia, ponto fundamental da doutrina marxista em
sua concepo econmica. A mais-valia a diferena entre o que a
mo-de-obra trabalhadora de um pais produz e o que ela recebe de volta.
Por exemplo, o trabalhador produz 100, mas ganha 10; os9O restantes
so a mais-valia que moralmente, na concepo de Marx, pertence ao
trabalhador, mas acaba ficando com o capitalista sob a forma do que ele
chama de apropriao indbita do valor-trabalho.
Na segunda metade do sculo XIX criado o socialismo cristo,
cujo precursor o padre catlico francs Robert de Lamennais (17821852). Em 1891,0 Papa Leo XIII (Papado: 1878-1903) edita a famosa
(46)
HUGON, Paul. Histria das doutrinas econmicas. 13 ed. 6 tir. So Paulo: Atlas,
1978. p. 223.
(47)
HUGON, Paul. lbidem, p. 227.
77
encclica F?erum Novarun,, em que defende a manuteno da propriedade privada, mas condena os excessos do capitalismo.
Isso tudo faz com que o Estado passe a assumir uma condio
intervencionista. Nasce, assim, no inicio do sculo XX, o Estado interventivo, ou Estado social de direito. lnicialmente, a interferncia estatal
visava a conceder aos necessitados auxlio nos setores da previdncia e
da assistncia sociais, que englobam o custeio do tratamento mdico
em caso de acidentes, doenas, invalidez e velhice. Com o tempo, o
Estado foi regulamentando praticamente todos os setores da atividade
produtiva, de forma cada vez mais minuciosa.
Essa postura intervencionista tende a fazer com que os empreendedores percam o interesse financeiro na manuteno do processo produtivo, o que leva falncia econmica do Estado.
Mais uma vez com certo atraso, as idias socialistas chegam ao
1 ~j
Brasil em 1930. Gettillo Vargas assume o poder e implanta um programa
de governo rgorosamente intervencionista.
a
Ii.
r!fl
3.1.2.4.0 Estado Fiscal Sculo XX
:,~, ti
1 ~jtI
LI
O
sculo XX, na expresso utilizada pelo historiador egpcio Eric
Hobsbawm, uma era de extremos, caracterizada pela radical oposio
:: HSI
de sistemas de poder incompativeis e por grandes confrontos ideolgi- 2111
cos entre capitalistas e socialistas movidos pela ambio da hegemonia
mundial, que ajudaram a provocar os maiores conflitos armados da histria, violentas revolues e genocdios raciais.
l-lobsbawm chama de breve sculo XX o perodo histrico iniciado
em 1914, com a Primeira Guerra Mundial, e encerrado em 1991, como
colapso socialista euro-sovitico assinalado pela perestroika (reestruturao) de Mikhail GorbaChez pela desintegrao da Unio Sovitica
sob Bons Ye/tsin, pela queda do muro de Berlim e dos governos comunistas do Leste Europeu conjunto de fatos que marca o fim da alternativa comunista e da bipolaridade ideolgica no mundo.t481
(48)
HOBSBAWM, Eric. Era dos extremos: o breve sculo XX: 1914-1991. 2~ ed. l3~
remp. Traduo de Marcos Santarrita. So Paulo: companhia das Letras, 2001, p. 472.
Hobsbawm desenvolve uma teoria de periodizao no cronolgica da histria contempornea. baseada em ciclos conjunturais. Essa diviso lgica do tempo da histria,
a partir da Revoluo Francesa, foi por ele apresentada nas obras: A Era das Revolues: 7789-1848; A Era do Capital: 1848-1875; A Era dos Imprios: 1875-1914 e
Era dos extremos: o breve sculo XX: 1914-1991.
78
No decorrer da primeira metade do sculo XX, as idias socialistas

se expandem e dominam imensas regies: somente a Unio Sovitica e
a China comunista representam mais de vinte por cento do territrio do

planeta e abrigam, nos anos 1980, trinta porcento da populao mundial.
Buscando uma sntese do conceito de Estado, Goldscheidelabora, em meados do sculo XX, a teoria do Estado fiscal/49~ que possibilitaria uma sntese entre o Estado liberal e o Estado social com a aplicao da seguinte frmula: mantm-se a propriedade privada dos meios de produo e, ao mesmo tempo, realiza-se a redistribuio da renda excedente pela via da tributao, ou seja, retira-se o excedente de
renda das mos do capitalista e reparte-se o montante entre todos os
membros da sociedade.
Na prtica, porm, o Estado demonstra ser incapaz de suportar as
presses sociais e econmicas antagnicas exercidas, num flanco, pelo
grande capital e, no outro, pela fora-trabalho marginal. Por um lado, a
autoridade poltica do Estado no se mostra suficiente para permitir que
ele consiga impor o gravame sobre a renda do capital, de forma a privar
o capitalista da mais-valia. Por outro lado, o aparelho estatal no consegue prover o errio de receita suficiente para atender ao incremento incontrolvel de despesas pblicas destinadas a socorrer uma populao
II!
cada vez maior de miserveis.
li
I[
Isso constitui a chamada Crise fiscal do Estado, que se articula
com a crise de legitimao do Estado para compor a crise social.
3.1.2.5.
Estado Democrtico e o Mnimo Social Sculo XX
A no-interveno na economia, caracterstica do Estado liberal de

direito, propicia a explorao espria dos mais fracos pelos mais fortes.
A interveno do Estado social, por sua vez, no capaz de eliminar os
problemas crnicos que atingem as comunidades a misria, o desemprego, a deficincia da assistncia mdica e da formao educacional , porquanto, ou no consegue arrecadar o suficiente para realizar
uma satisfatria redistribuio da renda excedente e prever as necessidades da mo-de-obra ativa e marginal, ou, se o consegue, afugenta os
empreendedores e faz com que eles percam o interesse econmico na
manuteno do processo produtivo. Eis o dilema inerente tarefa de
estabelecer o correto dimensionamento do conceito de Estado.
(49)
BOBBIO, Norberto (eI ai). Dicionrio de poltica, cit., p. 404.
INTR0DUOA0 DIREITO DO CONSUMIDOR
79
Para tentar solucionar esse impasse, surge o Estado democrtico

de direito, que garante a propriedade e a liberdade de produo, mas
exige do titular do lucro que se responsabilize diretamente pela manuteno de determinados direitos individuais e sociais mnimos. O grande
obstculo terico dessa concepo de Estado est na definio de quais
so os direitos mnimos e, alm disso, do alcance objetivo da responsabilidade do capitalista.

Convm ressaltar que se trata de duas questes distintas. Uma
consiste em definir o que exatamente se deve compreender por direito
social mnimo; outra, em fixar os limites da responsabilidade do titular
do capital.
Quanto primeira questo da definio dos direitos sociais mnImos , existem duas posies antagnicas. De um lado esto os
capitalistas, que hoje defendem a doutrina neoliberal. Desde que surgiu,
no final dos anos 1960,0 neoliberalismo colocou em execuo o projeto
destinado a excluir das Constituies do mundo as normas que impliquem a interferncia estatal na atividade econmica e na ordem social.
Com isso, revelou sua tendncia de reduzir o quanto possvei o circuio
dos direitos sociais juridicamente protegidos.
Na outra extremidade, os movimentos populares pugnam pela ampliao irrestrita dos direitos sociais, sem a preocupao de proceder a
uma anlise macroeconmica objetiva acerca da possibilidade de vir a
ocorrer um incremento irrefrevel da demanda de despesas pblicas,
que acabe acarretando a debilitao ou o colapso do sistema econmico, em prejuzo da prpria sociedade.
Note-se que os direitos mnimos do cidado hoje no se restringem aos direitos patrimoniais, porquanto englobam tambm os novos
direitos de personalidade, cujo delineamento ainda mais intricado.
Diante disso, continua em aberto a tarefa de encontrar uma metodologia capaz de permitir a realizao do trabalho hermenutico e dialtico de definio dos direitos mnimos, delimitao das responsabilidades e implantao de meios para a efetivao desses direitos.
3.1.2.5.1. Neo/iberalismo
Como trmino da Segunda Guerra Mundial em 1945 e a vitria dos
pases aliados, de linha democrtica, os governos totalitaristas comeam a cair. Naquele mesmo ano, termina no Brasil o perodo ditatorial
ao
de Vargas, sendo votada em 1946 uma nova Constituio, que reduz,

em alguns aspectos, a interferncia do Poder Executivo nas relaes
econmicas e sociais.
Entre 1985 e 1991, o capitalismo atravessa uma fase de grande
entusiasmo, motivado por importantes acontecimentos: a fragmentao
pacfica da Unio Sovitica entre 1986 e 1991; o avano triunfante da
globalizao econmica; a criao da Organizao Mundial do Comrcio
em 1995, que sucede o GATT Acordo Geral de Tarifas e Comrcio; a
ascenso instantnea dos Tigres Asiticos, graas adoo de mto-
dos capitalistas de produo e comrcio.

Em discurso realizado em janeiro de 1991, o presidente George
Bush anuncia o nascimento deque seria uma nova fase histrica, qual
batiza com a expresso nova ordem mundial,1501 que se torna famosa.
Sustentam os defensores da nova ordem que essa fase assinala o
ti
esgotamento natural do socialismo e a consolidao do capitalismo.
ir~
A partir de 1992, contudo, esmorece o otimismo e a humanidade
sucumbe outra vez s incertezas. Tem inicio um perodo que Rubens
Ricupero chama de era dos desenganos.151 A aparente hegemonia liberal-capitalista, que prometia ser o caminho para a concretizao do
to almejado estado do bem-estar social, rui diante dos fatos: os massacres ocorridos na Bsnia entre 1992 e 1995, em Ruanda em 1994, na Tchetchnia entre 1994 e 1996, na frica em 1998, no Kosovo e no Timor Leste
em 1999. A Rssia ps-perestroika revela sua situao desesperadora,
dominada pelas mfias regionais. O perigo nuclear aumenta, com a aquisio pelo Paquisto e pela ndia de suas primeiras bombas nucleares.
As crises monetrias e financeiras de efeito global se repetem em
intervalos cada vez menores. Organizaes internacionais promovem protestos populares violentos contra a globalizao, como aqueles ocorridos
em Washington; em Praga; os que paralisaram as negociaes sobre investimentos na reunio da Organizao para a Cooperao Econmica e de
Desenvolvimento norte-americana (OECD); os que tumultuaram a Rodada do
Milnio da Organizao Mundial do Comrcio em Seattle em dezembro de
1999; o Primeiro Frum Social Mundial realizado em Porto Alegre em janeiro de 2001 para contestar o Frum Econmico Mundial de Davos; as ma(50)
LAMAzIRE, Georges. O fim da guerra fria, a guerra do Golfo e a noo de nova
ordem mundial. Poltica extema, So Paulo, Paz e Terra, v. 4, n. 4, mar/maio 1996, p. 68.
(51) RICUPERO, Rubens. No apagar das luzes. Folha de so Pauio, So Paulo, 19
dez. 1999, p. 2-2.
INTRODUO AO DIREITO DO cONSUMIDOR

81
nifestaes em Gnova contra a cpula do G-8 (grupo formado pelos sete
pases mais ricos do mundo e a Rssia), em julho de 2001, em que morto
o ativista italiano Cano Giullant Em setembro de 2001 ocorre o espetacular
atentado anticapitalista no World Trade Center de Nova York.
Mesmo assim, os Estados Unidos consolidam seu poder global, o
que faz com que o capitalismo se dissemine, agora corporificado na
doutrina neoliberal. Pode parecer despiciendo tratar desse tema no mbito de um estudo sobre o consumidor, mas a verdade que nenhum
assunto relevante do mundo contemporneo pode ser perfeitamente compreendido fora do contexto da hegemonia norte-americana.
O projeto neoliberal, segundo prescrio aprovada pelo Consenso
de Washington, se apia na idia da reduo do tamanho do Estado e
da eliminao do dficit pblico. Foi essa teoria que desencadeou uma
1h
onda mundial de reduo de gastos por parte de quase todos os governos, privatizaes de empresas estatais e modificao das legislaes
.I4
dos pases para a reduo dos direitos coletivos e sociais.
Ri 1
LI
O avano tecnolgico das comunicaes e dos transportes possibilita que as grandes empresas estendam seu parque produtivo e mercantil por todo o territrio do planeta. Isso resulta no acirramento da
competio no mercado internacional. lmpelidas pela necessidade de
reduzir os custos e aumentar a produtividade, as empresas multinacionais entram em conflito com os governos, que instituem barreiras alfandegrias e subsdios destinados a favorecer as indstrias nacionais.
Para tentar equacionar os graves dissensos internacionais, so
dinamizadas as atividades da Organizao Mundial de Comrcio e dos
blocos econmicos: na Europa, a Unio Europia (UE) e a Comunidade
dos Estados Independentes (CEI); na Amrica, o Acordo de Livre Comrcio da Amrica do Norte (NAFTA), o Mercado Comum do Sul (MERCOSUL), a rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA), o Mercado
Comum e Comunidade do Caribe (CARICOM) e o Pacto Andino; na Asia,
a Cooperao Econmica da sia e do Pacfico (APEC) e a Associao
das Naes do Sudeste Asitico (ASEAN); na frica, a Comunidade da
frica Meridional (SADC).
Megaempresas globalizadas ostentam faturamentos anuais maiores do que o PIB de certos pases. Esse imenso poder econmico permite que elas influam nas decises dos governos, mais acentuadamente
nos pases subdesenvolvidos, no sentido de reduzir os custos de produo e obter diversas vantagens econmicas em troca da instalao de
unidades fabris no pais.
82
O Estado tende a abdicar a sua condio de garantidor do interesse pblico para tornar-se garantidor da atividade produtiva.
3.1.2.5.2. Neoliberalismo no Brasil
No Brasil, a reao do liberalismo econmico intromisso do
Estado nas relaes produtivas comea a se fazer sentir com vigor a
partir de 1980. Em 1985,0 Pas caminha a passos largos no sentido da
redemocratizao, aps vinte anos de frrea ditadura militar. O neoliberalismo define seu projeto, que promete a fuso entre o pensamento
social e o liberal.
A Constituio de 1988 expe com clareza essa aparente antinomia. Por um lado, faz largas concesses de carter liberalizante:
cria espaos de atuao para o capital internacional, assegura a Iiberdade da empresa, amplia a autonomia dos sindicatos, dinamiza o
direito de associao e reconhece a representatividade popular das
entidades no-governamentais. Por outro lado, d status constitucio-
nal aos direitos dos consumidores, dos trabalhadores e proteo do

patrimnio histrico, cultural e ecolgico, com o que fortalece a funo
fiscal e punitiva do Estado e estimula o intervencionismo estatal nas
relaes privadas.
Ir
III
A contradio, no entanto, apenas aparente, por ser]ustamente

essa a proposta do neoliberalismo: garantir direitos individuais e sociais,
inclusive na rea dos direitos metapatrimoniais, da cultura e da ecologia,
ao mesmo tempo em que mantm vlvulas de escape tendentes a possibilitar a flexibilizao da aplicao da lei para a sua adaptao em
cada caso concreto.
A doutrina neoliberal se fundamenta numa idia de liberdade comprometida com determinados padres sociais minimamente desejveis.
As vlvulas de escape flexibilizantes so necessrias para permitir a
constante criao de espaos necessrios ao desenvolvimento do setor
comercial-produtivo-financeiro, bem como para a viablizao de condies de concorrncia no mercado global para o produto brasileiro
sem o que os direitos humanos assegurados na lei acabariam se tornando letra morta.
No embate legislativo, a tese neoliberal vem prevalecendo. Alguns
atos determinados pela Constituio de 1988 denotam tendncia intervencionista, tais como a edio do Cdigo de Defesa do Consumidor e a
ampliao fsica da Justia do Trabalho.

83
No entanto, a via contrria a da Iiberalizao a que apresenta maior avano quantitativo e qualitativo, sob o ponto de vista exclusivo
da normatizao (ou, mais propriamente, da desnormatizao). O programa governamental de privatizaes, iniciado em 1981, deslanchou
nos anos 90. A inflao foi contida, o que, no entanto, no possibilitou
praticamente nenhuma alterao no pssimo quadro social brasileiro: os
ndices de qualidade de vida do Pais ainda esto entre os mais baixos
do mundo; a educao e a sade continuam caticas.
Foi reconhecida a possibilidade de terceirizao por parte das
empresas, atravs de sociedades cooperativas (art. 442 da CLI) ou de
contratao de servios que no representem a atividade-fim da empresa contratante (Enunciado n. 331 do TST). Em 1999, surgiram a Lei n.
9.849/99, que prev a contratao de mo-de-obra por tempo determinado para atender a necessidades temporrias no servio pblico, e a Lei
n. 9.867/99, que autoriza a organizao em forma de cooperativas sociais de atividades agrcolas. industriais, comerciais e de servios e de
servios sociossanitrios e educativos.
A estrutura sindical clssica, originria do inicio do sculo XX, foi
9
se enfraquecendo at que, no ano 2000, desmoronou, com a extino da
LI
~1
representao classista (Emenda Constitucional n. 24, de dezembro de EI

1999) e a criao das Comisses de Conciliao Prvia na Justia do
Trabalho (Lei n. 9.958, de janeiro de 2000).
3.1.2.6.
O Estado da Informao Sculo XXI
3.1.2.611. A Disseminao do Conhecimento

A sociedade e destacadamente os agentes sociais responsveis pela preservao da harmonia social est agora, no incio do
terceiro milnio, diante de um grande dilema: em breve a populao do
Pais chegar marca dos duzentos milhes de habitantes, inseridos
num contexto mundial que abrigar a preocupante cifra de sete bilhes
de consumidores em potencial.
Os litgios de consumo continuaro a crescer, sob o alento de dois
fatores concorrentes: de um lado, o alargamento na populao da conscincia sobre seus direitos; de outro lado, a falta de tempo hbil para a
adaptao nova realidade por parte de uma sociedade que se habituou,
ao longo da histria, a ignorar ou desprezar os direitos alheios, sobretudo os no patrimoniais. Pode-se dizer, de outra forma, que o povo se
84
conscientiza com mais rapidez dos seus direitos do que dos deveres
correspondentes aos direitos alheios, o que tende a acarretar o aumento
progressivo da quantidade de demandas judiciais, notadamente na rea
do consumo.
Com que postura dever a sociedade brasileira encarar os desafios
do futuro prximo: o aumento das demandas de consumo decorrentes
de fatores internos e externos, aliado falta de alicerce cultural da populao para compreender a necessidade da obedincia aos deveres da
cidadania; os embates entre entidades liberais, contrrias intromisso
do poder pblico nas relaes produtivas, e grupos humanistas em busca da ampliao dos direitos de personalidade, dentre os quais se incluem os direitos do consumidor?
3. 1.2.6.2. Consumo Desmassificado
A produo em massa e o consumo em massa esto dando lugar
produo direcionada e ao consumo particularizado. Fala-se hoje em
mercados de um s comprador, cujos exemplos tipicos so a IV a
Ii~
cabo e a Internet: cada consumidor individual adquire, pela via eletrniIiir
ca, os produtos culturais digitais que lhe interessam, de forma totalII
mente particularizada. A comunicao e a educao em massa esto
Iii! sendo substituidas pela comunicao e educao individualizadas.
Ii
Esse o reflexo, nas relaes de consumo, da tendncia poltica
de valorizao das minorias que se observa em todo o mundo. Repre-
sentantes das minorias, como judeus, negros e indios, so escolhidos

para ocupar postos que antes lhes eram recusados. As mulheres, depois
de sculos de brutal espoliao, em quase todos os pases j atuam
livremente no mercado e conquistam altas posies sociais e politicas.
As populaes setorizam-se cada vez mais. As maiorias despersonalizadas e dispersas perdem espao politico para as minorias bem
definidas e opinantes. Concomitantemente, a uniformidade cede lugar
diversidade no consumo. A fabricao homognea de produtos em srie
est com os dias contados.
Ao tratar da desmassificao do consumo. Alvin Tofflerafirma que
o mercado de massa se subdividiu em grupos de minimercados que se
multiplicam e mudam incessantemente, exigindo uma srie de opes,
modelos, tipos, tamanhos e adaptaes em continua expanso.52
(52)
TOFELER, AIvin. Op. cli., p. 234.

85
A mais impressionante realizao da civilizao foi a criao, ao
longo dos ltimos dez milnios, de um sistema de mercado que correlaciona sistematicamente bilhes de pessoas umas com as outras, hoje
em tempo real. A misso de mercadizar o mundo est virtualmente cumprida e, assim, a civilizao de mercado dever ceder lugar ao que Toffler
chama de civilizao de transmercado.t53~ Os recursos, imaginao e
capital que antes eram consumidos na construo da estrutura de mercado podero agora ser canalizados para outras reas de interesse, de
forma a traar uma nova agenda para a humanidade.
O Cdigo do Consumidor foi o prenncio disso no Brasil. Quando
ele impe ao mercado determinados niveis de qualidade e de adequao dos produtos ao ecossistema, est de fato colocando num plano
secundrio a tarefa especifica de organizao de uma estrutura de
mercado. (ou seja, a que assegura o acesso ao consumo) e abrindo
uma nova agenda, voltada para as tarefas de moralizao das relaes
interpessoais e de humanizao do habitat, que pressupem a proteo
ao consumidor.
A nova economia baseada na informao e no conhecimento.
,q
Isso porque o perfil da sociedade de consumo se deslocou da uniformidade para a diversidade, acompanhando a tendncia verificada nos l- 1
timos trs sculos de substituir a verdade nica judaico-crist pelas
Ii
verdades plurais do modernismo europeu, que orientalizou a cultura
ocidental.
O alargamento contnuo do mercado de conhecimento redobra o
impulso diversidade de culturas e de moralidades. E essa diversidade,
por sua vez, gera uma crescente dificuldade de se identificar, no emaranhado de idias dispares, os fundamentos ticos da civilizao, ou seja,
de se estabelecerem padres ticos universais.
A soluo, para Octavio Paz, consiste em que devemos procurar
descobrir o fio unificador em meio a essa extraordinria diversidade, ou
seja, tentar ordenar as coisas segundo uma perspectiva geral da humanidade e uma tica universal, at conseguirmos afirmar que um [conceito] moralmente superior ao outro?.~54~
(53)
TOFFLER, AIvin. Op. cit, p. 286.
(54)
PAZ, Octavio. No fim da histria, o Ocidente se volta para o Oriente. In GAADELS, Nathan P. (Org.). No final do sculo. Traduo de Angola Lobo de Andrade. Rio
de Janeiro: Ediouro, 1998, p. 213.
86
3.1.2.7.

Filosofia de Proteo ao Consumidor
As diferentes concepes filosficas de proteo do consumidor

prendem-se a uma questo central, que busca definir como fica a posio do Estado dentro da nova realidade socioeconmica do mercado de
consumo em larga escala desmassificado. No momento atual, conveniente a presena do Estado nas relaes de consumo? E no futuro
mercado global de um s comprador haver necessidade da existncia
do Estado interventor?
O Cdigo do Consumidor brasileiro optou por prescrever uma interveno estatal relativamente rigorosa nas relaes de consumo, destinada garantia dos direitos do consumidor, em funo do que imps
ti
uma srie de restries liberdade do empresrio e do fornecedor de
bens e servios em geral.
ti
Sob essa perspectiva, a filosofia de proteo do consumidor comporta trs variantes, que so denominadas por Aiorbert Reich deteoria printervencionista, teoria intervencionista e teoria ps-intervencionista.~55~
IIt
A teoria pr-intervencionista desenvolveu-se junto com a economia
11111 de mercado dos anos 1950 e 1960 e, portanto, representa o prprio direito de proteo do consumidor em seu nascedouro.
Fundamenta-se nas seguintes premissas:
a)
a informao o mais eficaz instrumento para assegurar a autonomia do consumidor:
b)
a concorrncia o melhor meio de assegurar a melhoria do bemestar do consumidor;
c)
o planejamento da concorrncia com controle de preos, controle de qualidade e definio de politica industrial e de empregos
deve possibilitar no a interferncia especifica no interesse do consumidor, mas a salvaguardado funcionamento global da economia.
A teoria intervencionista, situada nos anos 1970, determinou a ao

direta do Estado na defesa dos consumidores, mediante a definio de
polticas industriais e o controle rigido sobre preos, produtos e relaes
de consumo.
A teoria ps-intervencionista, inaugurada nos anos 1980, a que est
agora na pauta das discusses sobre o tema, principalmente na Europa.
(55)
REICH, Norbert. Op. oit, p. 12.
87
Reich afirma categoricamente que os mercados de economia desenvolvida esto sofrendo uma racionalizao da proteo do consumidor.156~
Os ps-intervencionistas se opem atividade regulamentadora
estatal, apontando os seguintes argumentos: a) a regulamentao impe custos desnecessrios s empresas; b) alm disso, aplica ao produtor punies muitas vezes injustas ou desproporcionais; c) o protecionismo incentiva a acomodao social e desestimula a organizao coletiva dos consumidores.
Respalda-se a teoria ps-intervencionista em duas premissas: a
da auto-regula o e a do conceito de necessidade.
A auto-regula o apontada como uma alternativa regulamentao estatal. desnecessrio estabelecer muitos padres reguladores
para a atividade produtiva, pois a economia dispe de instrumentos menos agressivos e mais eficazes que proporcionam o mesmo resultado. ~ I
O conceito de necessidade o elemento regulador ou moderador da
proteo ao consumidor. Afirmam os ps-intervencionistas que a proteo
ao consumidor deve sempre considerar a condio pessoal do cidado.
Assim, a venda ocasional de um alicate para guarnecer a despensa de um grande advogado diferente, do ponto de vista sociojuridico, KL 1
da venda da mesma ferramenta a um humilde pedreiro que dela depende
para obter o seu sustento; conseqentemente, so diferentes os efeitos
obrigacionais para o fornecedor.
No campo das transaes de crdito, a proteo ao consumidor
merece tratamento diferenciado se, por exemplo, o devedor isto , o
consumidor da operao de emprstimo deixa de saldar seu dbito
em razo de alguma circunstncia que configure caso de fora maior,
como a perda do emprego ou uma doena grave na famlia.
A teoria ps-intervencionista, de se notar, no nega a convenincia ou a necessidade de normas protetivas do consumidor; ela sustenta
que, em determinado estgio do desenvolvimento das relaes de consumo, a interferncia estatal pode ser descartada e substituida pela autoregulao, porque as partes adquirem condies culturais de elas prprias elaborarem as normas protetivas mais adequadas.
Ressalte-se, outrossim, que as teses no-intervencionistas vm
sendo muito questionadas na Europa. leme-se que a auto-regulao na

(56)
REICH, Norbert. Op. ct, p. 12.
88
rea do consumo no seja uma alternativa vlida regulamentao, pois

os comerciantes que se recusarem a aderir s regras lucraro com a
inobservncia dos padres mais restritos impostos aos demais.
Ademais, quanto ao conceito de necessidade, embora em tese
seja muito cativante por se apresentar como uma soluo bastante apropriada para o problema da proteo ao consumidor, na verdade sua aplicao prtica oferece imensas dificuldades, em face da amplitude e da
subjetividade impl!cadas no ato de descrever a situa o pessoaldo consumidor, e mesmo no de definir o que seja fora maior
A subjetividade inerente ao conceito de necessidade e a dificuldade em delimitar a situao pessoal do consumidor so fatores importantes nessa discusso, pois subjetividade e generalidade representam caractersticas totalmente inadequadas quando se trata de lei
de carter protetivo e punitivo. A norma que implica protecionismo e
ti
punio deve ser clara, objetiva e completa, mesmo porque sua interIii pretao deve ser restritiva.
Cumpre enfim acentuar que tais discusses tm se mantido at
agora mais no mbito acadmico, j que a Unio Europia continua a
ti
editar normas protetivas do consumidor cada vez mais modernas e esli
pecificas. E ocaso do Tratado de Amsterd, publicado no Dirio Oficial
da Unio Europia, em 10 de novembro de 1997, que ampliou a compe1 tncia da Unio Europia para legislar sobre direito do consumidor; da
Diretiva 98/27/EC, de 19 de maio de 1998, sobre injunes ou medidas
cautelares e interlocutrias internacionais em matria de conflitos de
consumo; da Diretiva de 22 de junho de 1998, que proibiu totalmente a
publicidade de tabaco e cigarros, com um prazo de trs anos para implementao da medida; da Legge n. 281, italiana, de 30 de julho de 1998,
que versa sobre a proteo do consumidor e da Diretiva 95/64/EC, de 25
de outubro de 1998, sobre proteo de dados no comrcio eletrnico.1571
3. 1.2.7. 1. A Realidade Brasileira
A realidade socioeconmica dos pases desenvolvidos difere da
dos pases subdesenvolvidos, o que evidentemente reflete nas relaes
de consumo. Nestes pases subsiste, em certa medida, um problema
iogicamente anterior ao da proteo ao consumidor, que o prprio acesso
ao consumo.
(57) MARQUES, Cludia Lima. OuaI o futuro do Direito do consumidor? Revista de Direito
do consumidor So Paulo, Revista dos Tribunais, v. 30, abr./jun. 1999. p. 227-231.
INTRODUOAO DIREITO DO cONSUMIDOR

89
ArielAriza assevera que la realidad econ3mica de los pases latinoamericanos ha levado a que se advierta que uno de los aspectos
esenciales en estas comunidades est constituido por la importante franja
de habitantes que se encuentra excluida de las relaciones de consumo.
Porto tanto se ha sostenido que la premisa fundamental en estas comunidades pasa por garantizar a los ciudadanos ei acceso ao consumo>581
O Brasil est numa posio de vanguarda em relao aos seus
parceiros latino-americanos, sul-asiticos e africanos, haja vista j ter
ingressado na fase de consolidao de um sistema de proteo do
consumidor. Mesmo assim, quase um tero da populao brasileira
vive em situao de misria, impossibilitada de participar do mercado
de consumo.
Como se pode presumir, a teoria ps-intervencionista no chegou
ao Brasil, tendo em vista ser ainda imprescindvel a atuao do Estado
no sentido de implementar projetos destinados a incluir no mercado de
consumo as parcelas marginais da populao.
Alm disso, o estgio atual da evoluo cultural da sociedade brasueira no permite nem mesmo que se cogite a adoo de sistemas de
auto-regulao e autofiscalizao. Grande parte dos fornecedores nacionais ainda no se habituaram a um padro de comportamento tal que 1
dispense a interferncia do poder pblico na soluo dos problemas e
Ii
controvrsias relacionados ao consumo.
A ordem econmica prevista no art. 170 da Constituio Federal
de 1988 tem como fundamentos duas foras antagnicas: de um lado,
a livre iniciativa (caputdo referido dispositivo) e a propriedade privada
(inciso II); de outro, a funo social da propriedade e a defesa do consumidor e do meio ambiente (incisos III e V). Uma busca a liberdade, a
outra fixa limites.
nesse ponto que o Estado interfere nas relaes individuais: para
harmonizar duas classes distintas de direitos fundamentais assegurados pela Constituio, quais sejam, o direito de liberdade de iniciativa do
agente econmico e os direitos coletivos e difusos da comunidade e dos
consumidores.
A harmonizao de duas regras constitucionais contraditrias se
faz por meio da hermenutica constitucional.
(58)
ARIZA, Anel. Op. ct., p. 28-29.

90
;itt -
lendo em vista que o emprego adequado dos mtodos hermenutico-constitucionais pressupe o conhecimento de seus princpios, convm recorrers lies de Canotilho, no ponto em que elenca tais princpios. Interessa-nos destacar dois deles.
O princpio da unidade da Constituio impe que sejam todas as
normas constitucionais interpretadas de maneira a evitar contradies
entre elas prprias. A Constituio uma unidade de sentido polticoideolgico, muito antes de constituir uma unidade lgico-axiomtica.1591
O objetivo do jurista , pela aplicao desse principio, conseguir a
superao das antinomias, ou seja, dos conflitos que podem surgir entre
duas normas ou princpios constitucionais.
De outra parte, o princpio da concordncia pr.4tica ou da harmonizao prope a confrontao e a coordenao dos interesses jurdicos
em conflito de forma a evitar o sacrifcio total de um interesse em relao
t
ao outro. Dessa forma, sempre que exista contradio entre duas normas ou entre dois direitoschamados por Canotilhode bens jurdicos
no deve o intrprete sacrificar nenhum dos dois, mas sim estabelecer limites e condicionamentos recprocos de forma a conseguir uma
harmonizao ou concordncia prtica entre estes bens>60)
A concluso a que se chega a seguinte: a liberdade de iniciativa
e o direito de propriedade garantidos pela Constituio no so absolutos, mas esto sujeitos a limites decorrentes de sua funo social. E a
funo social nas relaes de consumo consiste exatamente em colocar ao alcance dos consumidores bens e servios capazes de satisfazer
adequadamente suas necessidades econmicas, sem os expor a riscos
imprprios ou desnecessrios.
Ada Pellegrini Grinoverafirma que nenhum pas do mundo protege
seus consumidores apenas com o modelo privado. Todos, de uma forma
ou de outra, possuem leis que, em menor ou maior grau, traduzem-se
em um regramento pelo Estado daquilo que, conforme preconizado pelos economistas liberais, deveria permanecer na esfera exclusiva de decises dos sujeitos envolvidos.161t
(59)
cANOTILHO, 1 1 Comes. Direito constitucionaL e~ ed. rev. Coimbra: Almedina,
1993. p. 226-229.
(60)
CANOTILHO, J. J. Comes. lbidem, p. 228.
(61)
GRLNOvER, Ada Pellegrin (et ai). cdigo brasileiro de defesa do consumidor
comentado pelos autores do anteprojeto. 6 ed. rev., atual, e ampl. Rio de Janeiro:
Forense, 2000, p. 8.
INTRODUO AO OIREITO DO CONSUMIDOR
91
No h dvida de que no ~rasiI ainda necessria a intromisso do

Estado nas relaes privadas para impor obedincia lei a uma faixa
razovel da populao representada por infratores habituais, considerando-se sobretudo que a impunidade um potente estimulante do delito.
Est demonstrado que a sociedade contempornea no consegue
implementar, em grau satisfatrio, a harmonia e o equilbrio social, seja

no plano interno, seja no plano internacional, quando governada apenas
pelas leis do mercado livre embora este seja imprescindvel para o
progresso tecnolgico e econmico das naes.
Zbigniew Brzezinskt assessor de segurana nacional do ex-presidente norte-americano Jimmy Cartere autor do livro Out of Control (Fora
de controle), publicado em 1993, oferece uma interessante abordagem
sobre a nova ordem mundial, ao afirmar que o colapso do marxismo
::
revelou as limitaes globais do liberalismo. O liberalismo era visto como
universal em parte porque o marxismo tinha pretenses universalistas
1
que ameaavam a condio humana. Em resposta, o liberalismo foi co- lp
locado como alternativa universal nessa competio. Agora que a competio acabou e o marxismo est morto, j no perigoso nem politicamente dispendioso reconhecer as limitaes do liberalismo. Estamos
entrando nessa fase agora. O perigo da utopia totalitria estando ausente, mais fcil ver os perigos da cornucpia permissiva para nossas
sociedades liberais. Mas o processo de testagem ser provavelmente
prolongado, doloroso e difcil.162t
Tambm no Primeiro Mundo surgem novas teorias polticas e jurdicas que pregam a necessidade da interveno estatal, como a do garantismo jurdico, desenvolvida pelo jusfilsofo italiano Luigi Ferrajolie adotada no Brasil por diversos juristas, dentre os quais pode-se descatar os
trabalhos de Srgio Cademartori163~ e de Alexandre Ramos.t641
Ferra joli escreve Ramos defende a restrio do direito de
propriedade e das liberdades econmicas em nome da garantia dos valores fundamentais da existncia humana incorporados nas normas cons(62)
BRZEZINSKI, Zbigniew. Fracos baiuartes do ocidente permissivo. ln CARDELS, Nathan P. (Org.). No final do sculo: reflexes dos maiores pensadores do
nosso tempo. Traduo de Angola Lobo de Andrade. Rio de Janeiro: Ediouro, 1998,
p. 72-73.
(63) CADEMARTORI. Srgio. Estado de direito e legitimidade: uma abordagem garantista. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999, p. 188.
(64)
RAMOS, Alexandre. Garantismo jurdico e principio da proteo no direito do
trabalho. Revista LTr, So Paulo, LTr, v. 64, n. 5. maio 2000, p. 602-608.
.
92
titucionais. Com isso, acredita estar ampliando a liberdade do cidado,
em contraposio violncia, simblica e real, que o Estado burgus e
o prprio poder econmico exercem sobre os cidados.16~1
Num determinado momento do ciclo evolutivo da globalizao, poder inclusive ocorrer de sos Estados no serem mais suficientes para
assegurar os direitos coletivos. Haver, ento, necessidade de instituirem~se orgos paraestatais complexos, com poder efetivo de fiscalizao e controle constitudo em regies multinacionais, que sero os sucessores dos atuais organismos internacionais. Assim como os entes
econmicos se globalizam, tambm os entes sociais devero seguir o
mesmo destino.
Por ora, cabe apenas concluir que o Cdigo Brasileiro do Consumidor prescreve a ao coercitiva estatal destinada garantia dos direitos
1~
do consumidor e junge a atuao lucrativa no mercado de consumo
observncia de certas normas de comportamento. Adota, em outras pat

1
III
3
1
lavras, a frmula do desenvolvimento sustentado da humanidade, que

consiste em assegurar as liberdades de iniciativa, de mercado e de contrato, mediante a observncia dos limites resultantes da funo social
destes institutos econmico-jurdicos.
3.1.2.8. Proteo ao Consumidor
O fundamento filosfico-jurdico do sistema de proteo ao consumidor est na necessidade de atuao de uma fora externa, representada pelo Estado, para anular o desequilbrio natural de foras entre fornecedor e consumidor. O risco de ocorrncia de vicio ou defeito se verifica tanto no bem oriundo da produo em massa, quando no da produo desmassificada; tanto no servio oferecido no mercado de massa,
quanto no servio personalizado.
Constatado o vicio ou defeito do produto ou servio, desde que o
lesante no repare ou compense espontaneamente o prejuzo do consumidor, h necessidade da ao coercitiva do Estado.
Na atualidade, portanto, existe certa concordncia em torno do
principio socializante, que impe a aplicao da fora do aparelho estatal para a manuteno da ordem social e para a realizao do interesse
pblico no mbito das relaes de consumo.
(65)
RAMOS, Alexandre. Op. cit., p. 602.
93
3.1.3. Princ(pio Democrtico

Deveras importante o principio democrtico, ou da representao,
para a compreenso do espirito do Cdigo do Consumidor. Trata-se de
princpio de teoria poltica, albergado pelo Cdigo em diversos dispositivos.
O principio democrtico aquele que garante ao cidado a participao no poder poltico, diretamenL4ou por meio de representante por
ele escolhido.
Dissertando sobre o tema, Rousseau afirma que, rigorosamente
falando, nunca existiu verdadeira democracia nem jamais existir, pois
contraria a ordem natural o grande nmero [de cidadosl governar, e ser
o pequeno governado.t66~ Acrescenta, em seu ceticismo: Se houvesse
um povo de deuses, ele se governaria democraticamente. To perfeito
governo no convm aos homens>671
A partir dessa viso pessimista, e fundado em sua teoria do contrato social, ele busca definir a frmula da democracia possvel entre os
homens: Encontrar uma forma de associao qu defenda e proteja de
toda a fora comum a pessoa e os bens de cada associado, e pela qual,
cada um, unindo-se a todos, no obedea portanto seno a si mesmo, e
permanea to livre como anteriormente. Tal o problema fundamental

cuja soluo dada pelo contrato social.t66~
O processo de democratizao, segundo Norberto Bobbio, revelase em dois sentidos: a) no alargamento gradual do direito do voto; b) na
multiplicao dos rgos representativos.t69~
Na tradio politica brasileira, o cidado participa da elaborao da
lei por meio de representantes eleitos para compor o Poder Legislativo.
No entanto, a partir do momento em que a lei sai da rbita do Legislativo
e entra nado executor normalmente o Poder Executivo, a representatividade do cidado torna-se quase inexistente, pois os integrantes
deste Poder ou exercem cargos de confiana nomeados pelo chefe do
Governo, ou so funcionrios pblicos de carreira. Apenas est sujeito
ao voto o primeiro escalo, isto , o Presidente da Repblica, os Governadores, Prefeitos e Seus respectivos vices.
(66)
ROUSSEAU, .Jean-.Jacques. O contrato social e outros escritos, Introduo e
traduo de Rolando Roque da Silva. 14 ed. So Paulo: Cullrix, 1995. p. 74.
(67)
ROUSSEAU, Jean-Jacques. lbidem. p. 75.
(66)
ROUSSEAU, Jean-Jaoques. lbidem, p. 30.
(69)
BOBBIO, Norberto (et aO. Dicionrio de poltica, oU., p. 324.
94
Adotando postura inversa a essa tendncia, o Cdigo do Consumidor estimula a criao de espaos de representao dos consumidores
dentro dos rgos pblicos. Em seu ad. 106, inciso II, atribui ao Departamento Nacional de Defesa do Consumidor, dentre outras funes, a de
receber, analisar, avaliar e encaminhar consultas, denncias ou sugestes apresentadas por entidades representativas ou pessoas jurdicas
de direito pblico ou privado, vale ressaltar, as sugestes apresentadas
diretamente pelo cidado ou por seus rgos representativos.
O art. 105, por sua vez, inclui as entidades privadas de defesa do
consumidor entre os rgos integrantes do Sistema Nacional de Defesa
do Consumidor.
4h
Mais do que assegurar ao consumidor o direito de ser ouvido pelo

rgo gestor do sistema, o Cdigo determina expressamente que o poder
pblico incentive, inclusive com recursos financeiros e outros programas esIii
peciais, a formao e desenvolvimento de entidades e associaes repre-
IIi~}
sentativasdoconsumidor(arts. 106, inciso lX,40, inciso II. b. es0, inciso V).
bem como a participao obrigatria dos consumidores e fornecedores nas
comisses pblicas permanentes instituidas pelo art. 55. 3~, do Cdigo.
ti111.
Nesse ponto, o Cdigo se mantm fiel tnica constitucional, pois
o principio democrtico, isto , o fomento da participao direta da cotil 1 munidade nos rgos estatais, verte da Constituio de 1988 aos cntaII[~ ros. Comea por seu ad. l~, que refere explicitamente o principio em
tela: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel
dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado

Democrtico de Direito.
O
princpio reiterado depois, ao longo dos ttulos seguintes. O
art. 10, alnea a, assegura a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao. Estabelece-se a mesma exigncia para a gesto da seguridade
social (ad. 194, inciso VII), a poltica agrcola (ad. 187), a sade (ad.
198, inciso III), a assistncia social (art. 204, inciso II), a assistncia
criana e ao adolescente (art. 227, 19 e os programas de aproveitamento de recursos em terras ind[genas (ad. 231, 39,
A participao de representantes da populao prevista, ainda,
em outros rgos pblicos, tais corno as Cmaras Setoriais de Custos e
Preos criadas pela Lei n. 8.178/91, e o Conselho Monetrio Nacional,
institudo no Decreto n. 99.207/90.
INTRODUCOAO DIREITO DO CONSUMIDOR
95
O consagrado professor lves Gandra da Silva Martins distingue

dois momentos importantes na Histria do Direito.
O Direito sempre foi imposto por quem detm o poder, sob a justificativa de permitir a convivncia social, Nesse contexto, a luta contra o
absolutismo passa pelo estabelecimento gradativo de sistemas cada
vez mais aperfeioados de freios e contrapesos.
Numa primeira fase do desenvolvimento do Direito, as garantias
dos cidados eram outorgadas pelo dono do poder, em nmero bastante
restrito, sem qualquer participao dos destinatrios das normas. Em
outras palavras, havia poucas garantias e o povo no participava diretamente do exerccio do poder.
Num segundomomentoqueestamosatravessandoagora, as
garantias individuais e sociais foram ampliadas, mas o destinatrio anda no participa do exerccio do poder, seno de forma indireta atravs
dos Poderes Legislativos. Assevera, neste ponto, o eminente mestre
1
que o Direito imposto pelos que detm o poder para permitira convivncia social, nas democracias modernas, oferta incomensuravelmente mais 1%
garantias ao cidado do que aquele que vigorava em qualquer Estado no t
passado. Nem por isso a sociedade condutora de seus destinos, tarefada qual se encarregam aqueles que ela elege entre o limitado elenco
de vidos pelo poder, que so os polticos. O povo sequer participa diretamente da escolha dos que conduzem a maquina administrativa, quase
sempre feita por concursos tcnicos, embora seja ainda a melhor forma
de escolha do burocrata.170
Tudo indica, porm, que j estamos no incio de uma nova etapa da
histria do direito poltico, que pode ser classificada se dermos continuidade ao raciocnio de lves Gandra como o terceiro estgio da evolu-
o do principio democrtico ou participativo. Caracteriza-se essa nova

etapa pela circunstncia de que as comunidades esto comeando a interferir na conduo da vida social, por meio da participao direta nos
rgos de deciso por onde transitam os seus interesses, embora ainda
no esteja muito clara a definio sobre a forma como essa participao
deve se efetivar.
A certa altura, lves Gandra menciona em seu trabalho a incapacidade da sociedade, que deve sustentar o Estado, de suprir as insuficin(70) MARTINS, Ives Gandra da Silva (Coordj. O Estado do futuro. So Paulo: Pioneira;
Associao Internacional de Direito e Economia, 1998, p. 18.
96
cias estatais para atender suas finalidades essenciais71 Essa afirmao merece algum comentrio.
De tato, imprescindvel o investimento na formao cultural do
povo para que ele adquira a capacidade de interferir nas decises do
Estado. De qualquer forma, no h como negar que, at hoje, ainda no
lhe foi dada a oportunidade de participar efetiva, direta e cotidianamente
dos rgos do poder, donde se difcil at mesmo avaliar corretamente
qual seria na prtica o nivel de desempenho da sociedade na tarefa de
suprir as deficincias dos rgos estatais.
No se pode olvidar, ademais, que existe muito preconceito, sobretudo nos pases subdesenvolvidos, contra a presena de cidados do
povo nos rgos decisrios. As raizes histricas e culturais desse preConceito remontam s origens da colonizao brasileira, sendo suficienE te lembrar que o sistema oficial de escravido humana, vigente no Brasil
desde a sua fundao, foi legalmente extinto h pouco mais de cem
anos e deixou cicatrizes profundas na alma nacional.

q
No h dvida, no entanto, de que a participao direta da comuniti 1 dade na composio dos rgos de poder, ao levar para dentro do organismo pblico a voz e os ouvidos das ruas, consiste no melhor meio de
integrao entre os agentes estatais e os destinatrios de seus serviti 1 os, alm de ser o modo mais eficaz de controle e fiscalizao desses
II
servios.
O princpio da representao um dos propulsores da revoluo
juridico-politica pretendida pelo Cdigo do Consumidor. Sua importncia
est no fato de que o cidado brasileiro ainda por demais excluido do
poder poltico, graas aos traos de uma mentalidade elitista deixados
pelo feudalismo escravocrata, que no admite conceder ao povo a prerrogativa de opinar na gesto de seu prprio destino. A ampliao do
campo de incluso social melhora a oxigenao do organismo do Estado.
3.1.4. Principio da Garantia da Adequao
O principio da garantia de adequao do produto ou servio visa a

assegurar padres adequados de qualidade, segurana, durabilidade e
desempenho dos produtos e servios. Est previsto no art. 42, caput,
incisos II, d, e V, do Cdigo do Consumidor.
(71)
MARTINS, Ives Gandra da Silva. Op. cft, p. 18.
97
Trata-se de princpio amplo, latente em outros dispositivos do Cdigo, destinado proteo da sade e da dignidade, da segurana, da
qualidade de vida e dos interesses econmicos do consumidor.
Em razo de sua larga abrangncia, dele so extraidos outros princpios subsidirios, como o da ecologia do consumo e o do desestimulo,
bem como alguns direitos fundamentais, como o direito sade e
segurana, o direito liberdade de escolha e a teoria da impreviso.
3.1.4.1.
Princpio da Ecologia do Consumo
Segundo o princpio da ecologia do consumo, ou da qualidade de

vida, o sistema de produo e consumo deve funcionar de modo a assegurar a sustentabilidade do equilbrio ecolgico. O art. 51, inciso XIV,
declara nulas as clusulas que infrinjam ou possibilitem a violao de
normas ambientais.
II]
IS
O conceito de sociedade comercial se modificou. A empresa do
sculo XX existia basicamente para produzir bens e servios e gerar
,, ti
lucros.
III
Nas ltimas dcadas, acrescentou-se ao conceito de empresa o
II
1.I ~
elemento ecolgico em seu sentido amplo. Toda atividade empresarial
moderna deve visar, alm do lucro, ao bem-estar social. A empresa co7
responsvel pela soluo dos problemas da comunidade, sejam eles de
carter ecolgico, social, econmico ou moral.
3.1.4.2.
Princpio do Desestmulo
O princpio do desestmulo no consta de forma explcita no Cdigo. Trata-se de principio oriundo do Direito Penal, apropriado pela doutrina civilista que trata da responsabilidade por danos metapatrimoniais.
Diante de uma lei destinada a garantir determinado direito consumeristico, tanto individual, quanto difuso ou coletivo, presume-se implcito, nas punies nela estipuladas, o intuito de desestimular o possvel
infrator prtica do ato ou omisso lesivos.
No direito americano existe uma figura jurdica especifica para penalizar o lesante: ao lado da ao de ressarcimento ou Compensao
dos danos, chamada de compensatoty damages, existe a ao de punio pelos danos causados, denominada punitiva damages.
98
No Brasil, como no existe essa distino, o desestimulo s prticas lesivas geralmente se traduz na condenao do infrator ao pagamento de indenizao por danos morais.
Para a fixao do valor da compensao dos danos morais, devese levar em conta trs fatores:
a)
o grau de culpabilidade do agente;
b)
a gravidade do dano;
c)
a situao econmica do lesante.
Para se realizar a dosimetria da indenizao, esses trs fatores
devem ser analisados em conjunto e cotejados luz do principio do
desestimulo, como forma de desencorajar a repetio do ato danoso.
importante ressaltar que a condio econmica do lesado no
E
deve ser considerada para a fixao da indenizao, porque os direitos
1
de personalidade so inerentes ao ser humano e o seu valor no pode
III
diferir de pessoa para pessoa. A honra ou a sade de um consumidor
pobre, abalada pelo ato ilcito do fornecedor, no vale menos do que a
ti 1
honra ou a sade de um consumidor rico. Nem vlido o argumento de
que o consumidor pobre ser privilegiado com um enriquecimento ilcito
1
se lhe for atribudo o direito a uma indenizao de valor elevado demais
para o seu padro econmico: o valor do seu bem imaterial (portanto, um
bem de valor inestimvel, ou um bem sem-valor) ofendido, considerada
a extenso do dano, equivale justamente ao valor que far atuar sobre o
infrator o principio do desestmulo nem mais, nem menos do que isso
, razo pela qual o enriquecimento que possa haver no ser nessa
hiptese um enriquecimento ilcito, mesmo porque se estar atendendo
ao interesse pblico de inibir a repetio do dano.
O art. 44 do Cdigo do Consumidor abriga esse principio ao dispor
que os rgos pblicos de defesa do consumidor mantero cadastros
atualizados de reclamaes fundamentadas contra fornecedores de produtos e servios, devendo divulg-los pblica e anualmente (...). A publicidade do nome dos fornecedores que tenham sido alvo de reclamao
tem dupla finalidade: a primeira manter os consumidores informados
sobre os produtos e servios perigosos ou ao menos suspeitos (no que
se concretiza o principio da informao); a segunda, desencorajar a repetio de atos prejudiciais ao consumidor pelo mesmo ou por outros
fornecedores (em que atua o principio do desestimulo).
A publicidade do nome dos fornecedores deve ser realizada com
toda a objetividade possvel, consignando-se inclusive os dados relativos

99
fase atual dos processos em tramitao. existncia de condenaes
ou absolvies e a punies impostas. A divulgao de dados inverdicos pode acarretar a responsabilidade por danos morais das pessoas e
instituies divulgadoras.
Exemplo bem ilustrativo da aplicao do princpio do desestimulo,
Colhido por Paulo Soares Bugarin, consiste na deciso prolatada no caso
BMW of North America, lnc. versus Gore. Aps adquirir um veculo BMW
novo de um revendedor do Estado do Alabama, Gore descobriu que o
carro fora repintado. Ajuizou ao de ressarcimento de danos (compensatory dama ges) e de punio por danos (punitive damages) contra a
American Distributor of BMW, em que a empresa foi condenada ao pagamento de US$ 4.000,00 a titulo de compensatory damages e mais
US$ 4 milhes a titulo de punitive damages.172~
A sano foi reduzida posteriormente pelas Cortes superiores, mas
o que interessa, neste passo, apenas destacar o raciocnio lgico da
primeira deciso. US$4 milhes teria sido o valor dos lucros obtidos
pela empresa com a venda de todo o lote condenado de veculos repintados. Com tal punio, pretendia o juiz criar um precedente tendente a
1
eliminar no produtor justamente o interesse econmico da assuno do
risco de lanar produto defeituoso no mercado.
comum o empresrio pautar suas decises exclusivamente com
base em clculos financeiros. Suponhamos que, num lote de determinada mercadoria pronto para a comercializao, o produtor constate um
certo defeito em todas as unidades. O clculo das probabilidades, no
entanto, indica que poucos consumidores acabaro notando ou sofrendo
prejuzos em decorrncia desse defeito. O empresrio poder sentir-se
tentado a ceder ao seguinte raciocinio: se vier a ocorrer dano a uns
poucos consumidores e o ressarcimento das respectivas despesas for
pequeno em relao aos lucros obtidos com a colocao daquele lote no
mercado, compensa a ele correr o risco.
Contudo, se ele souber que a ocorrncia de leso a um nico consumidor o sujeitar a uma pena pecuniria equivalente ou at superior
aos referidos lucros, no valer mais a pena correr o risco: estar eliminada a prpria vantagem subjacente deciso de risco de comercializar
(72)
BUGARIN, Paulo Soares. O direito do consumidor e o devido processo legal na
moderna jurisprudncia constitucional norte-americana: o caso 8MW cl North America, Inc. v. Core. Revista de lnformaAo Legislativa, Braslia, DF, v. 36, n. 143, juI./set.
1999, p. 234.
100

o lote defeituoso que seria a certeza de algum lucro. O fator psicolgico instaurador da tentao restar bastante enfraquecido, pois seu
objeto principal a certeza do lucro ter sido eliminado. Nisso consiste o princpio do desestimulo.
Pode-se concluir, afinal, este tpico, mencionando que a indenizao de desestmulo tem trs funes distintas:
a)
a funo reparatria ou compensatria, conforme se trate, respectivamente, de dano material ou imaterial;
b)
a funo pedaggica ou didtica, que procura sanar as deficincias culturais do lesante;
c)
a funo punitiva ou de desestimulo, que diminui no lesante a
pulso para a prtica lesiva.
t
til
3.1.5. Princpio da Boa-F Objetiva
A boa-f contratual uma exigncia tico-jurdica do antigo direito
ti
romano, legada ao nosso direito civil por intermdio do Cdigo Napoleti nico. Ela sempre mereceu destaque nos estudos de tica jurdica e inspirou todas as legislaes democrticas. Foi, contudo, o Cdigo do Consumidor que a explicitou: o art. 4~, inciso III, transformou o princpio tico
1,
em princpio jurdico e, mais do que isso, delegou ao juiz o poder de fixar
a regra objetiva aplicvel ao caso concreto.
Consiste a boa-f contratual na postura adotada pelos contratantes de agir com lealdade e respeito mtuos, no sentido da perfeita consecuo dos objetivos do contrato, sem abuso ou leso outra parte.
um conceito tico, na medida que busca resguardar o respeito
mtuo entre os contratantes, e econmico, enquanto almeja a plena
realizao dos fins do contrato e a satisfao dos objetivos dos contratantes.
Segundo o jurista Marcel Planiol, la premire de ces obligations
est celle dagir de bonne fo Quand e droit romain reconnut lexistence
de contrats synallagmatiques, il e sanctionna par des actions de bonne
foi (]udicia bonae 11dm) dans lesquelles lintentio de la formule prescrivait
au juge de rechercher tout ce quil fallait faire ou donner ex fide bona. On
divisa ainsi en droit romain les contrats en contrata de bonne foiet contrata de droitstrict Ces expressions sont encore quelquefois employes
de nos jours, mais elles ne signifient plus rien: par exemple, le contrat
101
dassurance a t qualifi par certains auteurs de contrat de bonne foi et,

par dautres, de contrat de droit strict. Au sens romain du mot, tous les
contrats son aujourdhui des contrats de bonne foi.t73
O Cdigo do Consumidor impe s partes envolvidas na relao de
consumo a obrigao objetiva de agirem com boa-f, para que possam
ser atingidos os objetivos estipulados no caputdo art. 4% o atendimento

das necessidades do consumidor, o respeito sua dignidade, sade e
segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria de
sua qualidade de vida, a transparncia e a harmonia das relaes de
consumo.
A obrigao de conduta tica imposta ao fornecedor, embora seja
objetiva, envolve elementos subjetivos na composio de seu conceito.
Essa obrigao se superpe obrigao principal de entrega do bem ou
servio, que, ao contrrio, bem definida e especifica. Ao se superpor,
aquela obrigao tica gera deveres secundrios ou complementares
(deveres anexos), que devero ser explicitados pelo intrprete da lei em
cada caso concreto. ii
O fornecedor, portanto, no assume apenas a obrigao principal,
consistente no tornecimento do bem ou do servio. Assume tambm
obrigaes secundrias, denominadas pela doutrina por deveres anexos, que o vinculam legal e formalmente ao dever de conduta tica, ou iiq
seja, ao dever de portar-se com boa-f no mbito da relao contratual.
.1
Clvis Bevilqua asseverava que todos os atos jurdicos sem exceo esto submetidos ao princpio da boa-f, que ele chamava de princpios gerais do justo e do honesto>741
Quando se diz que o Cdigo impe o principio da boa-f objetiva,
est-se afirmando o seguinte: desde que tenha sido includa no contrato
(73)
A primeira das obrigaes [relativas ao contrato] a de agir de boa-f. Quando
o direito romano reconhece a existncia de contratos sinalagmticos, ele os prov
das aes de boa-f (iudicia bonae lidei), que atribui poderes ao juiz de tudo fazer
para garantir a observncia da boa-f. O direito romano dividia os contratos em
contratos de boa-f e contratos de direito estrito [rigorosamente vinculados ao contedo do contrato]. Estas expresses ainda so usadas atualmente, mas j no dizem
nada: por exemplo, o contrato de seguro qualificado por certos autores como contrato de boa-f e. por outros, como contrato de direito estrito. No sentido pretendido
pelos romanos, todos os contratos hoje so contratos de boa-f (PLANIOL, Marcel.
Op. cit., p. 164).
(74)
BEVILAQUA. Clvis. Teoria geral do direito civil. 2 ed. rev. e atual. Rio de
Janeiro: Rio: Faculdade de Direito Estcio de S, 1963, p. 216.
102
alguma clusula Considerada abusiva, inclusive aquelas previstas no ad.

51, essa clusula nula de pleno direito, independentemente de prova
da inteno ou culpado fornecedor. A simples incluso da clusula no
contrato faz surgir a presuno legal da violao ao princpio da boa-f.
isso o que se extraido texto do ad. 51, inciso IV, do Cdigo, que
declara nulas de pleno direito as clusulas contratuais que estabeleam
condies abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada ou, conforme a expresso de larga abrangncia empregada pela
lei, as que sejam incompativeis com a boa-f ou a eqidade.

Viola o principio da boa-f objetiva, por exemplo, a clusula contratual que exonere o fornecedor da responsabilidade por defeito do produto
(ad. 51, inciso 1), a que subtraia do consumidor a opo de reembolso de
quantia j paga (ad. 51, inciso II), a que transfira a terceiros a responsabilidade do fornecedor (ad. 51, inciso III), a que estabelea obrigao
abusiva ou excessivamente onerosa para o consumidor (art. 51, inciso
til
IV, e 1~, inciso III), a que estabelea inverso do nus da prova em
prejuzo do consumidor (ad. 51, inciso VI), a que atribua ao fornecedor
III
poderes tais que agravem a situao de inferioridade contratual do consumidor (art. 51, inciso VII a inciso XIII), a que possibilite a violao de
t
normas ambientais (ad. 51, inciso XIV) e, enfim, qualquer clusula que
esteja em desacordo como sistema de proteo ao consumidor (ad. 51,
t
inciso XV), a critrio do juiz ao qual o litgio for submetido.
3. t6. Princpio da Informao
Encontram-se normas inspiradas no principio da informao em
quase todos os captulos do Cdigo do Consumidor, conquanto conste
de forma explcita dos arts. 4~, inciso IV, e 6~, inciso III. Por fora desse
princpio, a informao adequada, clara e honesta deve ser a tnica de
toda relao de consumo. O princpio da informao implica, portanto,
para o fornecedor o de verde informar e para o consumidor, o direito de
receber diretamente do fornecedor todas as informaes adequadas relativas ao bem ou servio adquirido.
Trata-se de mais uma formidvel inovao do Cdigo. Antes, prevalecia nas relaes de consumo a regra milenar do ca veat emptor, segundo a qual compete ao consumidor informar-se sobre eventuais imperfeies do produto ou servio adquirido. O Cdigo implantou a regra do
caveat venditor, por fora da qual o fornecedor quem tem a obrigao
de prestar as informaes completas e corretas sobre os bens ou servios oferecidos ao pblico.

103
O contrato no obrigar o consumidor, se o fornecedor tiver violado
o dever de informar o que dispe o ad. 46 do Cdigo. Note-se que
este dispositivo apenas desobriga o consumidor; no decreta a nulidade
da clusula contratual, deixando assim ao arbtrio dele decidir se lhe
convm ou no pedir a anulao do contrato.
Do pTiflcIp~D da inlcrmao decorrem outros coro~ios, dos quais
merecem destaque o princpio da veracidade e o da educao ou da
formao.
3.1.6.1.
Principio da Veracidade
O princpio da veracidade, tambm conhecido como principio da

confiana, previsto no ad. 6~, inciso IV. do Cdigo, veda a publicidade
enganosa e abusiva e os mtodos comerciais coercitivos ou desleais. O
consumidor, quando adquire um produto ou servio, o faz sob o alento

de cedas expectativas. O fornecedor que frustra essas expectativas vioao principio da veracidade.
Dessade, o principio da veracidade aquele que assegura ao consumidor o direito de exi~ir do fornecedor a observncia de determinadas
qualidades e condies do produto ou servio adquirido, exatamente de
1
acordo com as expectativas criadas pelo respectivo material informativo
ou publicitrio.
MXI
~
Existem normas especificas inspiradas nesse princpio. Os arts. 8~

e 92 do Cdigo exigem, quanto aos produtos e servios que ofeream
risco natural sade ou segurana, que o fornecedor preste as informaes necessrias e adequadas. O fabricante de produto industrial deve
faz-lo por meio de impressos apropriados, que acompanharo o produto.
Se a informao prestada for insuficiente ou inadequada, considera-se o produto ou servio defeituoso (ad. 12, in filie) ou viciado (ads. 18,
capute 5% 19 e 20), hiptese em que recai sobre o fornecedor a responsabilidade por culpa presumida.
O consumidor tem livre acesso s informaes existentes em arquivos de empresas ou instituies que digam respeito a ele, alm do
que tem direito de conhecer as respectivas fontes (ad. 43).
Quanto aos contratos de adeso escritos, o ad. 54, 32, determina que devem ser redigidos em termos claros e com Caracteres ostensivos e legveis.
104
3.1.6.1.1.
Publicidade Enganosa ou Abusiva
O ad. 30 dispe que toda informao o publicidade, veiculada por
qualquer forma ou meio de comunicao relativa a produto ou servio,
obriga o fornecedor. Esse um meio de desestimular o fornecedor a
divulgar informaes enganosas.
Deve constar do produto a indicao clara do nome e endereo do
fabricante (ad. 33).
A vedao da propaganda enganosa prevista nos ads. 31, 35 e 37.
Independentemente de eventuais indenizaes por danos materiais ou morais, o Cdigo estabelece duas espcies de punio aos responsveis pela veiculao de propaganda enganosa:
a) a imposio de contrapropaganda, que dever ser divulgada pelos responsveis pela propaganda da mesma forma, freqncia e dimenso, e preferencialmente, no mesmo veculo, local, espao e horrio, de
S~
maneira capaz de desfazer o malefcio da publicidade enganosa ou abut siva (arts. 10, 1% 56, inciso XII. e 60);
b)
a tipificao da publicidade enganosa ou abusiva como infrao
ti, penal, punvel com pena de deteno de trs meses a um ano e multa
e: (art. 67).
ti
O nus da prova da veracidade e correo da informao ou publicidade veiculada incumbe ao patrocinador (ad. 38).
3. 1.6. 1.2. Princpio da Identificabilidade
Interessante distino feita por Adalberto Pasqualotto entre princpio da veracidade e princpio da identificabilidade. O primeiro relaciona-se publicidade enganosa; o da identificabilidade, por sua vez, consta
do ad. 36 do Cdigo, segundo o qual a publicidade deve ser veiculada
de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identifique
como tal.
O
anunciante no pode se servir de expedientes editoriais para
inserir de forma camuflada a mensagem publicitria que lhe interessa.
Esse adificio se verifica quando o redator elabora um adigo jornalstico
aparentemente informativo e destitudo de interesse comercial, informando na notcia, por exemplo, que determinado produto o melhor atualmente disponvel no mercado. Est oculta, porm, a inteno e o acordo publicitrios, s conhecidos pelo fornecedor e pelo redator. A isso
Pasqualotto chama de publicidade redacional.
INTRODUCO AO DIREITO DO CONSUMIDOR
105
Paralelamente, h mister de distinguir publicidade redacional de

merchandising. Este consiste em modalidade aceita pela lei, em que
a mensagem publicitria perceptvel, mas encontra-se inserida no
contexto de um programa, como pade do scriptou aparecendo casualmente.~751
O referido jurista reclama a incluso do tema publicidade redacional na pauta de julgamentos do CONAA Conselho Nacional de AutoRegulamentao Publicitria. De fato, o controle sobre essa forma de
publicidade clandestina extremamente difcil, por se chocar, j de saida,
com a liberdade de expresso do redator jornalstico. Como provar que
determinada noticia veiculada no se trata efetivamente da opinio do
redator e, mais do que isso, que existe interesse publicitrio oculto sob
a falsa notcia?
Por conta dessas dificuldades, inexiste tal controle no Brasil, com
a nica exceo das empresas de comunicao que realizam algum
ti
tipo de fiscalizao interna espontnea.
A soluo, em tais casos, seria exigir do veculo noticioso a indicao da fonte que fundamentou a noticia (lembre-se do exemplo h pouco
sugerido: o do melhor produto do mercado). A padir dai, analisar-se-ia,
caso a caso, a credibilidade e validade da fonte, aplicando-se a teoria da
responsabilidade por culpa presumida, segundo a qual o informante
quem deve comprovar a veracidade e a correo da informao veiculada
(ad. 38 do Cdigo).
Outro empecilho grave que se assoma, neste ponto, o principio
jornalistico do sigilo da fonte, espcie de sigilo profissional de fundamental impodncia para o desempenho das atividades do jornalista.
Por outro lado, no que tange especificamente ao aspecto normativo, o assunto, a nosso ver, est suficientemente regulado no ad. 36 do
Cdigo, transcrito h pouco, segundo o qual a publicidade deve ser veiculada de forma tal que o consumidor. fcil e imediatamente, a identifique como tal. E bvio que, num adigo jornalstico em que no haja
indicio do carter publicitrio das informaes nele inseridas, o consumidor no conseguir identificar a publicidade de forma fcil e imediata,
como exige o Cdigo.
(75) PASOUALOTTO. Adalberto. Uma lacuna do Cdigo de Defesa do Consumidor. ln
Verbis-flevista do Instituto dos Magistrados do Brasil, Rio de Janeiro, v. 2, n. 10,
nov./dez. 1997, p. 14.

106
3.142. Princpio da Educao
O Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, nos ads. 40,
inciso IV, e 6~, inciso II, o principio da educao, ou da formao, que
impe que seja proporcionada aos consumidores e fornecedores a
educao para o consumo.
A concretizao desse principio pode ser implementada atravs da
organizao de breves cursos, talvez ministrados por rdio e televiso,
que forneam noes bsicas, porm sistemticas, do microssistema
implantado pelo Cdigo.
A par disso, deve ser elaborado um programa coeso de ao educativa, composto de cursos, seminrios e reunies patrocinadas pelos
rgos pblicos e entidades de defesa do consumidor, em colaborao
ti
com as escolas, igrejas, sindicatos, associaes de bairro e outras entil
tidades civis. Convm que o contedo adotado nesses cursos seja de
Si
nvel bsico, prtico e de fcil assimilao, pois o pblico-alvo composto de cidados comuns e no existe o intuito profissionalizante.
Para o desempenho de tais tarefas dispe o pargrafo nico do
ad. 106 do Cdigo, o Estado pode solicitar o concurso de rgos e
ti
entidades de notria especializao tcnico-cientfica.
Hoje quase ningum mais discorda de que qualquer projeto nacional de melhoria depende de investimento macio em educao, seja ele
endereado ao setor produtivo, social, econmico, jurdico, higinico,
tico, poltico ou qualquer outro. Enquanto a populao no traspassar a
linha divisria das trevas do semianalfabetismo endmico, no ter Condies sequer de Compreender O conceito de cidadania, muito menos de
exerc-la,
Convm sempre reiterar que cidadania no significa simplesmente
saber-se titular de cedos direitos; significa tambm, de um lado, ter habilidade e iniciativa para manipular os instrumentos garantidores da Cidadania e do bem-estar social e, de outro lado, conseguir adicular os prprios direitos aos co-respectivos deverQs e obrigaes.
Com a ressalva de alguns atos instintivos e processos biolgicos e
metablicos, tudo na vida tem de ser aprendido. E a educao que ensina a pessoa a realizar suas tarefas com maior rapidez e perfeio, a
seguir uma dieta alimentar saudvel, a evitar doenas, a obedecer s
regras de trnsito, a cumprimentar e a relacionar-se adequadamente com
INTRODUO AO DIREITO DO CONSUMIDOR__
107
as pessoas, a utilizar um telefone e at a atravessar uma rua. O poeta

Drummond de Andrade advedia que at amar se aprende amando.1761
O erro decorre da ignorncia. O individuo descumpre normas legais, morais ou compodamentais elementares porque no compreende
a sua finalidade, ainda que conhea o seu enunciado; ou seja, ele no foi
suficientemente instrudo para compreend-las.
Continua atual a lio de Rui Barbosa, no sentido de que acima
de todos os elementos de organizao, de administrao, de regenerao1 acima de todos se acha, evidentemente, como a mais poltica de
todas as foras polticas, a inteligncia, a cultura, a cincia>771
Tanto o Consumidor quanto o fornecedor, a quem no tenha sido
proporcionado o mnimo conhecimento tcnico e metodizado do microssistema constitudo pelo Cdigo do Consumidor, encontram dificuldade
de adaptar-se a esse sistema.
II
3.1.7. Princpio da Efetividade da Norma
O
princpio da efetividade da norma, ou do acesso Justia,
aquele que manda o intrprete optar sempre pela soluo mais eficaz
para tornar realidade os objetivos da norma de direito material.
II
O legislador, nesse ponto, preocupou-se no apenas em criar direitos materiais subjetivos favorecedores do consumidor, mas tambm
em assegurar a ele meios eficazes para dar eficcia a tais direitos. De
fato, um direito desprovido de efetividade no passa de uma falsa promessa, como as estrofes adoradas que no tm sentido do poema
de Neruda.1781 atravs do processo que o direito ganha existncia concreta.
O Cdigo trouxe inovaes no campo do direito processual, dos
quais as mais relevantes consistem na inverso do nus da prova e na
i~
adoo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.

(76)
ANDRADE, Carlos Drummond de- Amar se aprende amando. Rio de Janeiro:
Record:
Altaya, 1989. 186 p. (Mestres da literatura contempornea: 17)
(77)
BARBOSA, Rui. Aos professores e estudantes da Bahia: discurso da campanha presidencial, proferida na Faculdade de Medicina da Bahia em 14 de abril de 1919.
lo OALVO. Wilmar Pereira Nunes (Org.). Antologia de famosos discursos brasileiros. 2 ed. So Paulo: Logos. 1959. p. 128.
(78)
NERUDA, Pablo Canto geral Traduo de Paulo Mendes Campos, Rio de Janeiro:
Record, 1995, p. 428.
loa
11.7.1.

Principio da Inverso do nus da Prova
Sob a perspectiva da efetividade da lei, a mais importante alterao

trazida pelo Cdigo do Consumidor consta do art. 6~, inciso VIII, que
autoriza o juiz a determinar, no processo civil, a inverso do nus da
prova em benefcio do consumidor. Desde que verificado o prejuzo ao
consumidor, presume-se a imperfeio do produto ou servio; cabe ao
fornecedor comprovar que o vcio ou defeito no existia para afastar a
obrigao de reparao do dano.
Muito embora se trate de norma de carter meramente processual,
no h dvida de que ela representa verdadeiro principio do Direito do
Consumidor, derivado do principio da efetividade da norma. Tamanha
iii
a importncia jurdica dessa regra que ela foi includa pelo legislador
entre os direitos bsicos do consumidor, no Captulo III do Titulo 1 do
ti Cdigo.
Um dos grandes trunfos dos fornecedores-infratores, que impedia
a decretao judicial de sua responsabilidade, era justamente a teoria
1
clssica do nus da prova. A teor do art. 333 do CPC, a prova do fato
constitutivo do direito pleiteado incumbe a quem o alega; em outras pat lavras, cumpre ao autor da ao comprovar os fatos que fundamentam o
seu pedido.
1
O legislador reconheceu ser impossvel ao consumidor, via de regra, comprovar a imperfeio do produto ou servio, ou o vcio da contratao. Por isso, atribuiu ao juiz a faculdade de imputar ao fornecedor o
nus da prova, toda vez que a alegao do consumidor for verossimil, ou
seja, quando tenha aparncia de verdade.
A prova de um acidente de consumo, por exemplo, seria o prprio
produto adquirido pelo consumidor, que normalmente se destri no momento do acidente.
Suponha-se um grupo de pessoas encaminhado ao hospital, com
clicas, ao trmino de almoo servido em certo restaurante. Passados
alguns dias do evento, no ser mais possivel a prova tcnica de que as
reaes patolgicas dos comensais foram causadas pela comida. E
absolutamente verossmil, no entanto, a alegao de que o internamento
dessas pessoas decorreu de acidente de Consumo ocasionado pela ingesto de alimentos ruins fornecidos pelo restaurante. Inverte-se o nus
da prova: ao fornecedor compete produzir as provas tendentes a demonstrar que a internao no foi ocasionada pelo almoo.

109
Note-se que a prpria norma que atribui ao juiz a faculdade de
inverter o nus da prova j delimita a margem de discricionariedade91 a
ele reservada: portanto, se a alegao do consumidor for verossmil, o
juiz no pode deixar de inverter o anus probandi, por se tratar de um
direito da parte e no de uma faculdade ilimitada do juiz. O que cabe ao
julgador unicamente dizer se h ou no verossimilhana na afirmao
do autor-consumidor, s podendo exigir dele a prova dos fatos Constitutivos do direito se entender que suas alegaes so inverossmeis.
Por outro lado, quando o consumidor for hipossuficiente segundo
as regras ordinrias da experincia. o nus da prova inverte-se de plano,
por fora de expressa determinao legal contida no mi. 6~, inciso VIII,
do Cdigo, no podendo o juiz indeferir tal providncia.
O princpio em tela dotado de slido fundamento lgico, pois o
fornecedor quem tem o domnio tecnolgico do produto ou servio que
coloca no mercado. Ele quem detm o controle do processo produtivo,
o domnio da frmula e a posse dos instrumentos utilizados na fabricao do produto ou na realizao do servio. S ele, por isso, tem condies de demonstrar cientificamente se determinado produto apresenta
ou no os vcios apontados pelo consumidor.
31.7.2. Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica
j
O desenvolvimento das sociedades comerciais fez surgir no Direito
a teoria da distino entre a personalidade jurdica da empresa e a pessoa fsica do scio. Idealizada na Europa medieval, essa teoria foi agasalhada no Brasil pelo art. 20 do Cdigo Civil, de 1~ de janeiro de 1916, e,
uns anos depois, pelo Decreto n. 3.708, de 10 de janeiro de 1919.
Dispe o mencionado art. 20 que as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros.
Avanando nesse mesmo sentido, para tornar explicita a excluso
da responsabilidade da pessoa fsica dos scios, o art. 2~ do Decreto n.
(79)
O termo discricionariedade empregado aqui no no sentido comum, como
sinnimo de arbitrariedade, mas no sentido jurdico administrativista, segundo o qual
atos discricionrios so os que a administrao pratica com certa margem de liberdade de avaliao ou deciso segundo critrios de convenincia e oportunidade formulados por eta mesma, ainda que adstrita lei reguladora da expedio deles
(MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de direito administrativo. V tir. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1983, p. 61).
w
110
3.708/19 determinou que o ttulo constitutivo da sociedade por quotas de
responsabilidade limitada deveria estipular ser limitada a responsabilidade dos scios importncia total do capital social.
Como tempo, tal legislao passou a servir de instrumento para a

burla constante a credores, pela desonerao do patrimnio dos scios
da empresa devedora. O scio se evadia de suas responsabilidades atravs da manuteno de um sistema contbil que permitia a transferncia
e concentrao dos lucros em seu prprio nome, ao mesmo tempo que
lanava todas as obrigaes e dividas em nome da pessoa jurdica da
qual ele fazia parte.
Para transpor esses bices jurdicos que dificultavam a cobrana
dos dbitos, surgiu a teoria que ficou conhecida como disregardof legal
ii
eatity (desconsiderao da personalidade jurdica), a partir de deciso
proferidana Inglaterra, em 1897, no caso Salomon versusA. Salomon &
Co. Ltd,,~801 em que foi desconsiderada a pessoa jurdica da empresa e
Li
onerado diretamente o patrimnio do scio.
No Brasil, a questo era mais grave do que na Europa, porquanto
aqui os donos de empresas, sobretudo pequenas e mdias, transferem
com muito mais facilidade a receita da pessoa jurdica para o patrimnio
dos scios. No dia em a empresa chamada para saldar seus dbitos,
no possui capital suficiente, enquanto os scios ostentam condies
econmicas incompatfveis com a situao de insolvncia da empresa.
A lei brasileira autorizava a excusso do patrimnio do scio apenas nas hipteses de excesso de mandato e violao do contrato ou da
lei (Decreto n, 3.708, de 10 de janeiro de 1919). A jurisprudncia, no
entanto, no decorrer do sculo XX, incumbiu-se de difundir intensamente
a teoria da desconsiderao, como o nico meio eficaz de viabilizar a
execuo das condenaes.
O Cdigo do Consumidor, afinal, acabou por consagr-la expressamente em seu art. 28, que dispe: o juiz poder desconsiderar a
personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou
ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social.
No se limitou, no entanto, o Cdigo a tornar explcita a teoria da
disregard. O 5~ do art. 28 cuidou de alargar enormemente a possibili(80)
MIRANDA JR., Darcy Arruda. Curso de direito comercial: sociedades comerciais. 5 ed. rev., atual, e aunl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982, v. 2, p. 15-16.
111
dade de desconsiderao da personalidade jurdica, ao assentar que

tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
Diante da amplitude da norma lanada no referido 5~, no mais
permitido ao fornecedor-infrator escusar-se do cumprimento de suas obrigaes como consumidor ao argumento de que o patrimnio dos scios
no responde pelas dividas da empresa.
No bastasse isso, nos ~ 2~ a 4~ do mesmo art. 28,o Cdigo fixa
a responsabilidade subsidiria das sociedades integrantes dos grupos
societrios e das sociedades controladas, a responsabilidade solidria
das consorciadas e a responsabilidade por culpa das coligadas.
3.1.7.3.
Aplicao Extensiva do Cdigo
~1
O
Cdigo do Consumidor representa o primeiro e at agora o
nico corpo normativo sistemtico editado no Brasil para regulamentaros direitos da personalidade.
O prprio Cdigo autoriza a aplicao dos dispositivos constantes
do Ttulo III, que trata da defesa do consumidor em juzo, defesa dos
direitos e interesses difusos, coletivos e individuais.
Para tal fim, determinou, em seu art. 117,0 acrscimo do art. 21
Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, conhecida como Lei dos Interesses
Difusos, que disciplina a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor e ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
3.1.7.4.
Regra da Competncia Mais Benfica
A regra da competncia mais benfica ao consumidor est assente no art. 101 do Cdigo, segundo o qual a ao de responsabilidade civil
contra o fornecedor de produtos e servios pode ser proposta no domicilio do autor.
Ao permitir que o consumidor ajuize a ao em seu prprio domicilio, a lei procura mais uma vez facilitar o seu efetivo acesso Justia.
Excetua-se dessa regra as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de
112
parte, assistente ou oponente. O processo, nesses casos, deve ser ajuizado em Comarca onde exista Vara da Justia Federal, conforme determina o art. 109, inciso 1, da Constituio Federal.
3.1.7.5. Regra dos Efeitos Erga Omnese Ultra Panes
A sentena que julgar procedente o pedido do consumidor faz coi-
1>~
sa julgada com efeitos ultra pades e erga omnes, para beneficiar todas
as vitimas e seus sucessores . Trata-se de outra grande inovao do
Cdigo, implementada em seu art. 103, incisos la III.
Dessarte, desde que julgada procedente a ao de responsabilidade do fornecedor ajuizada por uma das vitimas do evento danoso, todas
as demais vitimas podero posteriormente habilitar-se no processo para
promover a liquidao e execuo da indenizao devida, mediante execuo coletiva (art. 98 do Cdigo).
Iu
Decorrido o prazo de um ano sem a habilitao de interessados
em nmero compatvel com a gravidade do dano, podero dar seguimento liquidao e execuo os substitutos legais da coletividade de consumidores, isto , o Ministrio Pblico; a Unio, Estados, Municpios e
t
Distrito Federal; as entidades e rgos da administrao pblica direta
ou indireta e as associaes de defesa do consumidor (art. 100).
3.2. DIREITOS FUNDAMENTAIS DO CONSUMIDOR
Os direitos fundamentais do consumidor, elencados no art. 6~ do
Cdigo, podem ser classificados em cinco grandes categorias:
a) direito sade e segurana;
b) direito proteo econmica;
c) direito informao e educao;
d) direito representao;
e) direito reparao de danos.
3.2.1. Direito Sade e Segurana
O art. 6~ do Cdigo relaciona os direitos fundamentais do consumidor. Em seu primeiro inciso, reala o direito sade e segurana,
corolrio do direito vida.
113
Esse dispositivo busca chamar a ateno do aplicador da lei, seja

ele juiz ou administrador, para o fato de que a proteo ao consumidor no
se limita ao ressarcimento de danos materiais, mas que a mera ocorrncia de riscos provocados pelas prticas adotadas no fornecimento de
produtos e servios deve ter conseqncias juridicas prprias e distintas.
O
simples risco gerado pelos bens e servios perigosos causa
de abalo moral na sociedade, ainda que no cheguem a se concretizar
leses fsicas ou materiais. essa idia que a norma celebra ao impor a
garantia segurana, ao lado da garantia sade. A norma codificada
encontra respaldo nos arts. 5~, caput, e 196 da Constituio Federal, os
quais garantem a vida, a segurana e a sade como direitos de todos e
dever do Estado.
Produtos e servios perigosos no podem ser colocados no mercado, exceto aqueles naturalmente perigosos, como agrotxicos, fogos
de artifcio, servios de vigilncia e segurana, demolio de edifcios.
Em tais casos, o fornecedor obrigado a prestar todas as informaes
necessrias e adequadas, a teor do que dispem os arts. 8~, 9~, 10,12
e 31 do Cdigo do Consumidor.
3.2.2.1.
Direito ao Meio Ambiente Adequado
O direito sade e segurana implica o direito ao meio ambiente adequado, previsto na Resoluo n. 39/248 da ONU, de 16 de abril
de 1985.
Ao garantir aos consumidores o direito sade e segurana, o
Cdigo institui uma norma legal de proteo ao meio ambiente, pois
este fator imprescindvel para a manuteno dos bens principais assegurados pela lei. O fornecedor que coloca no mercado produto ou servio
nocivo ao equilbrio ecolgico est a violar os direitos sade e segurana do consumidor.
A degradao do meio ambiente representa qui o mais grave
problema dos tempos atuais. E ela resulta, direta ou indiretamente, do
mercado de consumo.
Por ocasio da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada entre os dias Se 14 de junho de 1992
na cidade do Rio de Janeiro, em que foi referendada a Agenda 21, definiram-se inmeras teses, que continuam at hoje a ser discutidas no
mbito da ONU.
114
Uma das teses firmadas naquela Conferncia, constante do capitulo 4 da Agenda, afirma que as principais causas da deteriorao ininterrupta do meio ambiente mundial so os padres insustentveis de
consumo e produo, especialmente nos pases industrializados. Motivo de sria preocupao, tais padres de consumo e produo provocam
o agravamento da pobreza e dos desequilfbrios.~81~
Os atuais padres de produo e de consumo que esto, por
motivos bvios, intmamente articulados so a causa central de alguns problemas estruturais:
a)
o esgotamento das fontes e recursos naturais que do sustentao vida humana e que so limitados;
b)
a reduo dos recursos vitais provoca o aumento da concorrn04 cia e o conseqente agravamento da misria;
c)
os riscos epidmicos cada vez maiores, ocasionados pelo uso
1 indiscriminado de agroquimicos e de processos de manipulao genti cana indstria alimentcia, e de sistemas de comunicao de potencial
cancergeno, na indstria eletrnica.

As epidemias modernas se espalham pelo mundo, sem nenhuma
perspectiva de cura. O agravamento da misria, por sua vez, conduz
inexoravelmente ao aodamento da violncia urbana e camponesa e, por
vezes, guerra.
Enfim, o esgotamento dos recursos naturais produzir efeitos climticos, biogenticos, antrpicos e geogrficos violentos, que acabaro
conduzindo o planeta a um colapso ecolgico irreversvel.
Em termos objetivos, se no forem alterados os rumos atuais da
sociedade de consumo globalizado, dentro de alguns sculos o planeta
no oferecer mais condies biolgicas adequadas para a vida humana; a atmosfera continuar a se aquecer, devido ao efeito estufa, at
chegar ao estado de Vnus, com cido sulfrico em ebulio, conforme prev o fsico Stephen Hawking.~82
Duane Elgin, outro cientista norte-americano, igualmente adverte
que as alteraes climticas, superpopulao, esgotamento de reser(81)
Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, Agenda 21, cap. 4. Disponvel em: http://www.igc.apc.org/habitatagenda2l/ch-04html.
Acesso em: 15 jan. 2001.
(82)
PLANETA pode no ver ano 3000,,. Dirio Catarinense. Florianpolis, 1 de out.
2000, p. 39.
115
vas de petrleo, devastao das florestas tropicais, eroso do solo, buraco na camada de oznio acabaro por aniquilar ou transformar o tecido
poltico, econmico e cultural do planeta.
Foi espantosa argumenta ele a rapidez com que o progresso econmico se transformou em runa ecolgica. No entanto, com a
deteriorao da biosfera j ultrapassando sua capacidade de suportar o
fardo da humanidade, os pontos de vista e os valores que no passado
nos serviam to bem devem agora ser reavaliadost831
A humanidade, no entanto, tem liberdade para escolher se prossegue na direo do seu prprio exterminio ou, ao contrrio, se muda de
rumo e assim consegue ingressar definitivamente na era da solidariedade, que representar uma nova etapa na evoluo humana.
4.
A idia de consumo, atualmente, se ope de preservao ecolgica. Mas isso fruto de um condicionamento cultural, que ter de ser
revisto urgentemente pela sociedade para que se projete e implemente
um sistema de produo-consumo equilibrado, capaz de reverter o processo de esgotamento dos recursos da natureza e garantir o desenvolvimento sustentado.
O
Estado, nesse ponto, assume papel muito significativo, pois s
ele tem o poder de delimitar os graus de degradao permissiveis nas
relaes de consumo e nas atividades produtivas.
3.2.2. Direito Proteo Econmica
Agrupam-se sob o titulo direito proteo econmica diversas normas que objetivam garantir ao consumidor a incolumidade econmica.
Cuidam principalmente do acesso ao consumo, da liberdade de escolha
e da validade das clusulas do contrato.
As clusulas contratuais devem ser interpretadas de maneira mais
favorvel ao consumidor, segundo dispe o art. 47 do Cdigo.
O
Cdigo coibe os abusos praticados no mercado de consumo,
tais como a concorrncia desleal, o uso indevido de inventos que possam causar prejuzo aos consumidores (art. 42, inciso VI) e a publicidade enganosa e abusiva (art. 6~, inciso IV).
(83)
ELGIN, Duane. A dinmica da evoluo humana. Traduo de Gilson Csar
cardoso de Souza. So Paulo: cultrix, 1999, p. 11.
116
Com o intuito de proteger os interesses econmicos do consumidor, o codificador, no art. 51, declara nula toda clusula contratual abusiva, ainda que o consumidor a tenha acatado.
3.2.2.1.
Direito ao Consumo
O acesso aos bens e servios de consumo o mais elementar dos

direitos do consumidor.
Um quarto da populao mundial no desfruta do direito ao consumo,
por falta de recursos. Alm disso, at os anos 1990, em certas regies
governadas por regimes de ndole socialista, as pessoas no tinham acesso ao consumo em razo do controle rgido exercido sobre o comrcio.
No Brasil, a incluso econmica da grande massa de habitantes
04
desprovidos de poder de consumo depende de providncias polticas de
larga envergadura. Pouco se pode fazer com base na Lei do Consumidor
para criar, em favor dos miserveis, meios de acesso ao consumo. A lei
qk
pode garantir a qualidade do produto, a lealdade contratual, a publicidade honesta, mas no pode obrigar o produtor ou o comerciante a fornecer
o bem gratuitamente. A soluo desse problema, portanto, est fora do
alcance do Direito do Consumidor e dentro da rbita da Cincia Poltica.
comum no mercado a prtica do dropping, que consiste no ocultamento ou recusado fornecimento de produto ou servio, levada a efeito por
cartis de fornecedores para forar o aumento dos preos. A fim de impedir ouso desse expediente escuso, o Cdigo, no ad. 39, inciso 1, in fine,
veda ao fornecedor condicionar o fornecimento do produto ou servio, sem
justa causa, a limites quantitativos, sejam mnimos ou mximos,
3.2.2.2.
Direito Liberdade de Escolha
O direito liberdade de escolha est assegurado no art. 6~, inciso

II, do Cdigo. Ao fornecedor proibido condicionar o fornecimento de
produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio
Trata-se da famosa venda casada, que o legislador relaciona entre as
hipteses de prtica abusiva no ad. 39, inciso, do Cdigo.
3.2.2.3.
Teoria da Impreviso e Inalterabilidade do Contrato
H muito existe, no campo da teoria geral dos contratos, a divergncia entre o principio da fora obrigatria e a teoria da impreviso.

117
A teoria clssica dos contratos a que lhes assegura efeito vincuante. O princpio da fora vinculativa estava presente j nos antigos textos romanos, de onde provm a mxima contra ctus Iegem exconventione acciput (o contrato faz lei entre as partes). lembrado at hoje pela
expresso pacta sunt setvanda, que significa os pactos devem ser respeitados, e tem larga aplicao na rotina forense.
Para a teoria clssica, no h opor o justo ao contrato, pois por ser
este superior lei, o que consta do contrato o que se considera justo.
Ojurista holands Grdcio, precursor do Direito Internacional, asseverava
que o respeito da palavra dada uma regra de direito natural; pacta sunt
setvanda um principio que deve ser aplicado no apenas entre os individuos, mas mesmo entre as naesfl.(M)
A fim de amenizar o principio da fora obrigatria, os juristas romanos ps-glosadores, vinculados Igreja Medieval e ao Direito Cannico,
criaram no sculo XIV a clusula rebus aia stantibus. Esta expresso foi
extraida de uma norma vigente na Idade Mdia, segundo a qual contra atua qui habent tra atum sucessivum ei dependentiam de futuro, rebus aia stantibus intelliguntur (os contratos de trato sucessivo e dependentes de prestaes futuras podem ser modificados segundo a
situao atual das coisas).
Afirmavam os ps-glosadores que todo contrato dependente de prestaes futuras traz implcita a clusula rebus aia stantibus, a qual permite a alterao ou a resoluo da avena no caso de haver alteraes
profundas nas condies fticas.
A clusula rebus no foi bem aceita na poca, mesmo porque logo

comearam a surgir as idias renascentistas e liberais que reeditaram a
antiga teoria da fora obrigatria dos contratos, ou dos pacta suntsetvanda.
Com a escalada do crescimento urbano e tecnolgico no inicio do
sculo XX, renasceu na doutrina o interesse pela clusula rebus, tendncia que se acentuou ainda mais com a ecloso da Primeira Grande
Guerra em 1914.
O mundo enfrenta, desde ento, um estado de permanente instabilidade e de repetidas e bruscas alteraes no quadro econmico, social
e poltico. As prprias guerras impuseram ao povo mudanas profundas,
o
que muitas vezes tornava extremamente difcil o cumprimento pelo
devedor dos contratos firmados anteriormente.
(84) oRcIo apudOILISSEN, John. Op. CII., p. 738.
118
Diante disso, a fim de abrandar os efeitos dolorosos que o principio

da obrigatoriedade dos contratos infligia aos mais fracos, a doutrina europia no demorou a ressuscitar a clusula rebus, agora sob a complexa roupagem da teoria da impreviso. Apesar de largamente combatida,
essa teoria encontrou defensores em todo o mundo, inclusive no Brasil.
A influncia do principio clssico da fora obrigatria dos contratos
fez-se sentir em alguns dispositivos da legislao brasileira, dentre os
quais vale destacar o art. 1.091 do Cdigo Civil, que declara: A impossibilidade da prestao no invalida o contrato, sendo relativa, ou cessando antes de realizada a condio.
Extrai-se deste dispositivo que a impossibilidade da prestao pode
ser absoluta ou relativa. A impossibilidade relativa aquela que afeta
apenas o devedor, no sendo apta a invalidar o contrato. A impossibilidaIi de absoluta a que estende seus efeitos sociedade como um todo e,
14 ao contrrio da anterior, permite a invalidao do avenado.
No primeiro caso, tem-se o exemplo do devedor que se torna insolvente; no segundo, o da massa de muturios do Sistema Financeiro de
Habitao atingidos, de forma genrica e indistinta, por uma alterao
brusca e profunda na poltica econmica do pas.
Como se depreende, nem sequer o Cdigo Civil afastou a possibiidade de aplicao da teoria da imprevisibilidade aos contratos, apesar
da marcante influncia que sofreu das idias liberais.
Aos poucos, a clusula rebus foi penetrando no mundo juridico
brasileiro. Desde os anos 1970, Slvio Rodrigues j acentuava: encontra-se, hoje, uma tendncia a alterar a eficcia dessa regra, para admitir
a resciso do contrato na hiptese de onerosidade excessiva.t85t
A clusula rebus teve extensa aplicao nos ltimos vinte anos,

devido s bruscas mudanas e s perdas salariais e financeiras impostas populao pelos planos econmicos do Governo editados entre
maro de 1986 (Plano Cruzado) e maro de 1991 (Plano ColIor II).
Ademais, as idias liberais vo sendo aos poucos amenizadas; a
propriedade e a livre empresa so condicionadas hoje aos limites impostos pelos fins sociais que as devem nortear. Paralelamente, o principio
pacta sutil servanda tambm vai perdendo fora, num processo de adap(85)
RODRIGUES, SiIvio. Oh-eito civil: dos contratos e das declaraes unilaterats de
vontade. 19a ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1990, v. 3, p. 79.
INTRODuO AO DIREITO DO cONSUMIDOR
119
tao da teoria dos contratos s novas polticas de condicionamento

das liberdades individuais ao interesse pblico.
O Cdigo do Consumidor autoriza a aplicao da teoria rebus sic
stat-itibus. Trata-se da primeira lei brasileira a introduzir tal previso de
forma explcita. O ad. 6~ do Cdigo. em seu inciso V, alinha dentre os
direitos bsicos do consumidor a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.
Assim, fatos supervenientes que, pondo em desequilbrio o contrato, tragam excessiva onerosidade ao consumidor autorizam a reviso
das clusulas convencionadas para o restabelecimento da eqidade na
relao contratual.
3.2.2.4. Direito Assistncia Judiciria Gratuita
1
O ad. 5~, inciso, do Cdigo assegura a assistncia jurdica integral e gratuita ao consumidor carente. Trata-se de reiterao do direito
assistncia judiciria gratuita, instituido no Brasil pela Lei n. 1.060, de 5
de fevereiro de 1950, e confirmado pela Constituio de 1988, nos arts,
S~, inciso LXXIV, que impe ao Estado o dever de assistncia, e 134,
que regula a competncia funcional da Defensoria Pblica.
Esse direito mais uma manifestao do princpio da efetividade
da norma de consumo, ou do acesso Justia.
3.2.3. Direito Informao e Educao
O direito informao e educao congloba uma das cinco grandes categorias de direitos do consumidor.
O consumidor tem direito informao adequada e clara sobre os
produtos e servios, com a especificao correta de quantidade, carac-
Ti
tersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos

que apresentem. E o que dispe o ad. 6~, inciso III, do Cdigo.
Alm disso, o Cdigo assegura ao consumidor a proteo contra a
publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, assim como contra prticas e clusulas contratuais abusivas ou
impostas no fornecimento de produtos e servios, nos termos do inciso
IV do mesmo ad. 6~.
120
3.2.4. Direito Representao

O direito de representao decorre do principio democrtico e consiste no direito de ser ouvido e de participar das decises relativas aos
seus interesses.
A opinio dos consumidores deve ser levada em conta pelos rgos pblicos no planejamento e execuo de suas polticas socioeconmicas.
As denncias e sugestes da comunidade so encaminhadas ao
Governo pelas entidades representativas de consumidores, ou por qualquer outra pessoa jurdica de direito pblico ou privado que a tanto se
disponha, por intermdio do Departamento Nacional de Defesa do Consumidor, vinculado Secretaria Nacional de Direito Econmico do
t4
Ministrio da Justia, como prev o ad. 106, inciso II, do Cdigo.
3.2.4.1.Conveno Coletiva de Consumo

A evoluo da qualidade das relaes de consumo pode levar a um
4
quadro mais estvel e harmnico, no futuro. Isso propiciar a autodisciplina dos interesses das partes envolvidas nesse contexto, isto , forne4 cedores e consumidores, com o obietivo de prevenir ou solucionar os
seus conflitos.
Antevendo essa possibilidade, o Cdigo do Consumidor autorizou
as entidades civis de consumidores e as associaes de fornecedores
ou sindicatos de categoria econmica a regularem, por conveno escrita, as relaes de consumo (ad. 107).
Podem ser objeto da conveno de consumo as clusulas relativas
ao preo, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de produtos
e servios, reclamao e composio de conflitos de consumo.
Tem-se questionado se a conveno coletiva est sujeita norma
constante do ad. 51 do Cdigo, que declara nulas de pleno direito as
clusulas contratuais consideradas abusivas. Seria nula, por exemplo, a
clusula convencional coletiva que atenuasse a responsabilidade do fornecedor em determinada situao? A questo polmica, pois o ad. 51
refere-se expressamente nulidade de clusulas contratuais, no existindo referncia s clusulas de convenes coletivas em nenhum artigo
do Cdigo.
INTR0Du0A0 DIREITO DO CONSUMIDOR
121
Parece cedo, no entanto, que se deva decretar a nulidade das clusulas convencionais que violem o ad. 51, tendo em vista que as normas de
proteo e defesa do consumidor so de ordem pblica e interesse
social, a teor do ad. 1 ~, e portanto inegociveis.
Dessa forma, as clusulas da conveno de consumo no podem,
sob pena de nulidade, ferir os principios e normas do Cdigo de Defesa
do Consumidor nem reduzir os direitos assegurados ao consumidor.
A conveno de consumo entra em vigor com o registro em Cartrio de Titulos e Documentos e s obriga os consumidores e fornecedores
que eram filiados s entidades signatrias na data da assinatura do instrumento ou que se filiaram depois disso, bem como seus sucessores.
O desligamento posterior do filiado no o desonera do cumprimento da
conveno (ad. 107, 3Q).
Diferentemente do contrato individual, a conveno de consumo
tem natureza normativa: enquanto aquele regula apenas interesses particulares dos contratantes, a conveno de consumo estipula regras gerais
destinadas a disciplinar as relaes entre as pessoas representadas
pelas entidades subscritoras do instrumento normativo.
325. Direito Reparao de Danos
O Cdigo do Consumidor assegura, no ad. 6~, inciso VI, a efetiva
reparao dos danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. Para dar efetividade a esse direito, disciplina, em duas sees, os
meios de reparao do dano e a questo da responsabilidade. Esse assunto ser tratado no tpico relativo tutela dos direitos do consumidor.
r
III
Ii
ii
A
4. TUTELA DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR

41. PROBLEMTICA DA TUTELA
A problemtica da tutela dos direitos do cidado envolve duas
ordens de indagao:
a)
a definio e a justificao terica dos direitos subjetivos;
b)
a fixao dos meios para assegurar a efetividade desses direitos.

Cada uma delas implica um rol especfico de dificuldades.
1
4.1.1. Definio e Justificao dos Direitos do Consumidor
A delimitao do rol de direitos subjetivos da pessoa humana es.1
barra no problema da instabilidade do sistema legal e da jurisprudncia.
O grave problema da instabilidade da jurisprudncia nacional talvez
seja a causa remota da insatisfatria efetividade da prestao jurisdicional em nosso pas.
A necessidade de harmonizao da jurisprudncia, como pressuposto de segurana jurdica da sociedade, logicamente anterior ao
anseio de efetividade das decises. Primeiro necessrio consolidar
uma realidade jurdica estvel, composta de decises to harmnicas
quanto possvel, para depois se buscar a efetividade dessas decises. A
efetividade de uma jurisprudncia balbuciante e movedia no interessa
sociedade.
A divergncia das decises judiciais, ao contrrio de nociva, salutar e at essencial para a evoluo do direito. A jurisprudncia surge
exatamente do confronto entre teses antagnicas acolhidas nos julgamentos e da continua discusso a partir dai desencadeada. Esse embate constante de idias que leva reflexo; sem ele, o Poder Judicirio
no cumpre o seu papel dialtico recriador do direito.
Miguel Reale assevera que, a contrrio do que pode parecer
primeira vista, as divergncias que surgem entre sentenas relativas s
mesmas questes de fato e de direito, longe de revelarem a fragilidade
124
da jurisprudncia, demonstram que o ato de julgar no se reduz a uma

atitude passiva diante dos textos legais, mas implica notvel margem de
poder criador. E continua, mais adiante: Se um mal o juiz que anda
cata de inovaes, seduzido pelas ltimas verdades, no mal menor
o julgador que se converte em autmato a servio de um fichrio de
arestos dos tribunais superiorest~86~
A nocividade do sistema, na verdade, no est na discrepncia
natural de arestos divergentes, mas sim na quase impraticabilidade da
pacificao desses conflitos de decises. A causa da insegurana a
inviabilidade de sedimentao da jurisprudncia.
Ocorre que a fragilidade da jurisprudncia brasileira decorre da
instabilidade do prprio sistema legal. A insegurana psicolgica gerada pelo uso inadequado do antigo decreto-iei substituido em 1988
pelas medidas provisrias, que regulam praticamente todos os setores
da vida poltica, social e econmica acabou por impregnar todo o
1w
sistema legal, e lanou o pais num estado de permanente reformismo
legislativo e at mesmo constitucional. So despejadas sobre os ombros dos cidados, diariamente, carradas de novas normas e alteraes de leis j existentes. Assim, nosso sistema jurdico, de tradio
ii
legalista, no se estabiliza.
A falta de solidez das normas impossibilita o trabalho de sedimentao da jurisprudncia. Mal esta comea a acenar com a uniformizao
sobre determinado tema, sobrevm uma nova avalanche de disposies
que o alteram. E notrio que a sedimentao da interpretao de um
nico artigo de lei exige s vezes dez anos de debates.
No campo das relaes de consumo, a edio do Cdigo do Consumidor diminuiu a gravidade desse problema, graas boa tcnica legislativa nele empregada e tambm em razo de sua relativa solidez, j
que at hoje no sofreu nenhuma alterao significativa.
Ainda assim, a jurisprudncia titubeia em diversos pontos. Por ocasio do Seminrio Nacional de Defesa do Consumidor, realizado no auditrio Nereu Ramos da Cmara dos Deputados em 29 de novembro de
2000, Archimedes Podre ira Franco, supeiintendente do Procon da Bahia,
e Gados Henrique Gonalves, supervisor do Procon do Maranho, ao falarem das dificuldades enfrentadas no dia-a-dia dos servios de proteo
(86)
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 9 ed. rev. So Paulo: Saraiva,
1981, p. 168.
INTRODuOAQ DIREITO DO cONsuMIDOR
125
ao consumidor, queixaram-se de que os tribunais no reconhecem o

Cdigo no julgamento de certas causas.87~
natural, no entanto, que haja, por parte dos juizes e tribunais,
alguma dificuldade para a assimilao imediata e integral do microssistema de proteo ao consumidor implantado pelo Cdigo de 1990, principalmente naqueles aspectos que implicam a assuno de posturas
jurdicas no ortodoxas e inovadoras, como as que envolvem o princpio
da inverso do nus da prova, o direito indenizao por riscos coletivos
ou a proteo dos interesses morais do consumidor.
A recentidade do Cdigo aliada ao seu carter profundamente renovador so fatores que reclamam um perodo maior de amadurecimento
dos estudos e adaptao da mentalidade dos juslaboralistas aos novos
princpios instituidos pela lei.
4.1.2. Efetividade dos Direitos do Consumidor
Na outra face da questo da tutela dos direitos do consumidor est
estampada a luta pela efetividade do direito material. Os juristas modernos esquadrinham todas as reas do conhecimento tentando encontrar
meios eficazes para concretizar os direitos dos cidados.
O Cdigo do Consumidor forneceu um bom arsenal. Criou mecanismos protetivos na esfera administrativa e instrumentos tendentes a
desobstruir o acesso providncia judicial, os quais sero referidos nos
tpicos subseqentes.
Cumpre sublinhar que a pouca efetividade das leis est indissociavelmente ligada questo cultural, que constitui uma causa radical do aumento contnuo dos litgios. No h como aperfeioar totalmente o controle administrativo e a prestao jurisdicional no mbito das relaes de consumo
sem antes sanar as deficincias da estrutura cultural e educacional do pas.
Por isso importante que cada um assuma o seu papel poltico de

intrprete-criador-propagador do Direito, firmando sua conscincia ticojurdica no alicerce principiolgico fornecido pela Constituio Federal.
Onde h impunidade, no h lei. E onde no h lei, o cidado honesto
quem perde e o infrator quem lucra, impondo-se pelo direito da fora.
Como dizia Lacordaire (1802-1861), na relao entre o forte e o fraco,
a liberdade que escraviza e a lei que liberta.
(87) Seminrio discute agncia para regular concorrncia e consumo. Jornal da
Cmara dos Deputados, Braslia, DE, 4 dez. 2000, p. 5.
126
4.2. EFETIVIDADE E DEMOCRACIA

A dificuldade em dar existncia real aos padres de comportamento concebidos pelo legislador um dos graves problemas enfrentados
pelos pases da Amrica Latina, nos quais a abundncia de leis convive
com a total impunidade daqueles que as desrespeitam, num cenrio
cruel marcado pela misria, pela desigualdade e pela violncia.
A ineficcia, ou mesmo a violao institucionalizada, de muitos direitos bsicos verificada nos pases subdesenvolvidos fez com que a cincia poltica passasse a questionar o conceito tradicional de democracia.
Pergunta-se: pode ser chamado de democrtico o Estado que realiza eleies gerais, com a maioria de sua populao despojada de direitos elementares?
Norberto Bobbio distingue entre democracia formal, que est asociada forma de governo, e democracia substancial, que concerne ao
flte9gIo~ para obter aquilo que a sociedade deveria torn-los capazes
correspondente a essa forma.~88~ Para ele, os que no tm
de alcanar, porm so livres para faz-lo com relao ao Governo, carecem de verdadeira liberdade.189~
O conceito de democracia, portanto, no se esgota na descrio
regime poltico e da forma de organizao dos poderes do Estado,
Ar
as comporta uma dimenso subjacente. idia de cidadania poltica
deve-se acrescentar a de efetividade da cidadania civil e de accotjntability entendida a accountability como a obrigao que tem cada pessoa ou instituio de prestar contas de seus atos. Deve-se considerar o
conjunto dos direitos e deveres da cidadania.
O professor Guillermo ODonnell, da Universidade de Notre Dame,
nos Estados Unidos, adota o termo poliarquia para se referir ao conceito
restrito de democracia poltica, em que se considera apenas o sistema
poltico adotado no pais. A partir dai, desenvolve a tese de que toda
teoria poltica deve, ao conceituar democracia, levar em conta a medida
em que um regime polirquico coexiste com um principio da lei adequa-
damente democrtico (ou um Estado democrtico de direito)>901

(88)
808810, Norberto. Estado, governo, sociedade. para uma teoria geral da poltica.
4 ed. Traduo de Marco Aurlio Nogueira. So Paulo: Paz e Terra, 1992, p. 157.
(89)
808810. Norberto (et aO. Dicionrio poltico, cit., p. 711.
(90)
ODONNELL, Guillermo. Poliarquias e a (in)efetividade da lei na Amrica Latina.
Novos Estudos CEBRAP, So Paulo, n. 51, juI. 1998. p. 55.
INTRODuo AO DIREITO DO CONSUMIDOR
127
A democracia sustenta ele no s um regime poltico

(polirquico), mas tambm um modo particular de relacionamento entre
Estado e cidados e entre os prprios cidados, capaz de assegurar,
alm da cidadania poltica, a cidadania civil e uma rede completa de
accountabillties (responsabilidades).
O Estado que no consegue garantir os direitos fundamentais e o
cumprimento dos deveres da cidadania, ainda que esteja organizado sob
a forma de regime democrtico e garanta as liberdades polticas, constitui uma democracia formal, ou poliarquia, mas no uma democracia substancial. Com efeito, a comunidade caracterizada pela pobreza e pela
desigualdade social est privada de facto do exerccio dos direitos democrticos, embora eles estejam previstos no plano terico e legislativo.
Nesse sentido, a maioria dos pases latino-americanos polirquica.
De qualquer forma, possfvel adotar uma postura otimista, como a do
professor ODonnell quando afirma que s o fato de se ter alcanado
essa condio , na verdade, um progresso extremamente importante
em relao arbitrariedade e violncia dos sistemas autoritrios que, na
maioria dos casos, precedeu essas poliarquias.~911
Conseguiu-se implantar no Brasil uma democracia formal, no plano
poltico, aparentemente estvel. Cumpre agora dar o segundo passo e concretizar a instalao de uma democracia substancial, no plano da cidadania, com a garantia da efetividade dos direitos subjetivos dos cidados.
O Cdigo Brasileiro do Consumidor proporciona instrumentos capazes de contribuir para a consolidao de uma democracia substancial, na medida em que prev a manuteno de um sistema permanente
de responsabilidade social, ou de accountabilities, que beneficia a imensa maioria da populao representada pelos consumidores.
4.3. FORMAS DE TUTELA DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR
Os meios de tutela dos direitos do consumidor podem ser classificados em trs grandes categorias: tutela formal, tutela material e tutela
instrumental.
A tutela formal revela-se pela norma que impe determinada forma
ao ato da contratao. Refere-se ao aspecto exterior da relao de consumo. Sua finalidade evidenciar para o consumidor certas caractersticas
(91) 0DONNELL, Guillermo. Op. cit, p. 56.
r
128
do produto ou servio, dando a ele condies de decidir com segurana

sobre o negcio.
A tutela material refere-se ao contedo do contrato, e corresponde
s normas que impem ou vedam determinadas clusulas.
A tutela instrumental, que alguns autores chamam, no campo do
direito civil, de tutela executiva (92) refere-se aos meios de concretizao
dos direitos dos consumidores e execuo das obrigaes impostas ao
fornecedor por contrato, lei ou deciso judicial. Pode ser dividida em trs
subgrupos: tutela instrumental administrativa, tutela instrumental penal
e tutela instrumental jurisdicional cvel.
44. TUTELA FORMAL

As normas de tutela formalim pem determinada forma ao ato conql~ tratual, estipulando condies externas para a sua validade. Tm por
Ir
finalidade chamar a ateno do consumidor para as reais caractersticas
do produto ou servio, oferecendo a ele condies de refletir com seguIW
rana sobre o negcio que pretende realizar.
%IiI 1
Importa ressaltar que a simples observncia dos requisitos formais
no convalida o ato, se o negcio implicar ofensa s normas do Cdigo
b~1)
do Consumidor.
tI~
4.4.1. Publicidade
O art. 30 do Cdigo, que vincula o empresrio ao contedo da publicidade por ele veiculada, uma norma de tutela formal. Toda informao ou publicidade veiculada, por qualquer forma ou meio de comunicao, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o
contrato que vier a ser celebrado, no que diz respeito aos produtos e
servios oferecidos ou apresentados.
Essa norma no cria nenhum direito material propriamente dito em
favor do consumidor, nem diminui a liberdade do empresrio, porque este
livre para realizar ou no determinada publicidade. Apenas estabelece
uma regra de carter formal: os itens constantes da propaganda integram o contrato de consumo que venha a ser formulado.
(92)
RuGGIERO, Roberto de. Instituies de direito civil. Traduo de Ary dos Santos.
So Paulo: Saraiva, 1958, v. 3. p. 145.
129
A oferta e a apresentao de produtos ou servios devem necessariamente ser veiculadas em lngua portuguesa, com informaes corretas,
claras, precisas e ostensivas, conforme determina o art. 31 do Cdigo.
4.4.2. Clusula de Prazo em A panado

O fornecedor responde pelos vcios do produto comercializado,
podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas no prazo
de trinta dias, conforme previsto no art. 18, l~, do Cdigo.
O 2~ do mesmo dispositivo autoriza as partes a convencionarem
a reduo ou ampliao do referido prazo e dispe que, se se tratar de
contrato de adeso, a clusula de prazo dever ser convencionada em
separado, por meio de manifestao expressa do consumidor.
A exigncia de um segundo documento em apartado uma espcie de tutela formal que, na prtica, no costuma ter muita eficcia,
porque a segunda assinatura lanada no mesmo ato da primeira e,
portanto, com o mesmo grau de ateno.
ii
4.4.3. Clusulas Contratuais em Destaque

Nos contratos de adeso, as clusulas que impliquem limitao
de direito do consumidor devem ser redigidas com destaque, de forma
a permitir sua imediata e fcil compreenso prev o mi. 54, 4~,
do Cdigo.
Trata-se de mero destaque grfico, capaz de ressaltar e tornar vistosas as clusulas limitativas de direito do consumidor, que pode ser
efetuado com o uso de caracteres de tamanho maior e mais espesso,
cores diferentes, bordas em torno da clusula e quaisquer outros mtodos que sirvam a tal finalidade.
Descumprida essa formalidade, a clusula nula de pleno direito,
por fora do disposto no art. 51, 2~.
4.4.4. Conhecimento Prvio do Contrato
O contrato de consumo no obriga o consumidor se no lhe foi
dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo.
Essa estipulao est contida no art. 46 do Cdigo.
130
Muitas vezes, principalmente em negcios de maior monta e no ramo

imobilirio, o consumidor tem interesse de examinar o instrumento de contrato com antecedncia, proceder a uma leitura cuidadosa em sua prpria
residncia, junto com a famlia. Em face da norma em tela, se o fornecedor se recusar a fornecer antecipadamente o instrumento de contrato,
este, mesmo que venha a ser assinado pelo consumidor, no o obrigar.
4.4.5. Contrato lncompreens(vel
No fica obrigado o consumidor se o instrumento do contrato de
consumo por ele subscrito se revelar incompreensvel ou dbio, segundo
prev o art. 46 do Cdigo.
4.5. TUTELA MATERIAL

itw~
As normas de tutela materialafetam o prprio contedo do contra1%
to, impondo ou vedando determinadas clusulas.
k%i
Em seguida, so indicadas as principais normas de tutela material.
1%
I~I
4.5.1. Clusulas Contratuais Obrigatrias
O Cdigo estipula inmeras clusulas que devem constar obrigatoriamente do contrato.
De qualquer forma, a garantia legal de adequao do produto ou
servio independe de termo expresso (art. 24 do Cdigo).
4.5.1.1. Impressos Informativos
O art. 8~, pargrafo nico, do Cdigo exige, no caso de produto industrial, que o fabricante anexe a ele documentos impressos, com as
informaes pertinentes a riscos sade ou segurana do consumidor.
4.5.1.2. Comunicado Pblico
Quando, depois da assinatura do contrato, se descobrir que o produto ou servio perigoso, cabe ao fornecedor, s suas expensas, comunicar o fato s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios publicitrios (art. 10, ~ 1~ e 2~, do Cdigo).

4.5.1.3.
131
Clusula de Reparao de Danos
O fornecedor responde, independentemente da culpa, pela reparao dos danos causados ao consumidor por defeitos de seus produtos
(arts. 12 e 13 do Cdigo) ou servios (art. 14), bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.
4.5.1.4.
Substituio de Produto Defeituoso
O prazo mximo para o fornecedor substituir partes viciadas do produto de trinta dias, por fora do disposto no art. 18, caput, do Cdigo.
No sendo o vcio sanado nesse prazo, pode o consumidor exigir a
substituio do produto, a restituio imediata da quantia paga ou o
abatimento proporcional do preo (~ 1~ do art. 18).
4.5.1.5.
Contedo Liquido Incorreto
Outra norma de tutela material a que fixa a responsabilidade solidria

dos fomecedores por vcios de quantidade do produto, sempre que seu contedo lquido for inferior s indicaes nele constantes (art. 19 do Cdigo).
A mesma norma indica as solues que o consumidor pode exi-
gir: abatimento proporcional do preo, complementao do peso ou medida, substituio do produto por outro idntico ou restituio imediata da
quantia paga.
4.5.1.6.
Solidariedade dos Fornecedores
Ainda que no conste expressamente do instrumento de contrato,

a clusula de solidariedade dos fornecedores integra, por fora de lei,
todo contrato de consumo.
Assim, todos os responsveis pelo fornecimento do produto ou
servio respondem solidariamente pelos riscos ou danos ocasionados.
E isso que dispem os arts. 19, 25, ~ l~ e 2~, e 34 do Cdigo
4.5.1.7.
Peas de Reposio Originais ou Adequadas
Est implcita em todo contrato de servios, por fora do disposto

no art. 21 do Cdigo, a clusula que determina que, na reparao de
132
qualquer produto, o fornecedor empregar componentes de reposio

originais adequados e novos, Ou que mantenham as especificaes
tcnicas do fabricante.
4.5.1.8.
Nome e Endereo do Fabricante
Segundo o art. 33 do Cdigo, em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal, deve constar o nome e endereo dc fabricante
na embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na transao comercial.
4.5.1.9.
Oramento Discriminado
O fornecedor de servios obrigado a entregar ao consumidor oramento prvio discriminando o valor da mo-de-obra, dos materiais e
equipamentos a serem empregados, as condies de pagamento, bem
t~:I
como as datas de inicio e trmino dos servios (art. 40 do Cdigo).
Uma vez aprovado pelo consumidor, o oramento obriga os contraentes e somente pode ser alterado mediante concordncia de ambas as
partes. O consumidor, portanto, no responde por nus ou acrscimos
decorrentes da contratao de servios de terceiros no previstos no
oramento prvio.
4.5.2. Clusulas Contratuais Vedadas
O
art. 51 do Cdigo relaciona as clusulas contratuais vedadas,
por serem consideradas abusivas.
Segundo o mencionado dispositivo, so nulas de pleno direito as
clusulas que:
a)
impliquem renncia de direitos pelo consumidor;
b)
subtraiam do consumidor a opo de reembolso da quantia j
paga, nos casos previstos neste cdigo;
c)
transfiram responsabilidades a terceiros;
d) estabeleam obrigaes que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam lncompativeis com a boa-f ou a eqidade;
e)
estabeleam inverso do nus da prova em pre]ulzo do consumidor;
133
f) determinem a utilizao compulsria de arbitragem;

g)
deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato,
embora obrigando o consumidor;
h) permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo
de maneira unilateral;
i) autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem
que igual direito seja conferido ao consumidor;
j)
autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo
ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao;
k)
infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais.
vedada a estipulao contratual de clusula que impossibilite,
3
exonere ou atenue a obrigao do fornecedor quanto adequao do produto ou servio (art. 24) ou quanto indenizao por danos ao consumidor J
(art. 25).
Em sintese, no pode integrar o negcio de consumo, sob pena de
nulidade, clusula que ofenda qualquer regra constante do Cdigo do
Consumidor.
4.5.3. Responsabilidade
4.5.3.1. Obrigao
At a Idade Mdia, a economia mundial se alicerava na propriedade da terra. Essa circunstncia se refletiu na legislao: o direito das
coisas desenvolveu, ao longo dos ltimos dois milnios, um teoria slida e minuciosa.
A partir do sculo XV, a economia e a riqueza passam a ser determinadas pela quantidade de ouro e prata possuda pelo Estado. E a
poca urea de Portugal e Espanha, para onde aporta quase todo o
metal das colnias.

A luta pela acumulao de ouro e prata faz surgir, em meados do
sculo XVI, na Inglaterra, a doutrina mercantilista, que preconiza o aumento das reservas de metais por meio da exportao de produtos, com
a manuteno da balana comercial favorvel s exportaes. O primeiro documento oficial a externar a tese de que o Estado deve exportar
134
mais do que importar, intitulado Policies to reduce this realm ofEngland

unto a prosperous wealth and Estate, data de 1549~~~~
A poltica de incentivo s exportaes faz com que os governos
invistam na ampliao de suas frotas de navios e na organizao de
suas indstrias, tanto para a fabricao de produtos exportveis, quanto
para suprir o mercado interno. dessa poca que datam a concesso
de subsdios pblicos s empresas nacionais e a sobretaxa aos artigos
importados.
Passam os pases a ampliar suas frotas de navios, fundamentais
para o comrcio exterior. No sculo XVI, a Holanda torna-se a maior
potncia da Europa, em razo de sua frota martima>94)
No sculo seguinte, mais precisamente em 1660, o Parlamento
ti
ingls implementa uma mudana na lei, por fora da qual estabelece que
todo o transporte de mercadorias importadas ou exportadas s podem
liL1
ser realizados em navios de bandeira nacional ou das colnias. Por fora
das circunstncias, os maiores beneficiados com esse monoplio do
transporte martimo so os armadores ingleses e norte-americanos.
Naquela poca, as metrpoles proibiam s colnias qualquer tipo
de indstria que pudesse lhes representar concorrncia. A matria-prima da colnia s podia ser vendida metrpole, a preos fixados por
esta. A metrpole utilizava o necessrio e reexportava o restante, ficando com o lucro.
A essa altura, as idias liberais j ganhavam corpo na Frana.
Um comerciante francs chamado Gournay, descontente com a rigorosa regulamentao imposta produo pela Coroa Francesa, passa a
criticar a ordem constituda. Atribui-se a ele a autoria da frase Iaissezfaire, laissez-passer (deixe fazer, deixe passar), que um pouco mais
tarde tornar-se- o lema da primeira escola de economistas da histria, a dos fisiocratas, que se rene regularmente a partir de 1757, sob
a presidncia de Franois Ouesnay (1694-1774).
Os fisiocratas pedem basicamente o comrcio e a indstria livres.
O
grande mrito dos primeiros economistas foi mostrar que a ri-
queza de um pais no depende do estoque de metais acumulado, mas

sim do fluxodesse estoque, que o que produz a renda nacional.
(93)
HUBERMAN, Leo. Histria da riqueza do homem. Traduo de Waltensir fluira.
1 9 ed. Rio de Janeiro: Zahar, 1983, p. 131.
(94)
WELLS, H. O. Op. cit, v. 7, p. 22.
135
Em 1776,0 economista escocs Adam Smith (1723-1790) publica

sua obra Inquiry into the nature and causes of the wealth of nations
(Investigao sobre a natureza e causa da riqueza das naes), em
que analisa o sistema mercantilista sob o prisma cientfico e, com isso,
demonstra as falhas fundamentais desse sistema. No mesmo ano, os
norte-americanos se revoltam e promulgam a Declarao da Independncia dos Estados Unidos da Amrica.
A base da riqueza da nao passa, a partir da, a ser o fluxo de
renda, que depende do montante de capital compreendendo-se como
capital o dinheiro e demais meios empregados pelo investidor com o
interesse especifico no de usufruir diretamente dos bens adquiridos,
mas de obter lucros com a sua revenda ou reutilizao.
Nasce assim o sistema capitalista, no qual, diferentemente do que
acontecia antes, os pases compram (importam) no para uso prprio, e
sim para revender (exportar) com objetivo de lucro.
A riqueza acumulada pelo comrcio ai includa a explorao das
colnias, a pirataria e o trfico de escravos ainda dependia da concorrncia de outro elemento para chegar produo capitalista em grande
escala: o trabalho.
At fins do sculo XIX, era difcil conseguir mo-de-obra livre, pois
havia muitas terras baratas a serem povoadas nos novos continentes
Amrica e Austrlia e as pessoas preferiam trabalhar em sua prpria
terra a ficar subordinadas a terceiros. S aquele que no possuia nenhuma terra se sujeitava ao trabalho subordinado.
Diante disso, os capitalistas emergentes, aliados ao Governo, iniciam na Inglaterra, no sculo XVI, o chamado processo de fechamento
de terras, com a expulso dos camponeses de suas pequenas plantaes. Dessa forma, conseguem ampliar na ilha britnica a oferta de mode-obra livre e assalariada, ou, nas palavras de Huberman, do exrcito
de infelizes sem terra, que tinham de vender sua fora de trabalho em
troca de salrio>951
Inspirados no modelo ingls, os latifndios se expandem pelo mundo, normalmente com a proteo dos Governos, donde resulta um aumento extraordinrio do contingente de trabalhadores sem terra em
todo o globo.
~95) HuEERMAN, Leo, Op. cit.. p. 174.
136
Na Inglaterra, em que o latifndio se difunde com mais vigor, o

capitalismo industrial se desenvolve mais rapidamente do que nos demais pases europeus.
A essa massa operria logo depois vm se somar outros trabalhadores, oriundos da atividade autnoma. O aparecimento das grandes fbricas retirou do pequeno manufator o acesso aos meios de produo, pois ele no tinha como oferecer concorrncia. As fbricas produziam em maior quantidade e a preo mais baixo do que o trabalhador
manual.
Acrescente-se a isso o grande aumento da populao europia,
que saltou de aproximadamente 42 milhes de habitantes, em meados do sculo XVIII, para quase cem milhes, na primeira metade do
sculo XIX.
A expanso do sistema fabril no sculo XIX aumentou a distncia
entre ricos e pobres.
Hoje, o poder de uma nao no se avalia mais pelo nvel das
divisas, pelo saldo da balana comercial ou pelo fluxo de renda. A rique za no depende mais do domnio da produo ou do trabalho, mas sim
do domnio da informao e do conhecimento.
Por que isso acontece? Porque so a informao e o conhecimento que permitem a melhor articulao dos fatores disponveis: meios de produo, fora-trabalho e mercados. Quem tem informaes
em maior quantidade e melhor qualidade, quem tem o conhecimento
tecnolgico articula melhor os seus negcios e aumenta a sua margem
de lucro.
Essa articulao de fatores realizada por intermdio de um complexo sistema de obrigaces mtuas e interativas, que em geral envolve
simultaneamente diversas pessoas e instituies. Vivemos hoje numa
economia de base obrigacional. Da a importncia do estudo da teoria
das obrigaes.
Em sua concepo clssica. a obrigao vista como um negcio, uma relao jurdica esttica implementada entre dois sujeitos, em
que um deles o credor pode exigir do outro o devedor o
cumprimento de certa prestao econmica.
Na dico de Barros Monteiro, obrigao a relao jurdica, de
carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida
137
pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu

O conceito de obrigao, no entanto, vem sendo alterado por fora
de novas concepes que acompanham as profundas mudanas ocorridas no mundo atual. O direito obrigaconal tende assim a se adaptar
nova realidade que se manifesta na era do conhecimento.
A obrigao no mais vista como um mero negcio, mas como
um processo em andamento, cujo objeto consiste no liame que vincula
o titular do direito ao titular da obrigao e cujo fim a satisfao das
expectativas dos contratantes. O objeto da obrigao no mais visto
como uma situao interpessoal esttica, mas como uma relao
dinmica.
4.5.3.2. Responsabilidade
Responsabilidade a situao transitria assumida pelo devedor
ao transgredir uma norma legal, por fora da qual o credor pode exigir
dele o cumprimento de certa obrigao. A responsabilidade est ligada
sempre idia de culpabilidade, seja no descumprimento de um contrato, seja na prtica de um delito ou de um dano contra algum.
Na definio de O. Maflon, responsabilidade a situao de quem,
tendo violado uma norma qualquer, se v exposto s conseqncias
desagradveis decorrentes dessa violao, traduzidas em medidas que
a autoridade encarregada de velar pela observao do preceito lhe imponha. providncias essas que podem, ou no, estar previstas.~97~
4,5.3.3. Espcies de Responsabilidade
Existem trs espcies clssicas de responsabilidade:
a)
a responsabilidade penal, oriunda do antigo direito romano, que
se caracteriza por sua finalidade punitiva;
b)
a responsabilidade civil, tambm originria de Roma, que se distingue por sua finalidade compensatria;
(96)
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: direito das obrigaes:
/ pafte. 13 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva. 1977, p. 8.
(97)
MARTON, O. apud DIAS, Jos de Aguiar. Op. cit., p. 3.
138
c) a responsabilidade administrativa, surgida no sculo XX, desmembrada da responsabilidade civil.

Alm dessas trs, a doutrina aponta outras formas de responsabilidade autnoma, como a responsabilidade por abuso de direito e a responsabilidade por litigncia de m-f.
A responsabilidade civil distinguiu-se da penal, do ponto de vista
cientfico, apenas no sculo XIX, por ocasio do surgimento do Cdigo

Civil francs, sob o governo de Napoleo. At ento, dispositivos sobre
responsabilidade civil e penal mesclavam-se nas mesmas leis, sem nenhuma ordem sistemtica e sempre de forma casustica. Foi o Cdigo
de Napoleo, portanto, que primeiro estabeleceu um conceito geral de
responsabilidade civir.
Interessa-nos, neste passo. analisar as formas de responsabilitil dade civil.
4.5.3.4.
Responsabilidade Contratual e
Responsabilidade Extracontratual
~tl
A responsabilidade civil, quanto sua origem, pode ser classificada em responsabilidade contratual e responsabilidade extracontratual,
aquiliana ou delitual.
A responsabilidade contratual aquela que surge quando um dos
contratantes infringe o contrato, causando prejuzos ao outro.
A responsabilidade extracontratual, aquiliana ou delitual a que
decorre da infrao a uma norma legal protetva de direito alheio.
Tanto a transgresso lei quanto a ofensa ao contrato geram o
dever de ressarcimento dos danos causados.
4.5.3.5.
lmperfeies do Produto ou Servio
O Cdigo do Consumidor classifica as imperfeies dos produtos e

servios em duas categorias:
a) a dos vcios, previstos nos arts. 18 e 20:
b) adosdefeitos, reguladosnosarts. 12e 14.
Diferenciam-se tais categorias pela natureza da imperfeio, pelos
efeitos que geram e pelo regime juridico aplicvel.
INTRODUOAO DIREITO DO CONSUMIDOR
139
4.5.3.5. 1. Vcios do Produto ou Servio

Os vcios so as imperfeies que tornam o produto (ai. 18) ou o
servio (ai. 20) imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam, diminuem-lhes o valor, ou, ainda, as que denotam disparidade com
as indicaes constantes do recipiente, embalagem, rotulagem ou da
oferta ou mensagem publicitria.
Os vcios, de natureza menos grave que os defeitos, acarretam
apenas a substituio das partes viciadas do produto ou, no sendo
sanado o vicio no prazo de trinta dias, a substituio por outro produto
da mesma espcie, a restituio do valor pago ou o abatimento proporcional do preo.
No caso de vicio do servio, os efeitos so a sua reexecuo sem
custo adicional, a restituio da quantia paga ou o abatimento do preo.

4 .5.3.5.2. Defeitos do Produto ou Servio
4.5.3.5.2. 1. Conceito de Defeito
Os defeitos dos produtos e servios consistem em imperfeies de
natureza grave, capazes de causar dano sade ou segurana do
consumidor. Na acepo legal. produtos e servios defeituosos so aqueles que no oferecem a segurana que deles legitima e razoavelmente
se espera (ais. 12, 1~, e 14, 1Q).
O Cdigo atribui ao fornecedor, no ai. 10,0 dever de garantia de
segurana, ou seja, o dever de no inserir no mercado de consumo produto ou servio defeituoso, sob pena de responder objetivamente pelas
obrigaes decorrentes dos danos causados por eventual acidente de
consumo. Por sinal, essa garantia legal de adequao do produto ou
servio independe de termo expresso, sendo vedada a exonerao contratual do fornecedor (ai. 24).
4.5.3.5.2.2.
Classificao dos Defeitos
No que tange responsabilidade civil, os defeitos classificamse em defeitos juridicamente irrelevantes e defeitos juridicamente
relevantes.
Os defeitos juridicamente irrelevantes para a responsabilidade civil
no acarretam para o fornecedor a obrigao de reparao de danos.
140
So os seguintes casos:
a) dos riscos normais do produto ou servio, que razoavelmente
dele se esperam (arts. 12, l~, inciso II, e 14, l~, inciso II):
b) da ao deletria do tempo, considerando-se a poca em que foi
fornecido o produto ou servio (ais. 12, 12, inciso III, e 14, V, inciso III);
c) de culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro (ais. 12, 32,
inciso III, e 14, 3~, inciso II);
d) de caso fortuito ou tora maior ocorrentes depois da insero do
produto ou servio no mercado;
e) do factum princip&8~ (ato do soberano), em que o fornecedor
constrangido pelo poder pblico a fornecer determinado bem ou servio,
cujas caractersticas so especificadas de forma suficientemente minuciosa pela autoridade pblica. Trata-ne de hiptese rara, mas pode ocorrer, especialmente no setor de servios pblicos delegados, de petrleo
e na indstria de armamentos.
Os defeitos juridicamente relevantes para a responsabilidade civil,
ao contrrio dos anteriores, obrigam o fornecedor a reparar os danos
causados.
Esto eles elencados no caput dos ais. 12 e 14 do Cdigo. So

os defeitos propriamente ditos, que se subdividem em trs categorias
menores:~99~
a) os defeitos de criao, relativos ao projeto e frmula;
b) os defeitos de produo, relativos fabricao, construo,
montagem. manipulao e acondicionamento;
c) os defeitos de informao, relativos publicidade, apresentao
e informao insuficiente ou inadequada.
4.5.3.5.2.3. Fato do Produto ou Servio
A repercusso externa ou a manifestao danosa do defeito juridicamente relevante chamada fato do produto ou fato do servio, ou
ainda, acidente de consumo. O acidente de consumo, portanto, corresponde ao dano ocorrido em razo do defeito.
(98)
(99)
d
AD/EM, Arruda (ei aO. Op. cit., p. 129-130.

ALvIM, Arruda (et aO. Op. cit., p. 101-102.
1 IiJ:
v
141
Dessa definio se extrai que so defeito juridicamente relevante causa o acidente de consumo e, por via de conseqncia, s o defeito juridicamente relevante pode acarretar a responsabilidade civil do fornecedor.
Eis a chave para a compreenso da grande mudana conceitual
trazida pelo Cdigo do Consumidor: o fato gera dor da responsabilidade
civil deixou de ser a conduta culposa do agente (ai. 159 do CC) e passou a ser o prprio defeito do produto ou servio (ais. 12 e 14 do COO).
H aqui uma mudana radical de perspectiva, que se desloca da posio
subjetivo-qualitativa (a culpabilidade do sujeito ativo) para a posio objetivo-valorativa (a defectibilidade do objeto da relao).
Basta agora o nexo causal entre o defeito do produto ou servio e
o acidente de consumo para que se estabelea a responsabilidade do
fornecedor.
4.5.3.6.
Elementos da Responsabilidade
A responsabilidade civil resulta, em princpio, do nexo causal entre

duas circunstncias:
a)
a conduta ofensiva do agente, ou seja, o ato antijuridico, que
descrito no ai. 159 do Cdigo Civil;
b)
o dano resultante dessa conduta.
Em certos casos, exige-se o elemento subjetivo: a culpa. Esse
elemento que distingue a responsabilidade subjetiva da responsabilidade objetiva.

4.5.3.7.
Responsabilidade Subjetiva, Objetiva e
Por Culpa Presumida
A responsabilidade subjetiva, prevista no ai. 159 do Cdigo Civil,
exige a prova de ter o agente causador do dano cometido a ao ou
omisso danosa voluntariamente, com negligncia ou com imprudncia.
A responsabilidade objetiva independe da prova da culpa do lesante, que fica obrigado reparao do dano causado pela mera caracterizao do liame objetivo entre a ao ou omisso por ele cometida e o
resultado danoso. No importa o contedo subjetivo da ao ou omisso
do lesante; tenha ele agido ou no com culpa, o simples fato da ocorrncia dos danos gera a sua obrigao de repar-los.
r
142
A regra geral no direito brasileiro a da responsabilidade subjetiva,
razo pela qual a responsabilidade objetiva incide apenas nas hipteses
expressamente previstas na legislao. Este ocaso, por exemplo, da
responsabilidade do Estado, fixada no art. 37, 52, da Constituio da
Repblica; da empresa autorizada a explorar servios e instalaes nucleares, nos termos do ai. 21, inciso XXIII. c. do mesmo diploma; dos
acidentes aeronuticos e ferrovirios, regulamentados pelo Decreto-lei
n. 32, dela de novembro de 1966 e Decreto n. 2.681,de 7 de dezembro
de 1912, e da responsabilidade da Previdncia Social por acidente do
trabalho, hiptese em que cabe ao regressiva contra o empregador se
houve negligncia (ai. 120 da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991).
A responsabilidade por culpa presumida ou com inverso do nus
da prova aquela em que se presume a culpa do agente pela simples
ocorrncia do dano, sendo permitido a ele, no entanto, comprovar ter
agido sem culpa e, dessa forma, afastar sua responsabilidade.
Trata-se, como se depreende, de um tipo intermedirio entre a responsabilidade subjetiva e a objetiva, e, da mesma forma que esta, tam1%:
bm representa exceo regra prevista no art. 159 do Cdigo Civil.
Enquadram-se na responsabilidade por culpa presumida as hipteses de dano causado ao consumidor por fato do produto ou do servio.
Isso porque a responsabilidade do fornecedor, nesses casos, pode ser
afastada caso ele comprove a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, nos termos dos ais. 12, 3~, inciso III, e 14, 32, inciso II, do
Cdigo do Consumidor.
Logo, a responsabilidade por culpa presumida difere da responsaoilidade objetiva, porque nesta no dado ao lesante afastar sua respon1
sabilidade pela prova da ausncia de culpa; desde que ocorrido o evento
danoso, o lesante sempre responder, restando a ele apenas a opo de
ajuizar ao regressiva contra o verdadeiro culpado, se for o caso. Na
responsabilidade por culpa presumida, ao contrrio, o causador tem a
possibilidade de desobrigar-se mediante prova de sua inculpabilidade.
4.5.3.8.
Responsabilidade Civil na Relao de Consumo
Incide, nas relaes de consumo, como visto, a responsabilidade
civil por culpa presumida, j que os ais. 12, 32, inciso III, e 14, 3~,
inciso II, apontam como causa excludente da responsabilidade do fornecedor a prova da culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
INTRODUOAO DIREITO D000NSLJMIDOR
143
A responsabilidade aqui no subjetiva, pois em razo da presunojuris tantum no se exige a prova da culpa do lesante. Tambm no
objetiva, posto que admite a prova excludente da culpa e da responsabilidade do fornecedor. Constitui, por isso, exceo regra fixada no ai.
159 do Cdigo Civil.
O Cdigo do Consumidor prev apenas uma hiptese em que incide a responsabilidade subjetiva: trata-se do dano resultante de prestao de servios por profissional liberal, em relao ao qual o ai. 14,
42, exige a verificao de culpa do profissional.
A aplicao da teoria da responsabilidade por culpa presumida nas
relaes de consumo salutar para a economia nacional, porquanto
tende a estimular os fornecedores a criarem instrumentos de autocontraie da qualidade de seus produtos e servios prtica que, a mdio
prazo, dever elevar o padro de qualidade geral da produo nacional e
sua capacidade competitiva no mercado internacional, ao mesmo tempo
que eleva o nvel de respeito aos interesses do consumidor.
Para se ter idia da extenso dos efeitos que a mudana de paradigma (do paradigma sujeito para o paradigma fato) no campo da responsabilidade nas relaes de consumo pode acarretar no mundo jurdico,
basta um clculo aritmtico: a lei brasileira do consumidor aplica-se a
170 milhes de consumidores em potencial, considerando-se apenas as
pessoas fsicas. Se cada um deles praticar apenas um ato de consumo
por dia, em um ano tero ocorrido 62 bilhes de atos de consumo.
Ocorre que cada habitante realiza, por si prprio ou por seus representantes legais, normalmente mais de um ato de consumo a cada dia: o
operrio que vai de nibus ao trabalho realiza, s com o transporte, dois
atos de consumo, um na ida e outro na volta. Milhes de pessoas atuam
no comrcio, na condio de comerciante, comercirio ou trabalhador
autnomo; cada um deles realiza dezenas de atos de consumo por dia.
Acrescente-se a isso os atos de consumo envolvendo pessoas
jurdicas de direito privado e de direito pblico, e se chegar cifra de
trilhes de atos anuais, s no mercado interno brasileiro.
A partir da edio do Cdigo do Consumidor, a cada ato de natureza consumeristica concretizado, surge para os respectivos fornecedores
a obrigao de responder por eventuais vcios, defeitos ou acidentes de
consumo ocasionados pelo produto ou servio fornecido.
De um lado, esto milhes de consumidores dotados de uma nova
perspectiva e uma crescente conscincia de seu direito adequao e
144
qualidade do produto adquirido; do outro lado, esto milhares de fornecedores, obrigados a assumir uma nova postura tica e profissional diante
do consumidor, para evitar conseqncias que lhes possam ser nocivas
e at desastrosas. Diante dessa perspectiva, pode-se conjeturar as conseqncias psicolgicas e culturais que devero advir no bojo dessa
nova realidade, com o passar dos anos.
Ainda neste tpico, convm ressaltar que a responsabilidade do
fornecedor no pode ser excluda nem mesmo mediante clusula contratual. nula de pleno direito a clusula que impossibilite, exonere ou
atenue a responsabilidade do fornecedor (ai. 51, inciso 1, do Cdigo).
4.&3.8. 1. Terceiro Prejudicado Bystander
E relevante a norma contida no ai. 17 do Cdigo, que equipara a
consumidor todas as vtimas do acidente de consumo. A garantia de
adequao do produto ou servio no se circunscreve apenas relao
ii
individual de consumo, mas fica gravada ao produto ou servio. Isso significa que o fornecedor responde pelos danos ocasionados a todas as
vitimas do acidente de consumo, e no apenas ao adquirente.
O Cdigo agasalhou, neste ponto, a figura jurdica anglo-americati
na do bystander(espectadofl, representada por aquela pessoa fsica
11
ou jurdica que, embora no sendo partcipe da relao de consumo, foi
atingida em sua sade ou segurana em virtude do defeito do produto
ou servio.
4.5.3.82. Responsabilidade porAcidente de Consumo
Com base nas ponderaes anteriores, pode-se definir a responsabilidade do fornecedor no acidente de consumo como a obrigao de,
independentemente da prova de sua culpa, reparar os danos causados
vitima do acidente resultante da violao do dever de adequao, que
proibe ao fornecedor a colocao no mercado de produtos e servios
desprovidos da segurana adequada, ainda que entre o lesante e a vtima no exista nenhuma relao contratual.
4.5.3.9.
Responsabilidade na Importao de Produtos
As leis brasileiras no tm vigncia fora do territrio nacional, seno excepcionalmente na hiptese de pases que as adotem mediante
protocolos internacionais, O Cdigo do Consumidor no objeto de tal
145
exceo. Suas disposies, destarte, no obrigam diretamente os produtores estrangeiros.

Por isso, a responsabilidade pelos produtos estrangeiros comercializados em territrio brasileiro recai integralmente sobre o importador,
que deve investigar a procedncia, qualidade, quantidade e adequao
dos produtos.
desnecessrio acentuar que essa orientao vale inclusive para
os pases-membros do Mercosul, enquanto no lograrem o consenso
para a edio de uma norma supranacional unificada sobre a matria.
4.6. TUTELA INSTRUMENTAL
A tutela instrumental consiste nos meios de concretizao dos
direitos dos consumidores e execuo das obrigaes impostas ao fornecedor pela lei, pelo contrato ou por deciso judicial.
IL
Divide-se em tutela instrumental administrativa, tutela instrumental
penal e tutela inst rumental jurisdiconal cvel.
4
4.6.1. Tutela Instrumental Administrativa
*1
4.6.1.1. Sistema Nacional de Defesa do Consumidor
A tutela instrumental administrativa abrange as reas de coordenao, de gesto, de fiscalizao e de educao do Sistema Nacional de
Defesa do Consumidor.
A coordenao do sistema exercida, em mbito nacional, pelo
Departamento Nacional de Defesa do Consumidor, vinculado Secretaria Nacional de Direito Econmico, rgo do Ministrio da Justia.
Incumbe ao Departamento Nacional planejar, coordenar e executara
poltica nacional de proteo ao consumidor. Para isso, ele deve atuar em
permanente interao com as entidades pblicas e privadas representativas
de consumidores, tanto no sentido de prestar-lhes informaes e orientao (ad. 106, incisos III e IV), quanto no de receber suas denncias e sugestes. avali-las e dar-lhes o devido encaminhamento (ai. 106, inciso II).
Quanto s denncias recebidas, o ai. 106 do Cdigo diz competir
ao Departamento Nacional tomar as seguintes medidas:
146
a) dar conhecimento aos rgos competentes das infraes administrativas que violarem interesses difusos, coletivos ou individuais dos
consumidores (inciso VII);
b) solicitar polcia judiciria a instaurao de inqurito policial
para a apurao de delito contra o consumidor (inciso V);
c) representar ao Ministrio Pblico (inciso VI).
Alm disso, o Departamento Nacional auxilia na fiscalizao de

preos, abastecimento, quantidade e segurana de bens e servios (inciso VIII doai. 106).
Consideram-se integrados ao Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, e, poianto, coordenados pelo Depaiamento Nacional, todos
os rgos federais, estaduais, do Distrito Federal e municipais, bem
como todas as entidades privadas de defesa do consumidor.
Destacam-se, dentre esses rgos:
a) os Procons Fundaes de Proteo de Defesa do Consumidor,
que so fundaes de direito pblico vinculadas aos Governos dos Estados, competentes para receber as denncias da populao, fazer investigaes preliminares, buscar a conciliao entre as partes, instaurar
processos administrativos e judiciais e aplicar sanes administrativas;
b) as Decons Delegacias de Policia especializadas na defesa
do consumidor, que previnem, reprimem e apuram os crimes contra o
consumidor;
c) as Prodecons Promotorias de Defesa do Consumidor, rgos
do Ministrio Pblico especializados na defesa judicial e extrajudicial
dos direitos coletivos e difusos;
d) os Juizados Especiais de Pequenas Causas e Varas Especializadas, rgos do Poder Judicirio cuja funo receber denncias
de consumidores, promover a conciliao, julgar os litigios e aplicar
sanes.
4.6.1.2. Sanes Administrativas
Unio, Estados e Distrito Federal so competentes, em carter
concorrente, para baixar normas relativas s relaes de consumo, conforme se extrai dos ais. 24, inciso V, da Constituio Federal, e 55,
caput, do Cdigo do Consumidor.
147
A fiscalizao e controle do mercado de consumo, produo, distribuio e publicidade incumbem a todos os nveis de Governo, ou seja,
Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, nos termos dos ais. 23,
incisos lIa X, da Constituio Federal, e 55, 1~, do Cdigo.
As normas de procedimento da fiscalizao so editadas pelo respectivo ente pblico, respeitadas as diretrizes fixadas nos ais. 55 a 60
do Cdigo do Consumidor.
Os rgos federais, estaduais, distritais e municipais encarregados
da fiscalizao e controle do mercado de consumo devero manter comisses permanentes para atualizao das respectivas normas. Nessas comisses tero assento representantes dos consumidores e fomecedores, disposio esta consentnea como principio democrtico, latente nos ais. 105,
fine, e 106, inciso II, do Cdigo, e em diversos dispositivos constitucionais.
O cerceamento desta garantia de representa oconst itui flagrante
violao aos termos expressos do ai. 55, 3~, in fine, do Cdigo. Ao
ii
contrrio do entendimento esposado por alguns autores, no vislumbra-
mos eiva de inconstitucionalidade no dispositivo em questo.

As sanes aplicveis no caso de infraes s normas de defesa do
ti,
consumidor esto relacionadas no ai. 56 do Cdigo, e consistem em:
t
a)
multa;
b)
apreenso, inutilizao, cassao do registro e proibio de
fabricao do produto;
c)
suspenso de fornecimento de produto ou servio;
d)
suspenso temporria de atividade do fornecedor infrator;
e)
revogao de concesso ou permisso de uso;
f)
cassao de licena de estabelecimento ou de atividade;
g)
interdio, total ou parcial, de estabelecimento, de obra ou de
atividade;
h)
interveno administrativa;
i)
imposio de contrapropaganda.
As sanes podem incidir cumulativamente e sero aplicadas pela
entidade poltica que as tiver instituido mediante lei prpria.
evidente que essas sanes no prejudicam outras obrigaes e
indenizaes decorrentes de vcios e defeitos dos produtos e servios
fornecidos.
148
Importa acentuar que o poder de fiscalizao e autuao dos Procons estaduais, previsto no Cdigo, deve ser fortalecido, ainda que para
isso sejam necessrias alteraes nas leis estaduais, pois so eles que
esto em contato direto com os problemas ordinrios. A impunidade o
maior estimulo infrao.
4.6.1.3.
Medidas Educativas
O Cdigo determina que os rgos e entidades componentes do

Sistema Nacional de Defesa do Consumidor desenvolvam projetos pedaggicos destinados a prestar aos consumidores orientao permanente
sobre seus direitos e garantias, alm de informar, conscientizar e motivar o consumidor (ai. 106, incisos III e IV).
Para tal tarefa, poder solicitar o concurso de rgos e entidades
de notria especializao tcnico-cientfica.
A educao de consumidores e fornecedores, mais do que simples direito subjetivo, considerada pela lei um dos princpios fundamentais da poltica nacional de relaes de consumo.
Deve se dar efetividade a essa exigncia por meio de cursos, seminrios ou simples reunies patrocinadas pelos rgos pblicos e entidades de defesa do consumidor, em colaborao com sociedades de bairro,
igrejas, escolas, sindicatos e associaes em geral.
Normalmente dever ser adotado um contedo didtico de nvel
bsico, prtico e de fcil assimilao, pois o pblico-alvo composto de
cidados comuns e os cursos no tm carter profissionalizante. Em
face disso, as aulas podem ser ministradas por quaisquer pessoas atuantes na rea de defesa do consumidor que tenham contato prtico com
a matria.
4.6.1.4.
Agncia Nacional do Consumidor e da Concorrncia
O Governo brasileiro elaborou anteprojeto de lei de criao da

Agncia Nacional de Defesa do Consumidor e da Concorrncia, que
dever substituir os rgos que hoje coordenam o Sistema Brasileiro de
Defesa do Consumidor, quais sejam, o Conselho Administrativo de Defesa Econmica e as Secretarias de Acompanhamento Econmico, do
Ministrio da Fazenda, e de Desenvolvimento Econmico, do Ministrio
da Justia.

149
Como se v, a nova agncia dever cuidar dos direitos do consumidor e, ao mesmo tempo, da concorrncia. No mbito da defesa do consumidor, ter competncia para estipular as normas de funcionamento
dos Procons. No mbito da concorrncia, atuar no combate cartelizao e fuso de empresas destinadas elevao de preos e diminuio da oferta de produtos.
O projeto cria ainda um Tribunal de Concorrncia, competente para
julgar os casos de conduta anticompetitiva, e fixa o prazo mximo de
120 dias para a protao de deciso nos casos a ele submetidos,
Uma agncia nacional, em princpio, parece ser til para uniformizar a atuao dos Procons dos Estados, centralizar ~s informaes e
auxiliar na soluo dos problemas macroeconmicos, A prpria racionalizao dos meios, com a substituio de diversos rgos federais distintos por um nico rgo central, seria salutar, pois um sistema nacional integrado e atuante decerto dificultaria a atuao dos maus fornecedores em todo o territrio naci nal.
H, no entanto, alguns porns que devem ser ressaltados.
II
Em primeiro lugar, a criao da Agncia Nacional no deve ocasio3
nar o enfraquecimento nem, muito menos, a extino dos demais rgos e entidades integrados na base do sistema. Deve-se ter a cautela
de continuar garantindo autonomia aos Procons estaduais e, mais do
que isso, deve-se fortalecer o seu poder de fiscalizao e autuao, pois
so esses rgos que mantm o contato direto com os problemas cotidianos do consumo.
As entidades de defesa dos direitos do consumidor, tais como os
Procons, o Frum Nacional de Entidades Civis de Defesa do Consumidor e o Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor, so imprescindveis para o bom funcionamento do sistema, pois a eles cabe a funo de
ouvir, selecionar e canalizar os problemas para a agncia central, alm
de contribuir para a fiscalizao do sistema.
Em segundo lugar, a participao popular oxigena o organismo
estatal. Deve ser garantida a participao de representantes de consumidores e de fornecedores nos rgos do sistema, em todos os nveis.
Para tanto, pode-se estudar a possibilidade de institurem-se no-
vas funes nos rgos do sistema, em todos os nveis, e sobretudo

nas bases. Essas funes seriam reservadas a representantes indicados pelas entidades civis de defesa do consumidor. Tal medida pode
150
FOBERTO BA5ILONE LEITE
inclusive possibilitar a expanso dos rgos de defesa do consumidor,

por meio de postos avanados, para as localidades ainda desguarnecidas, que representam hoje 90% dos municpios brasileiros.(1~
Em terceiro lugar, os recursos advindos das penalidades aplicadas devem ser, na medida do possvel, suficientes para a manuteno do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, ainda que para
isso seja necessrio elevar o valor das multas. justo que os fornecedores descumpridores da lei arquem pelo menos com os custos da
manuteno do aparelho administrativo que eles mesmos obrigaram o
Estado a criar.
Dessa forma, os recursos do Fundo de Defesa dos Direitos Difusos
do Governo podero continuar beneficiando as inmeras entidades nogovernamentais de defesa do consumidor que tm prestado servios relevantes populao.
Em quarto lugar, h mister de cuidar para que no se invista a
maior parte da receita no setor da concorrncia, relegando o setor de
defesa do consumidor. Talvez convenha criar, no mbito da Agncia
Nacional, duas subestruturas independentes, uma para cada rea.
46.2.
Tutela Instrumental Penal
A tutela instrumental penal est contida no microssistema de normas penais composto de um conjunto de regras extraidas do Cdigo do
Consumidor, do Cdigo Penal e de leis esparsas.
Os dispositivos relativos ao Cdigo Penal e legislao esparsa j
foram mencionados no incio desta obra. No Cdigo do Consumidor, a
tipificao dos crimes contra as relaes de consumo consta dos arts.
61 a 80, que cuidam de delitos de natureza consumeristica e completam
o quadro do direito penal do consumidor.
Referido Cdigo, diferentemente do Penal, cuida de delitos de carter metaindividual relativos ao chamado direito penal do consumidor.
Todos os delitos apontados no Cdigo do Consumidor resultam da
violao a direitos bsicos do consumidor elencados nos arts. 6~ e 7~ e
analisados em tpico anterior.
(100) Nem 10% das cidades tm procuradoria do consumidor. Agncia Cmara, 29
de novembro de 2000. Disponvel em: www.oamara.gov.br Acesso em: 29.nov.2000.
INTRODUO Ao DIREITO DO CONSUMIDOR
151
4.6.2.1. Espcies de Crime Contra o Consumidor

Dentre os crimes previstos no Cdigo do Consumidor, alguns ofendem o direito sade e segurana do consumidor. So eles:
a) deixar de retirar do mercado, imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos (art.
64, pargrafo nico);
b)
executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando
determinao de autoridade competente (art. 65);
o) na cobrana de dvidas, utilizar ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas, incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente,
ao ridculo ou interfira no seu trabalho. descanso ou lazer (art. 71).
Afrontam, por sua vez, o principio da garantia de adequao os
seguintes atos delituosos:
a) na reparao de produtos, empregar peas ou componentes de
reposio usados, sem autorizao do consumidor (art. 70);
b) deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente preenchido e com especificao clara de seu contedo (art. 74).
A maioria dos crimes previstos no Cdigo do Consumidor, no entanto, dizem respeito ao direito informao. So criminalizadas, assim, pelo Cdigo as seguintes aes do fornecedor:
a) omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas embalagens, nos invlucros, recipientes ou
publicidade (art. 63);
b) deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas,
sobre a periculosidade do servio a ser prestado (art. 63, 19;
c) deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade ou periculosidade de produtos cujo conhecimento seja
posterior sua colocao no mercado (art. 64);
d) fazer ou patrocinar afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios (art. 66);
e)
fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser
enganosa ou abusiva (art. 67);
152
f)
fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana (art. 68);
g)
deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do
base publicidade (ai. 69);
h)
impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes
que sobre ele constem em cadastros, bancos de dados, fichas e registros (art. 72);
i)
deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor
constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou
deveria saberser inexata (art. 73).
4.6.2.2. Processo no Crime Contra o Consumidor
4.&2.2. 1. Ao Pblica
Os crimes previstos no Cdigo so de ao pblica, ou seja, o
processo iniciado mediante denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, segundo dispe o seu ai. 80.
4. & 2.2.2. Assistentes do Ministrio Pblico
Esto autorizados a intervir, como assistentes do Ministrio Pblico:
a)
os entes de direito pblico interno;
b)
as entidades e rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, destinados especificamente
defesa do consumidor:
c) as associaes de defesa do consumidor legalmente constitudas h pelo menos um ano (ai. 82 do Cdigo).
4.62.2.3.
Co-Autoria Gerentes e Administradores
Todo aquele que, de qualquer forma, concorrer para o crime incide

nas penas a ele cominadas na medida de sua culpabilidade, conforme
dispe o ai. 75 do Cdigo. Esto incluidos nessa regra o diretor, administrador ou gerente da pessoa jurdica que promover, permitir ou por
qualquer modo aprovar o fornecimento, oferta, exposio venda ou
manuteno em depsito de produtos ou a oferta e prestao de servios nas condies proibidas pela lei.

153
4.6.2.2.4.
Penas Cabveis
Alm das penas privativas de liberdade e de multa, fixadas nos

ais. 63 a 74, o Cdigo autoriza, em seu ai. 78, a aplicao cumulativa
ou alternada:
a) da interdio temporria de direitos;
b) da publicao em rgos de comunicao de grande circulao
ou audincia, s expensas do condenado, de noticia sobre os fatos e a
condenao;
c) de prestao de servios comunidade.
4.6.2.2.5.
Cumulao de Penas
As penas previstas pelo Cdigo do Consumidor para os crimes por ele

regulados so aplicadas sem prejuzo das disposies constantes do Cdigo Penal e de outras leis penais esparsas (ai. 61 do CDC), quando o fato
delituoso de consumo trouxer conseqncias que constituam tipo penal constante de outra norma, como por exemplo, a leso corporal ou o homicdio.
4. &2.2.6. Circunstncias Agravantes do Crime
Agravamos crimes tipificados no Cdigo do Consumidor, a teor do
ai. 76, as seguintes circunstncias:
a) serem cometidos em poca de grave crise econmica ou por
ocasio de calamidade;
b) ocasionarem grave dano individual ou coletivo;
c) dissimular-se a natureza ilcita do procedimento;
d) quando forem cometidos: em negcio que envolva alimentos,
medicamentos ou qualquer outro produto ou servio essencial; por servidor pblico; por pessoa cuja condio econmico-social seja manifestamente superior da vitima; em detrimento de operrio, rurcola, menor
de dezoito ou maior de sessenta anos ou deficiente mental.
4.6.3. Tutela Instrumental Jurisdicional Cvel
46.3.1. Direito Processual Civil do Consumidor
Os rgos de controle administrativo ou seja, os Procons
tentam a conciliao do pr-Conflito de consumo. Uma vez frustrada a
154
tentativa conciliatria, pelo fato de uma das partes resistir pretenso

da outra, surge o conflito de interesses, que poder gerar, de um lado, a
punio administrativa aplicvel pelos referidos rgos, e de outro, as
devidas aes judiciais penais, cveis e administrativas.
O
processo administrativo e as aes penais de consumo devem
ser estudados nos campos da tutela instrumental administrativa e da
tutela instrumental penal, respectivamente. Interessa-nos aqui focalizar
a tutela instrumental jurisdicional cvel, que envolve as aes cuja competncia so do juzo cvel.
A parte geral do direito processual civil do consumidor disciplinada pelos arts. 81 a 104 do Cdigo do Consumidor.
Divide-se a defesa judicial dos interesses e direitos do consumidor
em defesa individual e defesa coletiva.
A defesa individual abrange os interesses e direitos meramente
individuais, enquanto a defesa coletiva abarca os interesses e direitos individuais homogneos, os coletivos e os difusos.
Nas lacunas do Cdigo, o ai. 90 autoriza a aplicao subsidiria
das normas do Cdigo de Processo Civil e da Lei n. 7.347/85, conhecida
como Lei da Ao Civil Pblica, inclusive no que respeita ao inqurito
civil. E evidente que tal aplicao subsidiria s se concretiza naquilo
que no contrariar as disposies contidas nas normas do consumidor,
pois estas so de carter especial e por isso prevalecem sobre as de
carter geral.
De fato, h algumas regras no Cdigo do Consumidor que colidem
com outras do CPC. Por exemplo, aquelas relativas legitimidade para
o ajuizamento de ao e as concernentes substituio processual.
Por conseguinte, no processo que verse sobre relao de consumo prevalecer sempre a lei do consumidor, acima de quaisquer outras
normas oriundas de leis ordinrias de carter mais geral, dentre as quais
se inclui o Cdigo de Processo Civil,
4.6.3.2. Medidas Judiciais Civeis
Para a defesa dos direitos e interesses do consumidor so admissveis todas as espcies de aes e medidas judiciais capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela, seja na posio de autor, como na de
ru. o que asseguramos ais. 81 e 83 do Cdigo do Consumidor.
155
Diante disso, em hiptese nenhuma o pedido judicial do consumidor poder ser indeferido sob o argumento de impossibilidade do meio
processual por ele escolhido.
Podem ser utilizados para a defesa dos direitos do consumidor a
ao ordinria, o procedimento sumrio ou sumarssimo, o mandado de
segurana, a ao civil pblica, as aes cautelares individuais e coletivas e todos os demais meios processuais previstos no direito brasileiro.
Dessa forma o Cdigo procurou dar contorno prtico ao principio do
acesso justia, prevendo as hipteses de atuao judicial da norma de
consumo.
Como acentua o jurista Kazuo Watanabe, a finalidade desse com[

plexo de normas formar uma nova mentalidade, atravs da qual se construa uma sociedade menos individualista e egosta, mais paiicipativa e
solidria. O acesso Justia e os correspondentes instrumentos processuais, prossegue ele, devero ser importantes mais pela sua potencialidade de uso, pela sua virtualidade, do que pela sua efetiva utilizao.1101~
Destaca-se, a seguir, as aes judiciais cabveis para a defesa do
consumidor.
4.6.3.3.
Ao Individual de Responsabilidade Civil
A ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, que pode ser individual ou coletiva, prevista no ai. 101 do Cdigo.
O
consumidor que se sentir lesado em razo de qualquer prtica
adotada por fornecedor, ou de produto ou servio viciado ou defeituoso
por ele colocado no mercado de consumo, poder ajuizar ao individual
de ressarcimento de danos patrimoniais, fsicos e morais.
No demais reiterar que a ao de ressarcimento de danos tem
trplice funo: a) funo reparatria (no caso de dano patrimonial) ou
compensatria (no caso de danos fsicos ou morais); b) funo pedaggica; c) funo punitiva.
Outrossim, a valorao da pena indenizatria na reparao por
danos metapatrimoniais deve considerar trs fatores: a) o grau de culpabilidade do agente; b) a gravidade do dano; c) a situao econmica
do lesante.
(101) GRINOVER, Ada Pellegrini (et ao. Op. cii., p. 707.
156
4.6.3-4.

Ao Declaratria de Clusula Contratual
O
consumidor, individual ou coletivamente, pode se utilizar da ao
meramente declaratra.
O
ai. 51, 42, do Cdigo prev um caso especifico: a ao de
declarao de nulidade de clusula contratual que de qualquer forma
viole o justo equilbrio entre as partes contratantes.
4.6.3.5. Tutela dos Interesses Coletivos, Difusos e Homogneos
O
acesso do consumidor individual Justia , em certos casos,
economicamente desvantajoso. Um dos grandes obstculos proteo
ao consumidor, verificado em diversos paises, exatamente o problema
do dano ou risco fragmentrio, em que o prejuzo ou risco de cada consumidor individualmente considerado pequeno, mas o somatrio relativo coletividade de consumidores atingida enorme.
Gappellettie Garth. demonstrando preocupao como tema, asseveram que Ia violacin de los derechos recin obtenidos por la gente
comn, como por ejemplo las violaciones que ocurren en las reas dela
proteccin ai consumidor (...), suele dar lugar a un gran nmero de reclamaciones relativamente pequei~as en contra (entre otras) de las compaiias e los arrendadores. El nters cada vez mayor en hacer valer
esos derechos conduce a procedimientos y recursos especiales para
resolver esas pequeiias injusticias de gran importancia social.t102t
O Cdigo do Consumidor viabilizou a soluo do impasse de forma
bem adequada: instituiu uma ampla estrutura juridica que permite aos
consumidores adotarem o procedimento coletivo, quando for cabvel.
Para tanto, estabeleceu em seu art. 81, pargrafo nico, que a
defesa coletiva poder ser exercida quando se tratar de:
a)
interesses ou direitos difusos;
b)
interesses ou direitos coletivos;
c)
interesses ou direitos individuais homogneos.
Interesses ou direitos individuais homogneos so, na dico legal,

os decorrentes de origem comum. Trata-se daqueles direitos e interes(102) CAPPELLETTI. Mauro: GARTH. Bryant. Ei acceso a ia justica. Traduccin de
Mnica Miranda. Mxico: Ronde ae cultura Econmica, 1996, p. 62.
157
ses cujos titulares so perfeItamente individualizveis e detentores de

direito divisvel. O que provoca a aproximao jurdica dessas pessoas,
autorizando a defesa coletiva dos direitos individuais, sua origem comum; o direito de todos nasceu do mesmo fato, por exemplo, um acidente de avio ou de nibus.
Interesses ou direitos coletivos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas
ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica-base.
O trao distintivo do interesse coletivo, que o diferenciado interesse difuso, que aquele se refere a uma categoria determinada ou
determinvel de pessoas, por exemplo, os associados de determinado
sindicato.
Interesses ou direitos difusos so, para o Cdigo, os decorrentes
de origem comum. Atingem um grupo indeterminado de pessoas que
no possuem ligao entre si, seno o prprio fato gerador do direito;
so, por exemplo, os consumidores de determinado remdio vendido
nas farmcias.
Assim, a caracterstica tpica do interesse difuso a indeterminao dos titulares, enquanto a do interesse coletivo a determinabilidade
dos titulares.
Quanto ao elo entre os cidados, no interesse coletivo uma relao jurdica-base, ao passo que no interesse difuso o fato gerador do
direito.
As demais caractersticas extraidas da lei, comuns a ambos, so
as seguintes:
a)
tanto o interesse coletivo quanto o difuso so transindivduais,
ou seja, afetam a sociedade como um todo;
b) ambos so de natureza indivisvel, pois a obrigao do fornecedor perante o grupo de consumidores s pode ser satisfeita integralmente; no possvel ao fornecedor cumpri-la em partes;
c)
o titular, em ambos os casos, um grupo, categoria ou classe
de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria; os efeitos do dano,
por conseguinte, devem ter alcanado uma coletividade de pessoas que
possuem algum vnculo entre si ou como fornecedor,
O professor Nelson Nenyjnioraponta o mtodo adequado para se
identificar a natureza de um determinado direito, ou seja, para se saber
158
se o direito individual homogneo, coletivo ou difuso. Deve-se levar em

conta o tipo de tutela jurisdicional pleiteada pelos autores da ao, e no
a natureza do objeto do direito.
Costuma-se afirmar, por exemplo, que o direito ao meio ambiente
saudvel difuso, o direito do consumidor coletivo e o de reparao de
danos, individual. Essa idia no est correta nem incorreta; o que ir
determinar a espcie de interesse ser o tipo de tutela demandada.
Assim, o mesmo fato pode dar origem a pretenses individuais, coletivas e difusas. O exemplo descrito pelo eminente mestre, baseado no
acidente ocorrido com o barco Bateau Mouche IV, muito apropriado,
pois deixa claro que, de um nico fato, podem resultar as trs espcies de
direito ora analisadas. Assim, em decorrncia daquele acidente, caber:
a)
ao individual de reparao de danos por parte de qualquer das
vtimas do acidente ou seus sucessores (direito individual homogneo);
b)
ao de obrigao de fazer, ajuizvel por associaes de empresas de turismo interessadas na boa imagem do setor, com o intuito
de constranger o proprietrio do barco a dot-lo de maior segurana
(direito coletivo);
c)
ao pblica de proteo da vida e segurana dos cidados,
movida pelo Ministrio Pblico, para a interdio da embarcao (direito
dif uso) 03)
4.6.3.5.1. Ao Coletiva
O Cdigo despendeu maior ateno com o disciplinamento das aes
coletivas de consumo, do que com as aes individuais. Isso porque as

aes individuais contam com minuciosa regulamentao no CPC e em
inmeras leis esparsas, ao contrrio das aes coletivas, que so previstas apenas na Lei da Ao Popular e na Lei da Ao Civil Pblica.
Alm disso, as aes coletivas representam a melhor forma de
soluo dos conflitos sociais inerentes aos litgios nascidos das relaes de consumo de massa. Esse tipo de ao possui um carter poltico mais acentuado do que as aes individuais, o que conveniente
quando se atua no campo das relaes de consumo.
A ao coletiva prevista no pargrafo nico do mi. 81 do Cdigo
inspirada na class action do direito norte-americano (o common Iaw),
(103) GRINOvER, Ada Pellegrini (e! ah. Op. cit, p. 874
INTRODUAOAO DIREITO DO CONSUMIDOR

159
com as devidas adaptaes ao sistema francs-germnico de civil law,
adotado no Brasil. Essa assertiva confirmada pela insigne jurista Ada
Pellegrni Grinover, co-autora do projeto do Cdigo do Consumidor.~~
Aplica-se a class action americana aos casos em que existe um
grande nmero de titulares de direitos materiais individuais que podem
ser apreciados simultaneamente num nico processo, ajuizado por um
nico integrante do grupo.
A ao civil pblica para reparao de danos causados aos investidores no mercado de valores mobilirios, criada pela Lei n. 7.913, de 7
de dezembro de 1989, j protegia os interesses indivisveis dos consumidores. O Cdigo do Consumidor incluiu a possibilidade de se defender, por meio da class action brasileira, tambm os interesses individuais homogneos.
A disciplina da ao coletiva consta dos ais. 81 a lace 102 a 105
do Cdigo.
Pode propor a ao coletiva qualquer das entidades legitimadas
pelo Cdigo do Consumidor, elencadas em seu ai. 82: Unio, Estados,
Municpios e Distrito Federal; Ministrio Pblico; entidades e rgos da
administrao direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica,
destinados defesa do consumidor; associaes de defesa do consumidor constitudas h pelo menos um ano.
O
Ministrio Pblico atuar obrigatoriamente em todas as causas
de consumo, na condio de fiscal da lei, nos termos do ad. 92 do
Cdigo. Isso se justifica porque, nos litgios que tm como objeto a relao de consumo, est sempre presente o interesse pblico, como o ai.
l0do Cdigo deixa patente.
Uma vez proposta a ao, ser publicado edital na imprensa oficial,
para que os interessados possam intervir no processo como litisconsortes.
O ai. 94 do Cdigo incentiva a ampla divulgao do processo nos meios

de comunicao social, por parte dos rgos de defesa do consumidor.
Em caso de procedncia da ao coletiva, a condenao ser genrica e fixar a responsabilidade do ru pelos danos causados (ai. 95
do Cdigo).
A execuo poder ser coletiva (ai. 98), podendo habilitarem-se,
na fase de liquidao de sentena, todos os consumidores lesados e seus
(104) GRINOVER, Ada PelIegrini (et ah. Op. cit, p. 670.
160
sucessores, assim como as entidades legitimadas no ai. 82, ainda que
no hajam intervindo na fase de conhecimento (ai. 97).
A sentena que julgue procedente a ao coletiva faz coisa julgada:
a)
erga omnes, no caso de interesses ou direitos difusos ou individuais homogneos;
b)
ultra panes, limitadamente ao grupo, categoria ou classe, no
caso de interesses ou direitos coletivos.
A deciso de improcedncia por falta de provas, no entanto, segundo dispe o ai. 103, no faz coisa julgada, podendo qualquer legitimado
intentar nova ao.
4.613.52. Ao Civil Pblica
A ao civil pblica se desti,ia defesa dos interesses e direitos
coletivos e difusos portanto, indivisveis dos consumidores, no se
aplicando aos casos que envolvam interesses individuais homogneos.
A primeira lei brasileira a tratar especificamente da ao civil pblica foi a Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, sobre proteo do consumidor, do meio ambiente e do patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. Alguns anos depois, a Lei n. 7.913, de 7 de dezembro de 1989, instituiu a ao civil pblica para a reparao de danos
causados aos investidores no mercado de valores mobilirios.
As normas processuais do Cdigo do Consumidor se aplicam na
defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, por
fora do que disps o seu ai. 117, que acresceu o ai. 21 Lei da
Ao Civil Pblica.
Essa determinao legal dinamizou ainda mais a interao que
j havia entre o microssistema processual implantado pelo Cdigo do
Consumidor e a ao civil pblica, alargando o campo de atuao
desta.
Segundo levantamento realizado pela Procuradoria-Geral da Justia do Estado de So Paulo, 95% das aes civis pblicas de consumo
naquele Estado so propostas pelo Ministrio Pblico, atravs de sua
Procuradoria de Defesa do Consumidor Prodecon.~1~~
(105) SUSSOMANO defende recursos para fundos dos direitos do consumidor. Jornal da Cmara dos Deputados, Braslia, DF, 4.dez.2000, p. 5.
161
4.6.3.5.3. Ao de Responsabilidade do Fornecedor

A ao de responsabilidade do fornecedor, que pode ser individual
ou coletiva, est prevista no ai. 101 do Cdigo.
Modificando a regra clssica do processo civil, constante do ai. 94
do CPC, o dispositivo autoriza o autor da ao a escolher se prefere
ajuiz-la no foro de seu prprio domicilio ou nodo ru.
O ru que tiver contrato de seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, mas vedada a integrao lide do Instituto de Resseguros do Brasil. Essa norma visa a aumentar as garantias
do credor, permitindo o ingresso do segurador no plo passivo da ao,
entretanto no d margem ao retardamento do processo, que poderia ser
acarretado com o ingresso na lide do Instituto de Resseguros do Brasil.
4.613.5.4. Ao Preventiva Mandamental
lmpoiante instrumento de defesa da sade pblica e do meio ambiente instituido pelo ai. 102 do Cdigo do Consumidor. Trata-se da
ao proposta contra o Poder Pblico, com a finalidade de o compelir a
proibir, em todo o territrio nacional, a produo, divulgao, distribuio
ou venda, ou a determinar alterao na composio, estrutura, frmula
ou acondicionamento de produto cujo uso ou consumo regular se revele
nocivo ou perigoso sade pblica e incolumidade pessoal.
Os produtos nocivos sade pblica sempre causam efeitos danoS05 ao meio ambiente, razo pela qual este tipo de ao judicial tem
uma amplitude maior do que pode parecer primeira vista, na medida
em que tende a assegurar a preservao do equilbrio do ecossistema.
Para garantir a efetividade da norma, pode propor a ao mandamental qualquer das pessoas legitimadas pelo ai. 82 do Cdigo, incluidas as instituies e associaes de defesa do consumidor.
4.613? 5.5? Ao Popular
Pode ser utilizada a ao popular para a defesa dos interesses e
direitos do consumidor, conforme autoriza o ai. 83 do Cdigo.
A ao popular disciplinada pela Lei n. 4.717, de 29 de junho de
1965, e pode ser ajuizada por qualquer cidado. Destina-se, segundo o
ai. l~ da referida Lei, anulao ou declarao de nulidade de atos
lesivos ao patrimnio pblico, como tais considerados os bens e direitos

de valor artstico, esttico, histrico e turstico.
162
4.6.3.5.61 Habeas Data
O consumidor tem livre acesso s informaes existentes em arquivos de empresas ou instituies sobre ele e sobre as respectivas
fontes. A sonegao dessas informaes d ensejo ao habeas datado
consumidor, regulado pelo ai. 43, te, do Cdigo.
4.6.3.6.
Mandado de Segurana
O mandado de segurana e o mandado de segurana coletivo, previstos no ai. S~, incisos LXIX e LXX, da Constituio Federal, destina-se
proteo de direito liquido e ceio, no amparado por habeas corpus
ou habeas data, que tenha sido violado por um ato praticado com ilegalidade ou abuso de poder por autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies pblicas.
Podem fazer uso desse instrumento jurdico, nos termos do ai. 83
do Cdigo do Consumidor, qualquer dos legitimados no ai. 82, em favor
dos quais outorga expressa autorizao para representar em juzo os
interesses dos consumidores.
4.6.3.7.
Ao Cautelar
E possvel o deferimento de medida cautelar em favor do consumidor ou de seu substituto processual, nos casos em que a urgncia o
recomende.
A ao cautelar pode ser necessria, por exemplo. para, em carter de urgncia, proibir a publicidade ou retirar do mercado um produto
que esteja a oferecer risco sade ou segurana do consumidor.
5- A VEZ DO POVO
O Cdigo do Consumidor, publicado em setembro de 1990, deflagrou uma revoluo silenciosa nos subterrneos do pais.
Criou o microssistema jurdico de relaes de consumo destinado

a organizar e metodizar a paraternlia ineficaz de leis existentes at
ento. Modificou princpios milenares do direito, conveiendo a exceo
em regra: o princpio da autonomia da vontade contratual foi substituido
pelos princpios protecionista e da interveno estatal; a responsabilidade subjetiva deu lugar responsabilidade por culpa presumida do fornecedor; inverteu-se o nus da prova em beneficio do consumidor.
Graas ao Cdigo, o direito do consumidor consolidou-se como
disciplina autnoma e, mais do que isso, vem fornecendo subsdios para
a elaborao de uma teoria dos direitos de personalidade.
Com tcnica legislativa impecvel, o Cdigo no deixou margem
de fuga para o infrator. Comea por apontar o produtor como o principal
responsvel pelos vcios e defeitos dos produtos, para coagi-lo a corrigir
na origem as imperfeies verificadas. Na prestao de servios, responsabiliza o prestador. Se o produtor for estrangeiro, responsabiliza o
impoiador.
Para evitar que cada co-fornecedor impute a responsabilidade principal ao outro a fim de protelar a reparao do dano, os ais. 72, pargrafo nico, e 25 dispem que todos respondero solidariamente, vale dizer, no h subsidiariedade: o credor escolhe qual dos devedores solidrios prefere executar.
O ai. 13 do Cdigo acrescenta a responsabilidade solidria do
comerciante. Se a empresa tiver mais de uma razo social, todas
respondero.
Mais de um fornecedor envolveu-se no negcio? Ento todos so
solidrios. No pode o prestador de servios principal, geralmente mais
rico, se evadir por meio da atribuio da responsabilidade ao subcontratado intermedirio, via de regra de menor idoneidade econmica. Em
outras palavras, as pequenas empresas conhecidas vulgarmente como
testas-de-ferro no impedem a reparao do dano ao consumidor,
164
porque o art. 28, ~ 2~ a 42, decreta a responsabilidade das sociedades consorciadas, das coligadas, das integrantes de grupos societrios e das controladas.
Desapareceu o patrimnio da empresa infratora? Executa-se o dos
scios. A tese da responsabilidade limitada dos scios das empresas
danificas superada pelo Cdigo, que, no ai. 28, autoriza a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade em vrias hipteses,
inclusive sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo
ao ressarcimento. Vai ainda mais longe quando pune criminalmente o gerente da pessoa jurdica infratora, na medida de sua culpabilidade (ai. 75).
Pode o fornecedor alegar que a vitima no realizou a transao
comercial diretamente com ele; mesmo assim continuar a responder
pelos danos, pois os ais. 17 e 29 equiparam a consumidor todas as
vitimas do evento e todas as pessoas determinveis ou no, expostas
ao acidente de consumo.
Alegar a ignorncia do vicio ou defeito intil, pois ela no exclui a
responsabilidade (ai. 23).
Apostar na incapacidade probante da vitima no compensa, j que
o nus da prova se transferiu para o lesante.
Acreditar que o consumidor no ter poder de ao tambm atitude v, porque qualquer entidade civil do setor pode substitui-lo processualmente na defesa dos interesses individuais homogneos, coletivos
ou difusos, alm do que os meios de defesa judicial foram alargados.
Quem sabe se possa incluir no contrato uma clusula que exonere
o
fornecedor de sua obrigao? Pode-se at faz-lo, mas a clusula
ser nula de pleno direito, nos termos dos ais. 24, 25 e 51, inciso 1.
Como se v, o legislador cercou o infrator por todos os lados, deixando claro o fim primordial da norma: viabilizar a todo custo a reparao
efetiva do risco segurana ou do dano ao consumidor.
O Cdigo, alm do mais, abriu uma nova agenda nacional, com a
fixao de nveis mnimos de qualidade e de adequao dos produtos e
servios ao ecossistema, voltada para a moralizao das relaes interpessoais e a humanizao do habitat
Colocou em evidncia que a atividade empresarial, alm do objetivo
imediato do lucro, tem o objetivo mediato do bem-estar social, e que, a
par da obrigao principal de fornecer bens e servios, envolve os deveres anexos de conduta tica.
165
O resulado foi que, no cuio espao ae tempo decorrido desde a

sua edio, assistiu-se a um impressionante aumento do nvel de respeito aos consumidores por parte dos fornecedores e ao aperfeioamentodos produtos e servios o que, em ltima anlise, contribui para a
elevao do nivel geral de qualidade de vida da populao e para a preservao do meio ambiente, que, de outra forma, caminha para o colapso.
Houve uma mudana de mentalidade, como pretendia Kazuo Watanabe.~106 As empresas passaram a investir na satisfao do cliente, o
que era raro at a poca da edio do Cdigo. A propaganda tornou-se
mais profissional e credvel. As entidades de defesa do consumidor tornam-se a cada dia mais foies e atuantes. O Ministrio Pblico instalou
promotorias especializadas e o Poder Judicirio implantou pautas especiais para os litgios de consumo.
A eficcia da norma jurdica, como a de qualquer norma tica, depende de que haja uma aceitao, uma adeso do grupo social ao qual
se destina. Por isso, imprescindvel que se consolide na populao e
nas autoridades estatais, principalmente nos aplicadores do direito, a

conscincia da necessidade de se assegurar a proteo rigoFosa dos
interesses dos consumidores e a preservao severa do equilbrio ecossistmico. Essa a finalidade da lei do consumidor, facilmente perceptvel pelo estudo desassombrado dos princpios que a fundamentam.
No se espere que isso ocorra sem lutas e sem percalos, pois
existem poderosos interesses econmicos e polticos, de natureza nefoba, a dedicar feroz resistncia ao projeto contido na lei do consumidor,
j que este pretende instaurar novos padres de relacionamento e de
compoiamento.
O processo de aperfeioamento cultural da sociedade lento mas
imprescindvel e o principal instrumento de que ela dispe para conduzilo a comunicao.
Comunicao lato sensu implica informao, conhecimento e educao. A comunicao, em seu sentido pleno, pressupe dois elementos essenciais: honestidade intelectualquanto ao objeto da mensagem
e adequao quanto ao modo de transmisso da mensagem.
Ao longo do texto do Cdigo, o leitor encontra inmeras referncias
necessidade de comunicao lato sensu. Mais uma vez o Cdigo aceiou
na mosca, pois est se iniciando uma nova era, que alguns chamam de
(106) GRIN0vER, Ada Pellegrini (eta. Op. oH., p. 611.
166
era da comunicao, outros, de era da informao, outros ainda, de era

do conhecimento. O que importa que ela se mostra muito promissora,
porquanto na raiz de todos os problemas do mundo, grandes ou corriqueiros, encontra-se a falha de comunicao, a informao incorreta, a
educao incompleta.
O Cdigo disseminou e popularizou a noo de efetividade do direito, com o que vem contribuindo para fomentar as discusses em torno do
problema da eficcia dos rgos do Estado, em todos os nveis e poderes.
O fato de ter o Cdigo sofrido at agora apenas algumas pequenas
alteraes pontuais demonstra o primor da tcnica legislativa a ele aplicada e a solidez do sistema de princpios e regras gerais por ele implantado. Outrossim, sua abrangncia e preciso mitigam um pouco o problema da instabilidade da jurisprudncia, na medida em que reduzem a
margem para as divergncias doutrinrias.
A experincia demonstra que o Cdigo no deve sofrer modificaes de fundo, ou seja, em seus princpios e regras gerais. A quase
totalidade das crticas diz respeito a problemas verificados no momento
de dar-lhe efetividade, decorrentes de fatores extrnsecos,
Pequenas adaptaes podem ser feitas no sentido de acrescer
alguns dispositivos para disciplinar o funcionamento das empresas privatizadas prestadoras de servios pblicos~107 que so as campes
nas listas de reclamaes dos consumidores e para aumentar o poder de fiscalizao e o poder punitivo dos rgos basilares do sistema,
especialmente dos Procons.
E intil hoje tentar compreender os fenmenos econmicos, jurdicos e sociais seno atravs de uma tica multidisciplinar. Com o declnio do modernismo e o advento da poca at agora conhecida simplesmente como ps-modernismo, todas as reas do conhecimento humano
se fragmentaram e se confundiram num universo catico. Instalou-se a
era da diversidade: a diversidade de itens de consumo, de formas de
trabalho, de padres culturais, de crenas filosficas e religiosas, de
modelos de organizao poritica.
(107) A professora Cludia Lima Marques sugere estipular disposies especficas para
as empresas privadas ou privatizadas prestadoras de servios pblicos, com a implementao de normas que disciplinem o controle das agncias reguladoras de setores
privatizados e a fixao de penalidades adequadas aos casos envolvendo clusulas e
atos abusivos, confira-se in Seminrio discute agncia para regular concorrncia e
consumo. Jornal da Cmara dos Deputados, Brasilia. 0W 4,dez,2000, p. 5.
167
No foi toa que o Cdigo, buscando alcanar todos os diversos

segmentos da sociedade, adotou o principio da representao e deu
nfase participao popular no exerccio do poder poltico. A consolidao do Estado democrtico de direito, de contedo substancial e no
apenas formal, passa pela formulao de um rol de direitos e deveres
fundamentais da cidadania, na qual as relaes de consumo ocupam
um lugar importante. Essa difcil tarefa, que implica fixar limites liberdade de iniciativa, de empresa e de uso da propriedade, incumbe a cada
um em seu ramo de atividade, pois todos so cidados e consumidores.
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PuqAINAS -.
Data
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Editora o Eletrnica: IMOS LASER
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e no Paraguai1191. O Uruguai, por sua vez, nem mesmo possui legislao