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Curso de Extenso
Direito do
Consumidor
4 de setembro a 9 de outubro de 2013
n. I - 2013
APRESENTAO
Carssimos alunos,
Com a criao e instalao das Cmaras do Consumidor pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, o que deu incio especializao no mbito do segundo grau de jurisdio do Tribunal Fluminense, coube Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro
EMERJ colaborar, dentro de sua seara, no aperfeioamento de magistrados e operadores do Direito.
A proposta de formatar um curso de extenso em curto espao
de tempo foi desafiadora e altamente provocativa. Aceito o desafio,
escolhido o Corpo Docente e elaborado o programa veio a primeira
indagao: qual seria a resposta do pblico alvo? Respondo de pronto:
foi muito acima de qualquer expectativa.
Cento e um alunos foram matriculados em uma nica semana.
Desembargadores, Juzes, Advogados, Assessores de Magistrados e
Bacharis formaram a primeira turma.
evidente que o apoio da Direo Geral da EMERJ e de sua competente equipe de funcionrios foi o ingrediente bsico para o sucesso
deste primeiro curso de extenso na rea consumerista. Finalizamos,
com mrito, e, com honra, emitimos os certificados de concluso.
Feliz aquele, como sinaliza CORA CORALINA, que transfere o que
sabe e aprende o que ensina.
SUMRIO
Aula I
Princpios gerais do CDC e direitos bsicos do consumidor................ 9
Desembargador Jos Carlos Maldonado de Carvalho
Aula II
A relao de consumo (consumidor e consumidor por equiparao;
fornecedor; produtos e servios)...................................................... 22
Desembargador Marco Aurlio Bezerra de Melo
Aula III
Responsabilidade civil nas relaes de consumo e dos profissionais liberais; excludentes de responsabilidade nas relaes de consumo.........37
Desembargador Sergio Cavalieri Filho
Aula IV
Propaganda e publicidade enganosas; garantia legal e contratual e
clusulas abusivas............................................................................. 55
Desembargador Maldonado de Carvalho
Aula V
Inverso do nus da prova e antecipao dos efeitos da tutela........ 68
Desembargador Alexandre Cmara
Aula VI
Solidariedade e responsabilidade subsidiria; bancos de dados e cadastros de consumidores.................................................................. 80
Dr. Juiz Werson Rego
Aula VII
Desconsiderao da personalidade jurdica; prescrio e decadncia....95
Dr. Samuel Crtes
Aula VIII
Aes Coletivas; interesses difusos, coletivos e individuais homogneos................................................................................... 111
Desembargador Marcelo Buhaten
Aula IX
Dano patrimonial (dano emergente; lucros cessantes); dano moral
(ocorrncia e quantificao)............................................................ 123
Desembargador Sylvio Capanema
Aula X
Comrcio eletrnico; responsabilidade civil dos fornecedores de produtos e servios e direito de arrependimento................................ 131
Dr. Juiz Flvio Citro
Aula XI
Responsabilidade civil nas relaes de consumo e dos profissionais liberais; excludentes de responsabilidade nas relaes de consumo.......142
Desembargador Sergio Cavalieri Filho
Aula XII
O Superendividamento na reforma do CDC.................................... 160
Dra. Heloisa Carpena
Aula I
Des. Maldonado de Carvalho
Tema
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prpria, certo que, em eventual conflito aparente de normas, dever ser aplicada aquela que melhor proteger e tutelar o vulnervel, tal
como preconiza a teoria do dilogo das fontes, positivada no art. 7 do
CDC, verbis:
Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja
signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos
pelas autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e equidade.
Ademais, importante deixar registrado que na forma do art.24,
1, 3 e 4 da CRFB, os Estados tambm esto autorizados a legislar
sobre matria de consumo. Entretanto, as normas Estaduais somente
tero aplicao quando da ausncia de regramento prprio no CDC ou
quando a Lei 8.078/90 for omissa e a Legislao Estadual no colidir
com seus princpios.
Antes de se adentrar no estudo das regras previstas no CDC, imprescindvel se faz o conhecimento dos princpios que lhe so inerentes, que funcionam como vetores de interpretao de todo o microssistema, sendo, portanto, toda a base e alicerce desse sistema especial, destinado a tutelar e proteger esse sujeito especial e mais fraco,
o consumidor.
Em 15 de maro de 1962, o ento Presidente dos Estados Unidos
erigiu a proteo e defesa do consumidor como Poltica Nacional de
Estado, fixando quatro princpios bsicos que igualmente foram reconhecidos pelo ordenamento jurdico ptrio, quais sejam: direito de
ser informado, direito de ser ouvido, direito de escolha e direito
segurana.
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So essas justamente as premissas bsicas do direito do consumidor, sendo todos os esforos no sentido de se obter um consumo
consciente e seguro, em que o consumidor venha ser devidamente informado acerca das caractersticas, modo de utilizao, riscos e preo
do produto ou servio a ser contratado.
Princpio da Vulnerabilidade
O princpio da vulnerabilidade se encontra no art. 4, I do CDC,
que, ao fixar os princpios da poltica nacional de proteo ao consumidor, reconhece de forma expressa a vulnerabilidade deste. Trata-se,
portanto, de um conceito jurdico, ou seja, todo consumidor pessoa
vulnervel, no importa quem seja e seu poderio econmico, na medida em que no possui a tcnica, o conhecimento e a tecnologia, ou
seja, o consumidor, por no possuir tais informaes, se coloca numa
posio de inferioridade frente ao fornecedor; certo que justamente
essa ausncia de informao, essa vulnerabilidade, justifica o regramento prprio destinado a proteger tal sujeito.
Com o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor, efetiva-se o princpio constitucional da isonomia, tratando de forma desigual os desiguais, certo que na dvida, a melhor interpretao e soluo a serem dadas ao caso concreto deve ser a proteo do consumidor, parte constitucionalmente reconhecida mais fraca.
A doutrina em geral reconhece trs espcies de vulnerabilidade:
tcnica (ausncia de conhecimento e informao); jurdica ou cientfica (ausncia de conhecimento especfico em determinada rea de conhecimento) e ftica ou socio- econmica (maior poderio econmico
e posio de monoplio).
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Direito em movimento
Processo : 0020639-17.2012.8.19.0001
1 Ementa - APELACAO DES. TERESA CASTRO NEVES - Julgamento: 06/06/2013 - SEXTA CMARA CVEL APELAO. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE DBITO E INDENIZATRIA. LINHA TELEFNICA COM
ACESSO INTERNET. SERVIO OI VELOX DE INTERNET CONTRATADO E
NO DISPONIBILIZADO POR INVIABILIDADE TCNICA. COBRANA INDEVIDA. AUTOR VTIMA DE PUBLICIDADE ENGANOSA. DANO MORAL.
1- Relao de consumo. 2- A R, na condio de fornecedora de servio, responde objetivamente pelos fatos e vcios resultantes do empreendimento, independentemente de culpa, s podendo se eximir desta
nos casos estritos do art. 14, 3 do CDC. 3- Teoria do Risco do Empreendimento. 4- Autor afirma que contratou nova linha telefnica, pois
lhe foi garantido plano que inclua acesso internet - OI VELOX. 5- Consumidor afirma que, aps a instalao da linha telefnica, o preposto
da R informou que no havia viabilidade tcnica para disponibilizao
do servio. 6- O folder acostado aos autos pela prpria concessionria
no fornece as informaes sobre as condies do negcio, tudo formatado de maneira a induzir o consumidor mediano a erro, evidenciando publicidade enganosa. 7- A R fez uso da publicidade enganosa
por omisso ( 3 do art. 37, do CDC), valendo-se da vulnerabilidade
do consumidor, faltando com o dever de informar dado essencial do
servio oferecido, qual seja, a viabilidade de tcnica. 8- Afronta aos
arts. 37 3, 39, IV e 51, XV todos do CoDeCon. 9- licito estimular o
consumo de bens e servios atravs da publicidade, porm esta deve
pautar-se pelos princpios do CDC, principalmente o da boa-f. 10 - Violao dos princpios da Transparncia, Boa-f Objetiva e Informao,
do direito de dar ao consumidor conhecimento prvio e o verdadeiro
Cadernos do Curso de Extenso de Direito do Consumidor
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ser interpretadas de modo mais favorvel ao consumidor, considerando sua vulnerabilidade, em decorrncia da aplicao do princpio constitucional da isonomia, segundo o qual os desiguais devem ser tratados
desigualmente na medida de suas desigualdades. A hiptese dos autos
cuida de contrato de adeso, cujas clusulas o consumidor se v impedido de modificar, no havendo, portanto, que se falar em aplicao
do pacta sunt servanda. A cobrana das tarifas questionadas constitui
enriquecimento sem causa por parte das instituies bancrias, uma
vez que, como j so devidamente remuneradas pelos juros cobrados
aos consumidores, tais cobranas caracterizam bis in idem e ofendem
o princpio da boa-f objetiva. No que tange tarifa de cadastro, vale
salientar que sua cobrana se revela abusiva por no implicar nenhuma prestao de servio em favor do cliente bancrio, visando apenas
atender aos interesses das instituies financeiras; j a tarifa intitulada
servios prestados por terceiros, embora tenha previso legal, deve
ser devidamente informada ao consumidor, o que, como visto, no
ocorreu na hiptese vertente. Assim, uma vez reconhecida a abusividade das cobranas a ttulo de tarifa de cadastro, servio de terceiros, registro de contrato, avaliao de bens e gravame eletrnico
deve o autor ser ressarcido, em dobro, nos termos do disposto no artigo 42, pargrafo nico, do CDC, por se tratar de cobrana indevida.
Recurso ao qual se nega seguimento.
1 Ementa - APELAO DES. MALDONADO DE CARVALHO - Julgamento: 29/01/2013 - PRIMEIRA CMARA CVEL DIREITO DO CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. EMPRSTIMOS NO CONTRATADOS.
DESCONTOS INDEVIDOS NA CONTA CORRENTE DO CONSUMIDOR.
PRINCPIOS DA VULNERABILIDADE E DA INFORMAO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO EMPREENDEDOR. INSCRIO INDEVIDA. DANO
MORAL CARACTERIZADO. VERBA. FIXAO. OBSERVNCIA DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. 1. Ainda que se
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admita a possibilidade da concesso de emprstimos bancrios mediante o simples acionamento de teclas, atravs de senhas numricas em caixas eletrnicos, tal atividade, finalizada por meio eletrnico,
comumente adotada pelos fornecedores de servios desta natureza,
no afasta, ou atenua, os princpios da vulnerabilidade e da informao que regem as relaes de consumo, uma vez que, diante da responsabilidade objetiva, assumem os prestadores de servios bancrios
os riscos e os prejuzos decorrentes de tal prtica. 2. Caracterizado o
vcio do servio, a declarao de inexistncia de dvida referente a emprstimos no contratados se mostra plausvel, ao contrrio do que
foi decidido em primeiro grau de jurisdio. 3. Logo, por procedente
se tem o pedido de restituio, em dobro, dos valores indevidamente
descontados da conta-corrente do autor, com fincas no pargrafo nico, do art. 42, do CDC. PROVIMENTO DO RECURSO.
Processo : 0082089-26.2010.8.19.0002
1 Ementa - APELAO DES. ROGERIO DE OLIVEIRA SOUZA - Julgamento: 10/04/2012 - NONA CMARA CVEL APELAO CVEL. DIREITO
DO CONSUMIDOR. INDENIZAO. POR DANOS MORAIS. CONTRATO
DE CARTO DE CRDITO. IBI CARD. PLANO DE ASSISTNCIA ODONTOLGICA. IBI ODONTO. ADMINISTRAO PELO MESMO GRUPO EMPRESARIAL. VENDA CASADA. PRTICA ILCITA QUE VAI DE ENCONTRO AOS
PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA, DA TRANSPARNCIA E DA CONFIANA. INTELIGNCIA DO ART. 39, I, DO CDC. NEGATIVAO CADASTRAL
POR DVIDA DO PLANO DE SADE. DECLARAO DE INEXISTNCIA
DO DBITO. POSSIBILIDADE. ART. 46 DO CDC. OBRIGAO DE INDENIZAR POR DANOS MORAIS. REFORMA DA SENTENA. O oferecimento
de contratos de assistncia mdica-odontolgica, juntamente com a
contratao de carto de crdito, quando no comprovadamente seguido de consistente e clara informao ao consumidor, caracteriza
venda casada (CDC, 39, I), em que h o condicionamento ilcito de
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Aula II
Des. Marco Aurlio B. Mello
Tema
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CONSUMIDOR
De acordo com o que dispe o CDC, o consumidor pode ser de
duas espcies. A primeira espcie a do consumidor direto ou standart e a segunda, a do consumidor por equiparao ou bystandart.
Acerca do conceito de consumidor direto, aquele que mantm relao jurdica com o fornecedor ou se coloca na condio de usurio
de determinado produto ou servio, dispe o art. 2 do CDC que Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto
ou servio como destinatrio final.
Importante deixar registrado que o conceito de pessoa jurdica
aqui deve ser entendido de forma ampla, ou seja, qualquer sujeito de
direito pode ser enquadrado no conceito de consumidor, desde que
seja o destinatrio final do produto ou servio. Destaca-se, ainda, que
as pessoas jurdicas de direito pblico tambm podem ser enquadradas no conceito de consumidor, quando forem o destinatrio final do
produto ou servio, com exceo do poder concedente de determinado servio pblico, pois no se pode entender o poder concedente
como uma pessoa vulnervel e, portanto, merecedora de proteo
especial por parte do ordenamento jurdico.
A grande discusso que se tem no que tange ao conceito de consumidor direto com relao expresso destinatrio final, constante
do art. 2 do CDC. O que vem a ser destinatrio final, cuja presena
se mostra imprescindvel para que tenhamos a presena do consumidor direto?
Destarte, de acordo com a doutrina mais moderna, da lavra do
professor italiano Pietro Perlingiere, a anlise e interpretao de de-
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1 Teoria Maximalista
De acordo com a corrente maximalista, destinatrio final aquele
que retira o produto ou servio do mercado de consumo. aquele,
portanto, que pe fim ao ciclo produtivo, sendo o seu destinatrio final ftico, independentemente do destino econmico a ser dado ao
servio ou bem adquirido. Cuidado, pois segundo esse entendimento
tambm no consumidor aquele que adquire produtos que serviro
de insumos, pois nesse caso o ciclo produtivo no teria se encerrado,
ou seja, fica afastado do conceito de consumidor aquele que pratica
um consumo intermedirio.
2 Teoria Finalista
De acordo com tal concepo, consumidor aquela pessoa fsica
ou jurdica que adquire produtos e servios como destinatrio final
ftico e econmico, ou seja, alm de pr fim ao ciclo de produo e
distribuio, o produto ou servio adquirido com o nico objetivo de
suprir uma necessidade pessoal, ficando fora desse conceito aquelas
pessoas que adquirem insumos ou bens de consumo para o implemento da respectiva atividade profissional.
Segundo a doutrina majoritria e a jurisprudncia do STJ, esse o
sentido correto da expresso destinatrio final constante no art. 2 do
CDC. Assim, por fora de tal entendimento, somente seria considerado
consumidor direto aquele que, concomitantemente, fosse o ltimo da
cadeia de consumo (destinatrio final ftico) e no utilizasse o produto
ou servio para o lucro, repasse ou transmisso onerosa (destinatrio
final econmico).
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SAS QUE CONTRATA A TTULO DE PRESTAO DE SERVIOS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO TRANSPORTADOR, NA FORMA DO ARTIGO 927,
PARGRAFO NICO, DO CDIGO CIVIL. APLICAO DA TEORIA DO RISCO
CRIADO, UMA VEZ QUE O DANO SOFRIDO PELA AUTORA DECORRENTE DA ATIVIDADE DE RISCO DESENVOLVIDA PELA R. OS DOCUMENTOS
ADUNADOS AOS AUTOS, BEM COMO, AS PROVAS NELE
PRODUZIDAS, COMPROVAM O NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE A OCORRNCIA
DO ACIDENTE E AS LESES SUPORTADAS PELA DEMANDANTE, O QUE FAZ
EXSURGIR O DEVER REPARATRIO DA R PELOS DANOS SUPORTADOS
PELA AUTORA. VERBA DE DANO MORAL QUE DEVE CUMPRIR SUA FUNO PUNITIVO - PEDAGGICA, ARBITRADA COM RAZOABILIDADE E MODERAO, DIANTE DO GRAU DAS LESES SOFRIDAS PELA AUTORA, QUE
FORAM DE NATUREZA LEVE, A JUSTIFICAR O VALOR DE R$ 6.000,00. CORREO DO DANO MORAL A PARTIR DA DATA DE SUA FIXAO (SMULA
97, DO TJRJ). OS JUROS DE MORA DEVEM CORRER A PARTIR DO EVENTO DANOSO EM RAZO DE SE TRATAR DE RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL (SMULA 54, DO STJ). HONORRIOS CORRETAMENTE
FIXADOS. SENTENA PARCIALMENTE REFORMADA. PRECEDENTES DESTE
TRIBUNAL. IMPROVIMENTO DO RECURSO DA R E PROVIMENTO PARCIAL
DO RECURSO DA AUTORA PARA DETERMINAR QUE OS JUROS DE MORA
INCIDAM A PARTIR DA DATA DO EVENTO DANOSO.
No STJ:
CDC. RESPONSABILIDADE CIVIL. PROVEDOR DE INTERNET. ANNCIO ERTICO.
O recorrente ajuizou ao de indenizao por danos morais contra
a primeira recorrida por ter-se utilizado do seu stio eletrnico, na rede
mundial de computadores, para veicular anncio ertico no qual aquele ofereceria servios sexuais, constando para contato o seu nome e
endereo de trabalho. A primeira recorrida, em contestao, alegou
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que no disseminou o anncio, pois assinara contrato de fornecimento de contedo com a segunda recorrida, empresa de publicidade, no
qual ficou estipulado que aquela hospedaria, no seu stio eletrnico, o
site desta, entabulando clusula de iseno de responsabilidade sobre
todas as informaes divulgadas. Para a Turma, o recorrente deve ser
considerado consumidor por equiparao, art. 17 do CDC, tendo em
vista se tratar de terceiro atingido pela relao de consumo estabelecida entre o provedor de internet e os seus usurios. Segundo o CDC,
existe solidariedade entre todos os fornecedores que participaram da
cadeia de prestao de servio, comprovando-se a responsabilidade
da segunda recorrida, que divulgou o anncio de cunho ertico e homossexual; tambm est configurada a responsabilidade da primeira
recorrida, site hospedeiro, por imputao legal decorrente da cadeia
de consumo ou pela culpa in eligendo, em razo da parceria comercial. Ademais, incua a limitao de responsabilidade civil prevista contratualmente, pois no possui fora de revogar lei em sentido
formal. REsp 997.993-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
21/6/2012.
FORNECEDOR
O conceito de fornecedor se encontra previsto no art. 3 do CDC,
segundo o qual Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica
ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao,
construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou
comercializao de produtos ou prestao de servios.
Da leitura do citado dispositivo legal, percebe-se que a norma
classifica o fornecedor em razo da atividade por ele desenvolvida,
assim entendido o conjunto de atos destinado a objetivo final, a obten-
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PRODUTO
O conceito de produto se encontra no 1 do art. 3 do CDC, segundo o qual produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou
imaterial. Importante registrar que o produto tanto pode ser novo
quanto usado.
SERVIO
O conceito de servio se encontra no 2 do art. 2 do CDC, segundo o qual Servio qualquer atividade fornecida no mercado de
consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria,
financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes
de carter trabalhista.
De acordo com o citado dispositivo legal, o servio deve ser prestado mediante remunerao, que pode ser direta ou indireta, ou seja,
ficam fora do conceito os servios puramente gratuitos, mas no os
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aparentemente gratuitos, em que o fornecedor busca alguma vantagem indireta, como por exemplo estacionamento gratuito em certos
estabelecimentos, ainda que o consumidor nada venha a consumir.
Destaca-se que o art. 22 do CDC expresso em destacar que os
rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos
essenciais, contnuos.
Existe certa discusso doutrinria acerca da relao jurdica advogado - cliente, se essa seria ou no uma relao jurdica de consumo; certo
que a doutrina majoritria vem respondendo a tal indagao de forma
positiva, assim como ocorre com a relao mdico - paciente.
Algumas relaes jurdicas a jurisprudncia j pacificou no sentido
de no se tratar de uma relao de consumo: locador - locatrio, franqueado franqueador e condomnio condmino.
Com relao s instituies financeiras, no julgamento da ADIN
2591 restou pacificado no sentido da incidncia do CDC devendo, ainda, ser ressaltado o teor das smulas 297 (O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras) e 321 (O Cdigo de
Defesa do Consumidor aplicvel relao jurdica entre a entidade
de previdncia privada e seus participantes), ambas do STJ.
Sobre o tema relao de consumo, cite-se recente deciso do STJ:
DIREITO DO CONSUMIDOR. APLICABILIDADE DO CDC AOS CONTRATOS DE ADMINISTRAO IMOBILIRIA. possvel a aplicao do
CDC relao entre proprietrio de imvel e a imobiliria contratada
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Aula III
Des. Sergio Cavalieri Filho
Tema
Responsabilidade civil nas relaes de consumo e dos
profissionais liberais; excludentes de responsabilidade nas
relaes de consumo
A proteo do consumidor como poltica de Estado tem como
origem o discurso feito em 15 de maro de 1962 pelo ento presidente
Norte Americano John F. Kennedy, em que foi afirmada a existncia de
04 direitos bsicos desse especial e vulnervel sujeito de direito:
1 - The Right to Safety - Direito a segurana
2 - The Right to Be Informed - Direito a informao
3 - The Right to Choose Direito de escolha consumo consciente
4 - The Right to Be Heard Direito de ser ouvido
No obstante, no direito brasileiro o Cdigo Civil, cuja regra era
a responsabilidade subjetiva, pautada na culpa, era manifestamente
inadequado tutela do consumidor, inadequao essa que se tornou
mais patente com a produo e circulao em massa, que teve como
consequncia natural a produo de danos em massa aos consumidores,
certo que muitas das vezes sequer era possvel identificar com preciso
o autor do dano.
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2 - Defeito de fabricao
3 - Defeito de comercializao (ausncia de informao ou
informao insuficiente quanto ao modo de utilizao e respectivos
riscos - violao do princpio da boa-f objetiva, da confiana
depositada no fornecedor pelo consumidor - artigos 8 a 10, todos da
Lei 8.078/90). Repare que quanto maior for o risco, maior ser o dever
de informao).
Esse defeito presumido (presuno relativa), sendo nus do
fornecedor afastar a sua presena quando demandado, o que romperia
o nexo de causalidade. Trata-se de inverso legal do nus da prova,
sendo desnecessrio qualquer deciso nesse sentido.
Em sendo dever do fornecedor colocar no mercado de consumo
produtos e servios livres de defeitos que coloquem em risco a sade
e segurana do consumidor, o que infestvel por qualquer disposio
contratual, chega-se concluso de que no importa o momento em
que o acidente se deu, certo que o prazo prescricional para se buscar a
reparao da decorrente de 05 anos, nos termos do art. 27 do CDC,
que se inicia quando da cincia inequvoca do dano e sua extenso e
o seu causar.
Outra caracterstica do FATO do produto e do servio, diz respeito
ao regime de reparao, que no caso ser integral (art. 6, VI do
CDC), abrangendo todos os danos patrimoniais e morais sofridos pelo
consumidor, direto ou por equiparao.
Importante destacar que por consumidor por equiparao se
entende toda e qualquer vtima do evento, ou seja, todos que foram
vtimas do acidente de consumo, que alm de atingir o consumidor
afetou terceiro que sequer mantinha relao jurdica com o fornecedor.
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do produto/servio, mas que dele no decorre diretamente. Tratase de danos gerados em razo de conduta posterior do fornecedor,
violadora do princpio da boa-f objetiva, ou seja, danos decorrentes
de causas supervenientes, relativamente independentes, que por si s
produz o resultado. A tal situao se convencionou chamar de dano
circa rem (previsto no mecanismo de reparao) e extra rem (fora do
mecanismo de reparao).
Como visto, diante do surgimento de um vcio, possui o
consumidor o direito potestativo de ver o mesmo reparado, certo que
a sua reclamao dever ser exercida nos prazos previstos no art. 26
do CDC, cuja natureza decadencial.
Importante ter em mente que os prazo a que alude o art. 26 so
prazos para reclamao, cuja contagem se inicia a partir do momento
em que o vcio ficou evidenciado. No se trata, portanto, de prazo de
garantia legal. Como j ressaltado, a garantia conferida pelo CDC uma
garantia de adequao e desempenho (art. 4, I, d e 24), que ter
lugar durante toda a vida til do bem.
Assim, surgido o vcio, oculto ou aparente, grave ou leve,
durante o perodo de vida til do bem ou da durao do servio,
deve o consumidor efetivar sua reclamao junto aos fornecedor nos
seguintes moldes:
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil
constatao caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
no durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de
produtos durveis.
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Aula IV
Des. Maldonado de Carvalho
Tema
Propaganda e publicidade enganosas; garantia legal e contratual e clusulas abusivas
Como j inmeras vezes ressaltado, no Cdigo de Defesa do Consumidor tutela-se de maneira efetiva a confiana que o consumidor
deposita no fornecedor; legtima expectativa essa, que decorre diretamente das informaes que so veiculadas pelos fornecedores.
Destarte, em sendo um dos escopos da Lei consumerista o consumo consciente, ou seja, a no submisso dos vulnerveis s avanadas
e agressivas prticas de marketing, o CDC traz um captulo prprio a
regulamentar a fase pr- contratual, momento em que o fornecedor
divulga o seu produto e/ou sua marca, com o objetivo de atrair o consumidor para perto de si e com isso extrair alguma vantagem.
Nesse sentido, sobressai mais uma vez o dever de informao, decorrente da boa - f objetiva, com especial destaque para o que dispe
o art. 31 do CDC, verbis:
A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua porCadernos do Curso de Extenso de Direito do Consumidor
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tuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados,
bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos
consumidores
No direito brasileiro, o controle da oferta feito de forma mista,
ou seja, tanto por entidade privada quanto pelo Estado. Na forma privada, o controle da publicidade, que no vincula o Poder Judicirio,
efetivado pelo CONAR - Conselho Nacional de Autoregulamentao
Publicitria ( Lei 4.680/65 e Decreto 57.690/66), cuja atribuio analisar e julgar conflitos ticos na veiculao de oferta e publicidade.
Nessa seara de proteo do consumidor na fase pr-contratual, a
Lei 8.078/90 positiva uma sries de princpios que devem ser observados pelo intrprete e aplicador da norma, sendo eles:
Princpio da identificao publicitria - art. 36 do CDC
De acordo com o princpio da identificao publicitria, o consumidor tem o direito de saber de antemo que aquilo que lhe apresentado, no importando a sua forma, uma publicidade e tem objetivo de lhe oferecer algum produto ou servio, sendo, portanto, vedada
qualquer forma de publicidade clandestina ou subliminar.
Alm de saber que se trata de um informe publicitrio, a informao divulgada deve contar, de forma clara e adequada, a identificao
do anunciante, pois s assim o consumidor poder saber em face de
quem demandar, na eventualidade de sofrer algum dano decorrente
de uma publicidade abusiva ou enganosa.
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Para que se configure uma publicidade enganosa ou abusiva, pouco importa a vontade do anunciante, eis que tal ilicitude analisada
sob o prisma objetivo. No entanto, importante deixar registrado que
tais prticas tambm so criminosas, tipificadas nos artigos 67 e 68
do CDC, cuja responsabilidade no dispensa a presena do elemento
subjetivo, sendo tais crimes de perigo, ou seja, prescinde do resultado
naturalstico para sua configurao.
Princpio da inverso do nus da prova art. 38 do CDC
De acordo com o art. 38 do CDC, o nus de provar a veracidade e a
no abusividade de determinado informe publicitrio do anunciante,
do fornecedor que a fez veicular.
Trata-se de espcie de inverso legal do nus da prova, ou seja,
o nus da prova j nasce invertido, no precisando o julgador proferir
qualquer deciso nesse sentido. Diz o art. 38 do CDC: O nus da prova
da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria
cabe a quem as patrocina.
Princpio da correo do desvio publicitrio - art. 56, XII do CDC
Muitas vezes a simples condenao do fornecedor a reparar o
dano causado ao consumidor ou prpria sociedade no suficiente
para inibir futuras condutas ilcitas violadoras dos direitos dos consumidores.
Ademais, como j destacado, sequer se exige o dano efetivo para
que se verifique a presena de uma publicidade enganosa e abusiva.
Deve se ter em mente, ainda, que o que h de mais valioso para o
fornecedor a imagem que ostenta no mercado de consumo e justa-
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mente aqui que entra em cena a sano da imposio de contrapropaganda, prevista no art. 56, XII do CDC.
Sem prejuzo das demais sanes, importante instrumento de
efetivao do direito bsico do consumidor em estudo (art. 6, VI do
CDC) a imposio pelo julgador da sano de contrapropaganda, nos
seguintes termos:
Art. 56. As infraes das normas de defesa do consumidor ficam
sujeitas, conforme o caso, s seguintes sanes administrativas, sem
prejuzo das de natureza civil, penal e das definidas em normas especficas:
XII - imposio de contrapropaganda
A complementar a regra acima citada, dispe o art. 60 do CDC
que:
Art. 60. A imposio de contrapropaganda ser cominada quando o fornecedor incorrer na prtica de publicidade enganosa ou abusiva, nos termos do art. 36 e seus pargrafos, sempre s expensas do
infrator.
1 A contrapropaganda ser divulgada pelo responsvel da
mesma forma, frequncia e dimenso e, preferencialmente no mesmo
veculo, local, espao e horrio, de forma capaz de desfazer o malefcio
da publicidade enganosa ou abusiva.
A imposio de contrapropaganda um poderoso instrumento de
preveno de ilcitos futuros e de recomposio do direito violado que,
muitas vezes, no inteiramente recomposto pela indenizao pecuniria, da que alguns julgadores vm aplicando a medida para situaes
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O que prev o CDC no art. 26 so prazos decadenciais de reclamao, de 30 dias (produtos e servios no durveis) e 90 dias (produtos
e servios durveis), que o consumidor tem para buscar a correo do
vcio apresentado, contados da data em que o produto foi entregue,
quando se tratar de vcio aparente ou quando o vcio se tornar evidenciado, quando da natureza oculta.
Regra importante a do art. 26 2 do CDC, que afirma que obsta
a decadncia a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca,
bem como a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
A discusso fica por conta do significado da expresso obsta a
decadncia. Como se sabe, uma das diferenas entre a decadncia
e a prescrio que o prazo decadencial no se interrompe nem se
suspende. Assim, a interpretao correta do dispositivo em estudo
no sentido de que a fluncia do prazo decadencial de reclamao fica
obstado, ou seja, no se inicia, enquanto o fornecedor no se manifestar de forma expressa acerca da reclamao comprovadamente
formulada pelo consumidor ou enquanto durar o inqurito civil.
Assim, aps a negativa do fornecedor em reparar o vcio apresentado dentro do critrio da vida til, o consumidor ter 30 ou 90 dias
para ajuizar a sua demanda exigindo a troca do produto, devoluo da
quantia paga ou o abatimento do preo (art. 18 1 do CDC).
Por sua vez, a garantia contratual complementar legal, certo
que a sua presena no caso concreto em nada abala a garantia legal
de adequao e desempenho. Trata-se de ato de mera liberalidade
por parte do fornecedor e, justamente por nada influenciar na garantia
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Aula V
Des. Alexandre Cmara
Tema
Inverso do nus da prova e antecipao dos efeitos da tutela
Inverso do nus da prova
Antes de iniciarmos a anlise das regras sobre a inverso do nus
da prova previstas na Lei 8.078/90, necessrio se faz fixar duas premissas bsicas e imprescindveis para a correta compreenso do tema em
estudo.
A primeira premissa bsica a ser lembrada a presuno de que
a relao jurdica de consumo , por natureza, uma relao desequilibrada, em que se tem, de um lado, um consumidor vulnervel e, de
outro, um fornecedor, pessoa naturalmente mais forte, pois detentora
das informaes acerca do servio ou produto colocado no mercado
de consumo.
Com o propsito de equilibrar essa relao jurdica, a Lei 8.078/90
traz uma srie de princpios e regras tendentes a tutelar o consumidor.
Entretanto, de nada adiantariam tais regras se no colocasse o legislador disposio do vulnervel instrumentos processuais capazes de
tornar tais direitos verdadeiramente efetivos no caso concreto.
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Ademais, como a vulnerabilidade do consumidor tambm se verifica no campo processual, o legislador consumerista dotou os consumidores de mecanismos processuais capazes de superar tal desigualdade, dentre eles o instituto da inverso do nus da prova.
Nesse contexto, o art. 6, VIII, do CDC diz ser direito bsico do consumidor a a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente,
segundo as regras ordinrias de experincias.
Busca-se, portanto, com o instituto da inverso do nus da prova
o equilbrio da relao jurdica na seara processual, a fim de tornar efetivo o princpio constitucional da isonomia, tratando substancialmente
de forma desigual os desiguais e conferindo paridade de armas, com
o que se ter uma tutela jurisdicional prestada de forma justa, efetiva
e adequada.
Antes, porm, de estudar a inverso do nus da prova, imprescindvel se faz analisar a regra geral de diviso do nus da prova prevista
no Cdigo de Processo Civil, que tambm tem aplicao quando o feito
versar sobre relao jurdica de consumo.
As regras de diviso e distribuio do nus da prova se encontram
no artigo 333 e incisos do Cdigo de Processo Civil, devendo tal dispositivo ser interpretado no sentido de que o nus de provar determinado fato sempre caber a quem alega, ou seja, aquele que alega
determinado fato tem o nus de provar a sua veracidade, sob pena de
arcar com as consequncias de no ter se desincumbido de tal mister.
Com isso quer se dizer que a diviso do nus probatrio uma
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Precedente citado: REsp 1.036.485-SC, DJe 5/3/2009. REsp 1.168.775RS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 10/4/2012. (g.n)
Por sua vez, a inverso judicial se encontra positivada no art. 6,
VIII, do CDC. Fora das situaes de inverso legal do nus da prova e
ausentes os requisitos que autorizam a inverso judicial, aplica-se a
regra geral de julgamento, segundo a qual cabe a quem alega o nus
da prova da veracidade de suas alegaes.
Diferentemente do que ocorre na inverso legal, na inverso judicial imprescindvel uma deciso judicial decretando a inverso do
nus da prova, ou seja, nesses casos, a regra do jogo ser necessariamente alterada por uma deciso judicial que, por bvio, dever ser devidamente fundamentada (art. 93, IX, da CRFB), com a demonstrao
da presena dos requisitos legais que autorizam a medida.
O momento processual em que a deciso determinando a inverso do nus da prova deve ser proferida, de acordo com a melhor doutrina processual, acompanhada pela jurisprudncia do STJ, quando
da deciso saneadora, em que o juiz, dentre outras medidas, fixar os
pontos controvertidos, deferir a produo das provas requeridas e,
presentes os requisitos legais, inverter o nus da prova.
No se pode deixar de ter em mente que o processo no um fim
em si mesmo, no podendo, portanto, ser uma caixinha de surpresa
para as partes litigantes, com o que seria violado o princpio da ampla defesa e do contraditrio se houvesse a decretao da inverso do
nus da prova somente quando da sentena.
Desde que respeitado o princpio do contraditrio, no h problemas em se inverter o nus da prova aps a fase saneadora, durante
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norma de conduta para as partes, pautando, conforme o nus atribudo a cada uma delas, o seu comportamento processual (aspecto
subjetivo). Doutrina.
Se o modo como distribudo o nus da prova influi no comportamento processual das partes (aspecto subjetivo), no pode a inverso
ope judicis ocorrer quando do julgamento da causa pelo juiz (sentena) ou pelo tribunal (acrdo). Previso nesse sentido do art. 262, 1,
do Projeto de Cdigo de Processo Civil.
A inverso ope judicis do nus probatrio deve ocorrer preferencialmente na fase de saneamento do processo ou, pelo menos, assegurando-se parte a quem no incumbia inicialmente o encargo, a
reabertura de oportunidade para apresentao de provas.
Divergncia jurisprudencial entre a Terceira e a Quarta Turma desta Corte.
RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO.
(REsp 802.832/MG, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO,
SEGUNDA SEO, julgado em 13/04/2011, DJe 21/09/2011)
Para a vlida decretao da inverso do nus da prova, necessria se faz a presena dos requisitos verossimilhana e hipossuficincia.
A grande dvida est em saber se tais requisitos so alternativos ou
cumulativos.
Verossmil toda alegao que possui aparncia de verdade, de
acordo com aquilo que ordinariamente ocorre no mundo dos fatos.
No se exige, para o preenchimento do requisito, que o fato alegado seja verdadeiro, certeza essa que s obtida em juzo de cognio
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Antecipao da tutela
Atravs do instituto em estudo se concede parte, inteira ou parcialmente, a tutela jurisdicional pleiteada antes de seu momento normal, desde que presentes certos requisitos legais. Positivada no art.
273 do CPC, a antecipao da tutela se divide em 3 espcies.
- Tutela de urgncia art. 273, I CPC
- Tutela sancionatria art. 273, II CPC
- Tutela antecipada referente a parcela incontroversa do mrito
art. 273, 6 do CPC
De grande importncia para o direito do consumidor a hiptese da tutela antecipada sancionatria (art. 273, II do CPC), que se d
quando o ru abusa do direito de defesa, o que acontece quando fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru, ou seja, quando a defesa no for sria, o que
pode se dar, por exemplo, quando as alegaes defensivas violarem o
ordenamento jurdico.
Assim como o instituto da inverso do nus da prova busca o equilbrio no processo, a antecipao da tutela tem o objetivo de redistribuir o
tempo do processo, entregando quele que anteriormente no detinha o
bem jurdico buscado, desde que presentes os requisitos legais.
justamente esse equilbrio que vai possibilitar a prestao de uma
tutela jurisdicional efetiva, adequada e, acima de tudo, tempestiva, tornando concreto o comando do inciso XXXV do art. 5 da CRFB. t
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Aula VI
Dr. Juiz Werson Rego
Tema
Solidariedade e responsabilidade subsidiria; bancos de
dados e cadastros de consumidores
Antes de ser analisado as regras sobre os arquivos de consumo
existentes em nosso ordenamento jurdico, importante destacar que
aquele que o detentor das informaes tende a ter maior segurana
quando da contratao, minimizando os riscos de vir a sofrer algum
dano em decorrncia no inadimplemento. Essa diminuio dos riscos
bom para todos, inclusive os consumidores, na medida em que torna
o crdito mais barato, facilitando a sua obteno.
Destaca-se, ainda, que arquivo de consumo gnero, da qual so
espcies os bancos de dados (negativo e positivo) e os cadastros de
consumidores, cujo regramentos no se excluem. Ao revs, se completam e podem ser operados de forma simultnea no caso concreto.
Com o intuito de minimizar os riscos de inadimplemento do consumidor, foi criada a figura do banco de dados negativo, cujos nomes
dos consumidores maus pagadores so ali includos, o que bom para
todo o mercado, pois, como dito, a diminuio dos riscos para o fornecedor torna o crdito mais barato, mormente quando se tem em
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Nos cadastros de consumo, o prprio consumidor que, de forma consciente e voluntria, fornece as informaes sobre sua pessoa,
independentemente de a compra ser a crdito ou no. Tem o principal
objetivo de estabelecer uma maior comunicao entre o fornecedor e
o consumidor, ou seja, a fonte da informao o prprio consumidor,
ao passo que o destino um fornecedor especfico.
Por sua vez, as informaes existentes no banco de dado negativo
(SPC, SERASA, CDL, dentre outros) tem como destino o prprio mercado, com o objetivo de se tutelar o crdito, ou seja, a coletividade
de fornecedores, que por sua vez so os responsveis por alimentar o
banco de dados com as informaes da obrigao inadimplida, independentemente da vontade dos consumidores.
So informaes sobre obrigaes inadimplidas que so coletadas, armazenadas e transferidas a terceiros (credor potencial) de pretensos consumidores obteno do crdito.
Pois bem. De acordo com o disposto no art. 43 do CDC, direito
do consumidor ter acesso s informaes constantes dos arquivos
de consumo, o que significa dizer que se trata de um acesso amplo,
irrestrito e gratuito, cuja violao tipificada como infrao criminal
no art. 72 do CDC.
Com efeito, tais entidades exercem funo de relevante interesse
social, na medida em que afastam o anonimato dos atores da sociedade de consumo, auxiliam na utilizao do crdito e possibilitam maior
agilidade e rapidez na concesso do crdito, sendo, ainda, consideradas entidades de carter pblico (art. 43, 4 do CDC).
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Alm de ter direito s informao constantes nos arquivos de consumo, o consumidor tem direito de exigir a correo de eventual inexatido nos seus dados e cadastros, devendo o arquivista, no prazo de
cinco dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios das
informaes incorretas, sob pena de responder perante o consumidor
por tal omisso (art. 43, 3 do CDC), sendo, ainda, uma conduta delituosa (art. 73 do CDC).
Diante da negativa do arquivista em franquear as informaes ao
consumidor ou mesmo se negar a retificar suas informaes, dever o
consumidor se valer da Ao de Habeas Data (Lei 9.507/97 e art. 5,
LXXII da CRFB), haja vista o carter pblico de tais entidades.
Para que haja o regular exerccio do direito do fornecedor de incluir o nome do consumidor nos rgos de restrio ao crdito, imprescindvel se faz que o consumidor seja previamente notificado, o
que lhe permitir o exerccio do direito de ampla defesa.
Nesse sentido dispe o art. 43, 2 do CDC que A abertura de
cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo dever ser comunicada por escrito ao consumidor, quando no solicitada por ele.
Trata-se de clara manifestao do princpio da boa f objetiva, em
especial do dever de informao, transparncia, lealdade e cooperao, certo que segundo entendimento sumulado, a obrigao da notificao prvia recai sobre o rgo cadastral, cuja ausncia pode gerar
o dever de indenizar, ainda que se trate de um consumidor devedor.
Eis o teor da smula 359 do STJ: Cabe ao rgo mantenedor do
Cadastro de Proteo ao Crdito a notificao do devedor antes de
proceder inscrio
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Justamente em razo de tal princpio, o STJ sumulou o entendimento, no sentido de que no se exiga aviso de recebimento para que
seja cumprida a obrigao de prvia notificao, bastando que o rgo
cadastral a encaminhe para o endereo fornecido pelo consumidor
quando da contratao.
Trata-se da smula 404 do STJ, segundo o qual dispensvel o
aviso de recebimento (AR) na carta de comunicao ao consumidor
sobre a negativao de seu nome em bancos de dados e cadastros.
Com o propsito de facilitar o acesso a informaes pblicas, existem convnios segundo os quais quando se tem uma demanda executria distribuda em face do consumidor, ou se tem algum ttulo protestado, seu nome automaticamente encaminhado para os rgos
restritivos de crdito. Repare, no por fora da conduta do fornecedor
credor, mas por fora de tais convnios, o que dispensa por parte de
tais entidades a obrigao de prvia notificao.
Nesse ponto, vejamos a atual jurisprudncia do STJ:
DIREITO CIVIL. NOTIFICAO PRVIA PARA A INCLUSO DO NOME DO
DEVEDOR EM CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO.
rgo de proteo ao crdito no tem o dever de indenizar devedor
pela incluso do nome deste, sem prvia notificao, em cadastro desabonador mantido por aquele, na hiptese em que as informaes
que deram ensejo ao registro tenham sido coletadas em bancos de dados pblicos, como os pertencentes a cartrios de protesto de ttulos
e de distribuio judicial. Isso porque no h, nesses casos, o dever de
notificao prvia do devedor no tocante ao registro desabonador,
haja vista que as informaes constantes em bancos de dados pblicos acerca da inadimplncia de devedor j possuem notoriedade
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bilidade do credor. A Min. Relatora ressalvou a possibilidade de estipulao de outro prazo entre as partes, desde que no seja abusivo,
especialmente por tratar-se de contratos de adeso. Precedentes citados: REsp 255.269-PR, DJ 16/4/2001; REsp 437.234-PB, DJ 29/9/2003;
AgRg no Ag 1.094.459-SP, DJe 1/6/2009, e AgRg no REsp 957.880-SP,
DJe 14/3/2012. REsp 1.149.998-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado
em 7/8/2012.
O Cdigo de Defesa do Consumidor impe dois limites temporais
para a manuteno do nome do consumidor nos cadastros restritivos
de crdito, na forma de seu art. 43, 1, segundo o qual Os cadastros
e dados de consumidores devem ser objetivos, claros, verdadeiros e
em linguagem de fcil compreenso, no podendo conter informaes
negativas referentes a perodo superior a cinco anos.
Por fora do citado dispositivo legal, as informaes restritivas do
crdito devem conter informaes precisas e necessrias ao atendimento de sua finalidade, o controle da concesso de crdito, no sendo possvel a manuteno e divulgaes de outras informaes pessoais do consumidor que no atendam a tal propsito, sendo vedado ao
rgo restritivo de crdito estabelecer de antemo o grau de risco de
inadimplncia do consumidor.
Nesse sentido, assim se manifestou o TJRJ:
0005280-77.2011.8.19.0028 - APELACAO DES. RICARDO COUTO - Julgamento: 03/04/2013 - SETIMA CAMARA CIVEL AGRAVO DO 1 DO
ARTIGO 557, DO CPC - APELAO - RESPONSABILIDADE CIVIL - SERASA - NEGATIVA DE CRDITO DECORRENTE DE INFORMAO NEGATIVA
NO BANCO DE DADOS DO SISTEMA DISPONIBILIZADO PELA R, INTITULADO COMO SCORING - INFRINGNCIA S NORMAS DO C.D.C.,
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Sem prejuzo, o segundo limite temporal consta de forma expressa do 5 do art. 43 do CDC, que diz que Consumada a prescrio
relativa cobrana de dbitos do consumidor, no sero fornecidas,
pelos respectivos Sistemas de Proteo ao Crdito, quaisquer informaes que possam impedir ou dificultar novo acesso ao crdito junto aos fornecedores.
A prescrio a que se refere o dispositivo legal a da pretenso
de cobrana da obrigao e no a prescrio da fora executria do
ttulo que materializa a obrigao inadimplida por parte do consumidor. Assim, o nome do consumidor somente pode ficar validamente
negativado pelo prazo mximo de 05 anos ou, se for verificada no
caso concreto, a prescrio para pretenso de cobrana da obrigao
inadimplida, o que vier primeiro.
Ultimado o limite temporal, compete ao fornecedor a obrigao
de excluir o nome do consumidor dos cadastros restritivos de crdito,
sendo prescindvel qualquer manifestao do consumidor nesse sentido, sob pena de responder pela manuteno indevida do no nome do
consumidor no rol de inadimplentes, ainda que a inscrio tenha sido
legtima, dano moral esse que se verifica in re ipsa, sem prejuzo de
eventuais danos materiais.
Nessa temtica, importante chamar ateno para o disposto no
art. 206, 3, VIII do Cdigo Civil, que prev prazo de 3 anos para a cobrana de obrigao materializada em ttulo de crdito, que segundo
a melhor doutrina s tem aplicao aos ttulos de crdito atpicos (art.
903 do CC).
Sem embargo, alguns operadores do direito entendem que, se o
dbito do consumidor estiver materializado em ttulo de crdito, por
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DE EMPRSTIMO EXTINGUINDO O DBITO ANTERIOR. DVIDA DEVIDAMENTE QUITADA PELO CONSUMIDOR. INSCRIO POSTERIOR NO
SPC, DANDO CONTA DO DBITO QUE FORA EXTINTO POR NOVAO.
RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL. INAPLICABILIDADE DO PRAZO
PRESCRICIONAL PREVISTO NO ARTIGO 206, 3, V, DO CDIGO CIVIL.
1. O defeito do servio que resultou na negativao indevida do nome
do cliente da instituio bancria no se confunde com o fato do servio, que pressupe um risco segurana do consumidor, e cujo prazo
prescricional definido no art. 27 do CDC.
2. correto o entendimento de que o termo inicial do prazo prescricional para a propositura de ao indenizatria a data em que o consumidor toma cincia do registro desabonador, pois, pelo princpio da
actio nata, o direito de pleitear a indenizao surge quando constatada a leso e suas consequncias.
3. A violao dos deveres anexos, tambm intitulados instrumentais,
laterais, ou acessrios do contrato - tais como a clusula geral de boaf objetiva, dever geral de lealdade e confiana recproca entre as partes -, implica responsabilidade civil contratual, como leciona a abalizada doutrina com respaldo em numerosos precedentes desta Corte, reconhecendo que, no caso, a negativao caracteriza ilcito contratual.
4. O caso no se amolda a nenhum dos prazos especficos do Cdigo
Civil, incidindo o prazo prescricional de dez anos previsto no artigo
205, do mencionado Diploma.
5. Recurso especial no provido.
O decreto 2.181, de 20 de maro de 1997, que regulamentou o
Cdigo de Defesa do Consumidor tambm regulou a matria objeto do
presente estudo, nos seguintes moldes:
Art. 13. Sero consideradas, ainda, prticas infrativas, na forma
dos dispositivos da Lei n 8.078, de 1990:
...
X - impedir ou dificultar o acesso gratuito do consumidor s infor-
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Aula VII
Dr. Samuel Crtes
Tema
Desconsiderao da personalidade jurdica; prescrio e
decadncia.
Dentre os direitos bsicos do consumidor, de elevada importncia, o da reparao integral de todos os danos ocasionados pelo fornecedor, parte mais forte na relao jurdica de consumo. De acordo
com o art. 6, IV do CDC, direito bsico do consumidor a efetiva
preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos.
Com o objetivo de concretizar e tornar efetivo o direito reparao integral do dano sofrido, o legislador colocou disposio dos
consumidores uma srie de instrumentos processuais hbeis a tanto.
justamente nesse contexto que entra em cena o instituto da desconsiderao da personalidade, medida excepcional que tem como grande
objetivo a concretizao do direito reparao integral do dano.
A desconsiderao da personalidade jurdica, portanto, um instrumento processual colocado disposio dos credores com o objetivo de possibilitar a satisfao integral do crdito exequendo, com o
que se ter respeitado o comando do art. 5, XXXV da CRFB, que clama
Cadernos do Curso de Extenso de Direito do Consumidor
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Torna-se a pessoa jurdica manipulvel por scios ou administradores inescrupulosos, com vistas consumao de fraudes ou abusos
de direito, cometidos por meio da personalidade jurdica da sociedade
que lhes serve de anteparo.
Essa constatao deu ensejo criao da doutrina intitulada de
disregard doctrine ou disregard of legal entity, tambm conhecida
como teoria do superamento ou teoria da penetrao. Realmente, a
personalizao e a consequente autonomia patrimonial no devem
corresponder, necessariamente, limitao da responsabilidade dos
integrantes. , pois, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica que autoriza o afastamento da autonomia patrimonial.
Ocorre que, por se tratar de medida excepcional, a ser aplicada
na fase de execuo do ttulo judicial, ao de execuo de ttulo extrajudicial e procedimento falimentar, necessrio se faz o preenchimento dos requisitos legais que autorizam a sua adoo. Com efeito,
partindo da premissa de que a relao jurdica de consumo desequilibrada, com necessidade de se tutelar a parte vulnervel, os requisitos
legais so mais brandos do que aqueles que se exigem para a relao
jurdica regrada pelo Cdigo Civil, em que se parte da premissa de que
foi travada por pessoas iguais.
Para bem entender o que dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor, imprescindvel se faz a anlise do instituto no Cdigo Civil.
De acordo com o art. 50 do Cdigo Civil, em caso de abuso da
personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou
do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam esten-
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sonalidade jurdica.
A regra geral adotada no ordenamento jurdico brasileiro aquela prevista no art. 50 do CC/2002, que consagra a teoria maior da desconsiderao, tanto na sua vertente subjetiva quanto na objetiva.
Salvo em situaes excepcionais previstas em leis especiais, somente
possvel a desconsiderao da personalidade jurdica quando verificado o desvio de finalidade (teoria maior subjetiva da desconsiderao), caracterizado pelo ato intencional dos scios de fraudar terceiros
com o uso abusivo da personalidade jurdica, ou quando evidenciada a
confuso patrimonial (teoria maior objetiva da desconsiderao), demonstrada pela inexistncia, no campo dos fatos, de separao entre
o patrimnio da pessoa jurdica e os de seus scios.
Recurso especial provido para afastar a desconsiderao da personalidade jurdica da recorrente.
(REsp 970.635/SP, 3 T., Rel Min. Nancy Andrighi, J. 10.11.2009, DJe
01.12.2009)
Ademais, a jurisprudncia mais recente do STJ no sentido de que
a simples dissoluo irregular, por si s, no autoriza com base na teoria
maior a adoo da desconsiderao da personalidade jurdica, verbis:
AgRg no AREsp 159889 / SP AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM
RECURSO ESPECIAL 2012/0059910-4 Relator(a) Ministro LUIS FELIPE
SALOMO (1140) rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data do Julgamento 15/10/2013 Data da Publicao/Fonte DJe 18/10/2013 Ementa
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. ART. 50 DO CC/2002. TEORIA MAIOR. MUDANA DE ENDEREO DA EMPRESA. INSUFICINCIA.
AFERIO DA PRESENA DOS ELEMENTOS AUTORIZADORES DA TEORIA DA DISREGARD DOCTRINE. SMULA 7/STJ. AGRAVO REGIMENTAL
NO PROVIDO.
100
AgRg no AREsp 251800 / SPAGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL 2012/0232243-2 Relator(a) Ministra MARIA ISABEL
GALLOTTI (1145) rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data do Julgamento 03/09/2013
Data da Publicao/Fonte DJe 13/09/2013 Ementa AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO. RECURSO ESPECIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. ENCERRAMENTO DE ATIVIDADES SEM BAIXA NA
JUNTA COMERCIAL. REQUISITOS. AUSNCIA. VALORAO DA PROVA.
EQUVOCO. NO OCORRNCIA. NO PROVIMENTO.
1. A mera circunstncia de a empresa devedora ter encerrado suas
atividades sem baixa na Junta Comercial, se no evidenciado dano
decorrente de violao ao contrato social da empresa, fraude, ilegalidade, confuso patrimonial ou desvio de finalidade da sociedade
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considerar a personalidade jurdica, tornar efetiva a medida de constrio patrimonial (penhora), para s ento determinar a citao dos
scios.
Nesse sentido, o STJ vem decidindo que:
Processo REsp 686112 / RJ RECURSO ESPECIAL 2004/0133803-4 Relator(a) Ministro JOO OTVIO DE NORONHA (1123) rgo Julgador
T4 - QUARTA TURMA Data do Julgamento 08/04/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 28/04/2008 Ementa PROCESSO CIVIL. VIOLAO DO
ART. 535, II, DO CPC. NO-OCORRNCIA. EXECUO. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. PENHORA DOS BENS DO SCIO.
NECESSIDADE DE CITAO. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. NO
COMPROVAO.
1. No h por que falar em violao do art. 535, II, do CPC nas hipteses em que o acrdo recorrido, integrado pelo julgado proferido
nos embargos de declarao, dirime, de forma expressa, as questes
suscitadas nas razes recursais.
2. Impe-se a citao do scio nos casos em que seus bens sejam objeto de penhora por dbito da sociedade executada que teve a sua
personalidade jurdica desconsiderada.
3. No se conhece da divergncia jurisprudencial quando no demonstra o recorrente a identidade de bases fticas entre os julgados indicados como divergentes.
4. Recurso especial no conhecido.
Uma vez decretada a desconsiderao da personalidade jurdica, os scios passam a ser parte do processo, podendo apresentar os
meios de defesa inerentes a tal condio, ou seja, embargos a execuo ou impugnao ao cumprimento de sentena, a depender da
hiptese concreta. Em se tratando de deciso interlocutria, da deci-
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seja transmitida de forma inequvoca. 3. Cessada a causa do impedimento, inicia-se a contagem do prazo decadencial, como previsto nos
incisos I (produtos e servios no durveis) e II (produtos e servios
durveis). 3. O DVD adquirido pelo autor foi encaminhado para a assistncia tcnica no prazo da garantia contratual, o que obstou o incio
do prazo decadencial at a data em que a ao foi ajuizada, fato ocorrido em 09/11/2011, como assim prev o art. 26, pargrafo 2, I, nos
seguintes termos: a reclamao comprovadamente formulada pelo
consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca. No h, pois, decadncia a ser declarada. 4. A omisso reiterada
na reparao do defeito reclamado pelo consumidor, sem soluo ou
simples comunicao sobre eventual e justificvel demora, causa suficiente para o desfazimento do negcio, com a restituio imediata
da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos, consoante os termos do artigo 18, 1, II, do
CDC. 5. Logo, faz jus o autor restituio imediata do valor pago pelo
aparelho, que, alm de no ser mais fabricado, no foi sequer devolvido pela r, o que demonstra o total descaso e desrespeito aos direitos
do consumidor. 6. Quanto reparao pelo dano extrapatrimonial,
evidente que as expectativas frustradas vividas pelo autor, em parelho
com o total descaso com a observncia dos direitos elementares dos
consumidores e a no submisso aos deveres e obrigaes previstas
no CDC para as relaes de consumo, so, sem qualquer dvida, mais
do que suficientes para a configurao do dano moral, passvel de reparao civil. PROVIMENTO DO RECURSO (g.n) t
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Aula VIII
Des. Marcelo Buhaten
Tema
Aes Coletivas; interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos
Ao longo do tempo, a cincia processual vem enfrentando o
grande desafio de criar um sistema que seja capaz de possibilitar
uma prestao jurisdicional justa, adequada, clere e efetiva, dando
concretude ao princpio Constitucional do acesso Justia, previsto no
art. 5, XXXV da CRFB.
Com as aes coletivas no diferente. O seu principal escopo
justamente ampliar o acesso justia, no sentido de prestar uma tutela
jurisdicional diferenciada, adequada e efetiva, voltada tutela dos
direitos coletivos, bem como tutela coletiva de direitos individuais,
quando presentes os requisitos legais.
Ademais, atravs das aes coletivas, visa-se a uma maior efetivao
do direito material, bem como otimizao e racionalizao na prestao
jurisdicional, a fim de se obter maior segurana jurdica, evitando-se
decises contraditrias em demandas similares, na medida em que,
atravs das aes coletivas, busca-se solucionar o maior nmero possvel
de conflitos de interesses atravs de um nico processo.
Cadernos do Curso de Extenso de Direito do Consumidor
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543-C do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lei dos
Recursos Repetitivos (Lei n. 11.672, de 8.5.2008). 3.- Recurso Especial
improvido.
Como j acima destacado, com exceo da Ao Popular, o
indivduo no tem legitimidade ativa para o ajuizamento de Ao
coletiva. Somente os entes elencados de forma taxativa nos artigos 82
do CDC e 5 da Lei 7437/85 esto autorizados a tanto, numa legitimao
extraordinria concorrente e disjuntiva, em substituio processual.
Com efeito, no obstante essa pluralidade de legitimados,
somente o Ministrio Pblico pode se valer do Inqurito Civil, ao passo
que todo rgo pblico est autorizado a firmar Termo de Ajustamento
de Conduta, o que exclui dessa possibilidade as associaes.
Com relao atuao do Ministrio Pblico na tutela dos direitos
individuais homogneos, restou vencedor o entendimento no sentido
de que mesmo que se trate de direito divisvel, disponvel ou no,
e de titularidade determinada, sempre que o interesse pblico se
mostrar presente, estar autorizada a atuao do Ministrio Pblico,
certo que na seara consumerista convm lembrar o art. 1 do CDC
(Art. 1 O presente cdigo estabelece normas de proteo e defesa do
consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos dos arts.
5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48 de suas
Disposies Transitrias).
Ademais, com o propsito de possibilitar uma maior proteo
aos direitos coletivos, o art. 5, 5 da Lei 7347/85 permite a
atuao conjunta de membros de ministrios pblicos diversos, em
litisconsrcio.
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DJe 12/12/2011 DECTRAB vol. 210 p. 31 RSTJ vol. 225 p. 123 Ementa
DIREITO PROCESSUAL. RECURSO REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA
(ART. 543-C, CPC). DIREITOS METAINDIVIDUAIS. AO CIVIL PBLICA.
APADECO X BANESTADO. EXPURGOS INFLACIONRIOS. EXECUO/
LIQUIDAO INDIVIDUAL. FORO COMPETENTE. ALCANCE OBJETIVO
E SUBJETIVO DOS EFEITOS DA SENTENA COLETIVA. LIMITAO
TERRITORIAL. IMPROPRIEDADE. REVISO JURISPRUDENCIAL.
LIMITAO AOS ASSOCIADOS. INVIABILIDADE. OFENSA COISA
JULGADA. 1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: 1.1. A liquidao
e a execuo individual de sentena genrica proferida em ao
civil coletiva pode ser ajuizada no foro do domiclio do beneficirio,
porquanto os efeitos e a eficcia da sentena no esto circunscritos
a lindes geogrficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi
decidido, levando-se em conta, para tanto, sempre a extenso do
dano e a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo
(arts. 468, 472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC). 1.2. A sentena genrica
proferida na ao civil coletiva ajuizada pela Apadeco, que condenou
o Banestado ao pagamento dos chamados expurgos inflacionrios
sobre cadernetas de poupana, disps que seus efeitos alcanariam
todos os poupadores da instituio financeira do Estado do Paran.
Por isso descabe a alterao do seu alcance em sede de liquidao/
execuo individual, sob pena de vulnerao da coisa julgada. Assim,
no se aplica ao caso a limitao contida no art. 2-A, caput, da Lei
n. 9.494/97. 2. Ressalva de fundamentao do Ministro Teori Albino
Zavascki. 3. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido. t
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Aula IX
Des. Sylvio Capanema
Tema
Dano patrimonial (dano emergente; lucros cessantes); dano
moral (ocorrncia e quantificao)
Para que se configure presente o dever de indenizar, imprescindvel se faz no caso concreto o cometimento de um ato ilcito, assim
entendido como a violao de um dever jurdico preexistente em lei.
Por sua vez, o ato ilcito composto por elementos de natureza
subjetiva (culpa) e objetivos (dano e nexo causal). Em se tratando de
direito do consumidor, no se mostra necessria a demonstrao do
elemento subjetivo (culpa), pois como regra a responsabilidade do fornecedor objetiva, em que se tem por violado um dever jurdico de
segurana, fundado na teoria do risco do empreendimento.
Importante deixar registrado que na forma do art. 14, 4 do
CDC, a apurao da responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa, sendo, portanto,
de natureza subjetiva. Nesse caso, tem-se por violado um dever jurdico de cuidado, devendo a culpa do profissional liberal ser provada no
caso concreto.
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base nos elementos de prova que lhe so apresentados. O dano material se divide em duas espcies, quais sejam, o dano emergente e o
lucro cessante.
Por dano emergente se entende tudo aquilo que a vtima efetivamente perdeu em razo do ato ilcito praticado. Aqui no pode ter dvidas: o dano emergente corresponde a exatamente tudo aquilo que
a vtima comprovar ter perdido, com o que a condenao do causador
do dano ter a funo de restaurar o patrimnio do lesado.
Da mesma forma, o lucro cessante tambm tem como objetivo
restaurar o patrimnio da vtima, entretanto, o valor da condenao
aqui ser tudo aquilo que a vtima do ilcito razoavelmente deixou de
ganhar, o que ser aferido de acordo com as peculiaridades do caso
concreto e regras de experincia pautada nos fatos da vida que ordinariamente ocorre. No se trata, portanto, de dano hipottico, irrealizvel no mundo real, mas sim de uma estimativa real e concreta.
Ainda nessa seara, temos o chamado dano em ricochete ou marginal, que pode causar a terceira pessoa danos decorrentes do evento
lesivo, ou seja, o terceiro sofre de forma direta e reflexa os efeitos dos
danos sofridos pela vtima.
Tal situao se verifica, por exemplo, quando em razo da conduta ilcita renomado chefe de cozinha fica impossibilitado de exercer
sua profisso, o que acarreta queda do movimento no restaurante em
que exerce sua atividade. Nesse caso, o dono do restaurante pode,
provando o nexo causal entre o ilcito e o seu prejuzo (causalidade
adequada), poder buscar indenizao por lucro cessante, a fim de ser
compensado por aquilo que razoavelmente deixou de lucrar.
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Quanto ao dano moral, muito j se discutiu acerca do seu cabimento quando dissociado do dano material moral, na medida em que
tal modalidade de dano no se encaixa na funo reparadora da responsabilidade civil. Entretanto, com o advento da Constituio Federal
o seu cabimento restou pacificado, haja vista o teor do seu art. 5, V e
X. Com isso, se reconheceu que a funo do dano moral no restauradora, mas sim compensadora do sofrimento da vtima.
Com efeito, para que se configure o dano moral, imprescindvel se
faz a violao de algum direito inerente personalidade humana, no
bastando pequenos dissabores do cotidiano. Vale dizer, restar presente o dano moral indenizvel quando o ato lesivo deixar uma cicatriz
na alma da vtima, lhe acompanhando por um tempo.
Justamente por ser o dano moral decorrente da violao de algum
direito da personalidade, o mesmo se d in re ipsa, ou seja, decorre do
prprio ato ilcito.
A grande dificuldade hoje quanto sua quantificao. Nesse
caso, alguns fatores devem auxiliar o julgado quando da fixao do
quantum indenizatrio, tal como a pessoa do ofendido e o seu carter
punitivo pedaggico, o que significa dizer que o mesmo deva ser capaz
de compensar o sofrimento da vtima, desestimular futuras condutas
ilcitas, sem gerar o enriquecimento sem causa do lesado.
Desta feita, no h qualquer tipo de tabelamento, devendo ser
analisado no caso concreto o grau de reprovabilidade da conduta ilcita, sem se descuidar da solidariedade pera com o lesado, tal como
determina o art. 3, I da CRFB.
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DANOS MATERIAIS. PROMOO PUBLICITRIA DE SUPERMERCADO. SORTEIO DE CASA. TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE.A Turma,
ao acolher os embargos de declarao com efeitos modificativos, deu
provimento ao agravo e, de logo, julgou parcialmente provido o recurso especial para condenar o recorrido (supermercado) ao pagamento
de danos materiais recorrente (consumidora), em razo da perda
de uma chance, uma vez que no lhe foi oportunizada a participao em um segundo sorteio de uma promoo publicitria veiculada
pelo estabelecimento comercial no qual concorreria ao recebimento
de uma casa. Na espcie, a promoo publicitria do supermercado
oferecia aos concorrentes novecentos vales-compras de R$ 100,00 e
trinta casas. A recorrente foi sorteada e, ao buscar seu prmio - o vale-compra -, teve conhecimento de que, segundo o regulamento, as
casas seriam sorteadas queles que tivessem sido premiados com os
novecentos vales-compras. Ocorre que o segundo sorteio j tinha sido
realizado sem a sua participao, tendo sido as trinta casas sorteadas
entre os demais participantes. De incio, afastou a Min. Relatora a reparao por dano moral sob o entendimento de que no houve publicidade enganosa. Segundo afirmou, estava claro no bilhete do sorteio
que seriam sorteados 930 ganhadores - novecentos receberiam valescompra no valor de R$ 100,00 e outros trinta, casas na importncia de
R$ 40.000,00, a ser depositado em caderneta de poupana. Por sua
vez, reputou devido o ressarcimento pelo dano material, caracterizado
pela perda da chance da recorrente de concorrer entre os novecentos
participantes a uma das trinta casas em disputa. O acrdo reconheceu o fato incontroverso de que a recorrente no foi comunicada pelos
promotores do evento e sequer recebeu o bilhete para participar do
segundo sorteio, portanto ficou impedida de concorrer, efetivamente,
a uma das trinta casas. Conclui-se, assim, que a reparao deste dano
material deve corresponder ao pagamento do valor de 1/30 do prmio, ou seja, 1/30 de R$ 40.000,00, corrigidos poca do segundo sor-
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portanto, afronta regra inserida no art. 403 do CC, mostra-se aplicvel a teoria da perda de uma chance aos casos em que o erro mdico
tenha reduzido chances concretas e reais que poderiam ter sido postas
disposio da paciente. REsp 1.254.141-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 4/12/2012.
DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. FIXAO DO VALOR DA
INDENIZAO PELA PERDA DE UMA CHANCE. No possvel a fixao
da indenizao pela perda de uma chance no valor integral correspondente ao dano final experimentado pela vtima, mesmo na hiptese
em que a teoria da perda de uma chance tenha sido utilizada como
critrio para a apurao de responsabilidade civil ocasionada por erro
mdico. Isso porque o valor da indenizao pela perda de uma chance
somente poder representar uma proporo do dano final experimentado pela vtima. REsp 1.254.141-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado
em 4/12/2012. t
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Aula X
Dr. Juiz Flvio Citro
Tema
Comrcio eletrnico; responsabilidade civil dos fornecedores
de produtos e servios e direito de arrependimento
Em 15 de maro de 1962, o ento presidente dos Estados Unidos
da Amrica, John F. Kennedy, coloca a defesa do consumidor como
poltica de Estado e afirma a existncia de 04 direitos bsicos desse
especial e vulnervel sujeito de direito:
1 - The Right to Safety - Direito a segurana
2 - The Right to Be Informed - Direito a informao
3 - The Right to Choose - Direito de escolha - consumo consciente
4 - The Right to Be Heard - Direito de ser ouvido
Influenciada por tais propsitos, a Constituio de 1988 elenca
como direito fundamental a defesa do consumidor (art. 5, XXXII),
certo que com a elaborao do chamado PLANDEC - Plano Nacional
de Consumo e Cidadania, em maro de 2013, a Secretaria Nacional do
Consumidor (Senacon), rgo do Ministrio da Justia, editou diversas
portarias reforando o Direito do Consumidor como poltica de Estado.
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Aula XI
Des. Sergio Cavalieri Filho
Tema
Responsabilidade civil nas relaes de consumo e dos
profissionais liberais; excludentes de responsabilidade nas
relaes de consumo
A proteo do consumidor como poltica de Estado tem como
origem o discurso feito em 15 de maro de 1962 pelo ento presidente
Norte Americano John F. Kennedy, em que foi afirmada a existncia de
04 direitos bsicos desse especial e vulnervel sujeito de direito:
1 - The Right to Safety - Direito a segurana
2 - The Right to Be Informed - Direito a informao
3 - The Right to Choose Direito de escolha consumo consciente
4 - The Right to Be Heard Direito de ser ouvido
No obstante, no direito brasileiro o Cdigo Civil, cuja regra era
a responsabilidade subjetiva, pautada na culpa, era manifestamente
inadequado tutela do consumidor, inadequao essa que se tornou
mais patente com a produo e circulao em massa, que teve
como consequncia natural a produo de danos em massa aos
consumidores, certo que muitas vezes sequer era possvel identificar
com preciso o autor do dano.
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2 - Defeito de fabricao
3 - Defeito de comercializao (ausncia de informao ou
informao insuficiente quanto ao modo de utilizao e respectivos
riscos - violao do princpio da boa-f objetiva, da confiana
depositada no fornecedor pelo consumidor - artigos 8 a 10, todos da
Lei 8.078/90). Repare que quanto maior for o risco, maior ser o dever
de informao).
Esse defeito presumido (presuno relativa), sendo nus do
fornecedor afastar a sua presena quando demandado, o que que
romperia o nexo de causalidade. Trata-se de inverso legal do nus da
prova, sendo desnecessrio qualquer deciso nesse sentido.
Em sendo dever do fornecedor colocar no mercado de consumo
produtos e servios livres de defeitos que coloquem em risco a sade
e segurana do consumidor, o que infestvel por qualquer disposio
contratual, chega-se concluso de que no importa o momento em
que o acidente se deu, certo que o prazo prescricional para se buscar a
reparao da decorrente de 05 anos, nos termos do art. 27 do CDC,
que se inicia quando da cincia inequvoca do dano e sua extenso e
o seu causar.
Outra caracterstica do FATO do produto e do servio, diz respeito
ao regime de reparao, que no caso ser integral (art. 6, VI do
CDC), abrangendo todos os danos patrimoniais e morais sofridos pelo
consumidor, direto ou por equiparao.
Importante destacar, que por consumidor por equiparao se
entende toda e qualquer vtima do evento, ou seja, todos que foram
vtimas do acidente de consumo, que alm de atingir o consumidor
afetou terceiro que sequer mantinha relao jurdica com o fornecedor.
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do produto/servio, mas que dele no decorre diretamente. Tratase de danos gerados em razo de conduta posterior do fornecedor,
violadora do princpio da boa-f objetiva, ou seja, danos decorrentes
de causas supervenientes, relativamente independentes, que por si s
produz o resultado. A tal situao se convencionou chamar de dano
circa rem (previsto no mecanismo de reparao) e extra rem (fora do
mecanismo de reparao).
Como visto, diante do surgimento de um vcio, possui o
consumidor o direito potestativo de ver o mesmo reparado, certo que
a sua reclamao dever ser exercida nos prazos previstos no art. 26
do CDC, cuja natureza decadencial.
Importante ter em mente que os prazos a que alude o art. 26 so
prazos para reclamao, cuja contagem se inicia a partir do momento
em que o vcio ficou evidenciado. No se trata, portanto, de prazo de
garantia legal. Como j ressaltado, a garantia conferida pelo CDC uma
garantia de adequao e desempenho (art. 4, I, d e 24), que ter
lugar durante toda a vida til do bem.
Assim, surgido o vcio, oculto ou aparente, grave ou leve, durante
o perodo de vida til do bem ou da durao do servio, deve o
consumidor efetivar sua reclamao junto ao fornecedor nos seguintes
moldes:
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil
constatao caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
no durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de
produtos durveis.
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Aula XII
Dr. Heloisa Carpena
Tema
O Superendividamento na reforma do CDC
Na sociedade atual se verifica uma grande abundncia no
fornecimento de crdito aos consumidores, o que, no raras vezes, se
mostra como instrumento indispensvel ao suprimento de suas mais
bsicas necessidades. Por consequncia, esse crescimento desregrado
do fornecimento do crdito faz crescer o ndice de consumidores
endividados, o que no bom para o mercado como um todo.
Visando a aumentar sua lucratividade, as instituies financeiras
se valem das mais avanadas tcnicas de marketing e publicidade na
oferta do crdito, em que destacada a facilidade de sua obteno.
Na maioria das vezes, desimportante a capacidade econmica do
consumidor para adimplir o contrato de mtuo celebrado, no sendo
demais destacar a ausncia de limitao legal quanto a taxa de juros
praticada por tais fornecedores.
Diante de tal contexto, surge uma nova espcie de consumidor,
o superendividado, cujo passivo supera a capacidade de cumprir as
obrigaes assumidas (vencidas e a vencer), a impor a proteo Estatal
no s desse indivduo, mas de toda a coletividade de consumidores,
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