Direito PPP Oab I

Comentrios de WESLEI MACHADO ALVES
Especialista em Direito Constitucional e em Direito

Pblico
Professor Universitrio e da VESTCON Concursos
Autor de Direito Eleitoral da VESTCON Editora.
Autor da Editora Mtodo
Questes de Penal e Processo Penal da OAB

Questo 1 - (OAB/CESPE). Assinale a opo incorreta acerca do desaforamento
no processo penal, de acordo com entendimento do STF.
A) A mera suposio de parcialidade do jri, sem nada que a demonstre, fundada
to-somente na circunstncia de a irm da vtima ser funcionria do juzo,
suficiente para a decretao do desaforamento.
B) No processo penal, a competncia determinada pelo lugar em que se
consumou a infrao, mas, nas hipteses de julgamento pelo jri, permitido que
seja ele realizado em outra comarca, se presente alguma das circunstncias
previstas no Cdigo de Processo Penal.
C) O desaforamento reveste-se do carter de medida absolutamente excepcional.
D) A maior divulgao do fato e dos seus incidentes e conseqncias, pelos meios
de comunicao social, no basta, s por si, para justificar o desaforamento.
COMENTRIOS
Desaforamento
O tribunal do jri competente para julgar os acusados pela prtica
de crimes dolosos contra a vida. Esta uma garantia individual estatuda pela
Constituio Federal de 1988. Segundo Fernando Capez, a finalidade do jri a

de ampliar o direito de defesa dos rus, funcionando como uma garantia individual
dos acusados pela prtica de crimes dolosos contra a vida e permitir que, em lugar
do juiz togado, preso a regras jurdicas, sejam julgados pelos seus pares1.
A
competncia
do
tribunal
jri,
segundo
entendimento
jurisprudencial majoritrio, fixa-se no local da infrao. Esse o entendimento do

Superior Tribunal de Justia:
CONFLITO DE COMPETNCIA - HOMICDIO - VTIMA ALVEJADA, A
TIROS, NUMA COMARCA, VINDO A FALECER, TEMPOS DEPOIS, EM
OUTRA COMPETNCIA DO JUZO ONDE OCORRIDA A
AGRESSO.
1. Se o interesse do processo a busca da verdade real, tem-se que
a ao penal deve desenvolver-se no local que facilite a melhor
instruo.
2. Conflito conhecido, declarando-se competente o Juzo de Direito da
Vara Distrital de Francisco Morato-SP, o suscitado.
(STJ, CC 17112/PR. Relator Ministro Anselmo Santiago. Terceira Seo.
DJ 17/08/1998, p. 16). sem grifos no original
No entanto, excepcionalmente, conforme preceitua o artigo 424 do

Cdigo de Processo Penal, se o interesse da ordem pblica o reclamar, ou houver
dvida sobre a imparcialidade do jri ou sobre a segurana pessoal do ru, o
Tribunal de Justia, a requerimento de qualquer das partes ou mediante
representao do juiz, e ouvido sempre o Ministrio Pblico, poder desaforar o
julgamento para comarca ou termo prximo, onde no subsistam aqueles motivos,
aps informao do juiz, se a medida no tiver sido solicitada, de ofcio, por ele
prprio. Sobre a excepcionalidade do desaforamento, o Supremo Tribunal Federal
exarou a seguinte deciso:
"HABEAS CORPUS" - DESAFORAMENTO - MEDIDA EXCEPCIONAL INCIDENTE CAUSADO PELO IRMAO DO RU - FATO SUPERADO AUSNCIA DE DEMONSTRAO DA QUEBRA DA IMPARCIALIDADE
DO JRI - IMPORTANCIA DAS INFORMAES DO MAGISTRADO DE
PRIMEIRO GRAU - IRRELEVNCIA DA DIVULGAO DO INCIDENTE
PELOS MEIOS DE COMUNICAO SOCIAL - CPP, ART. 424 1
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 14 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva,
2007. p. 647
NORMA
DE
DIREITO
ESTRITO
INOCORRENCIA
DE
CONSTRANGIMENTO ILEGAL - PEDIDO INDEFERIDO.
- O desaforamento - que atua como causa derrogatria da
competncia territorial do jri - reveste-se do carter de medida
absolutamente excepcional.
- O ru deve ser julgado no lugar em que supostamente cometeu o delito
que lhe foi imputado. A mera alegao de parcialidade dos jurados,
desacompanhada de qualquer comprovao idnea e eficaz, no basta
para justificar o desaforamento.
- A manifestao do juiz, em informaes atualizadas e precisas, revelase de fundamental importncia - ante a idoneidade de que se reveste a
sua opinio - na apreciao do pedido de desaforamento, que s deve
ser concedido quando houver prova inequvoca de que ocorre qualquer
dos pressupostos taxativamente referidos no art. 424 do Cdigo de
Processo Penal.
- A maior divulgao do fato e dos seus incidentes e
conseqncias, pelos meios de comunicao social, no basta, s
por si, para justificar o desaforamento, sempre excepcional, do
julgamento pelo jri. A opinio da imprensa no reflete,
necessariamente, o estado de animo da coletividade e, por
extenso, dos membros integrantes do Conselho de Sentena.
(HC 70228 / MS. Relator Min. CELSO DE MELLO. PRIMEIRA TURMA.
DJ 04/06/1993, p. 11.013). sem grifos no original.
Assim,
somente
em
circunstncias
que
revelem
situaes
comprometedoras da ordem pblica ou da imparcialidade do conselho de

sentena ou, ainda, da segurana do ru, poder o Tribunal de Justia determinar
a derrogao da competncia territorial do jri. Colhe-se, tambm, o seguinte
julgado do Pretrio Excelso que restringe o desaforamento a situaes
excepcionais:
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PROCESSUAL
PENAL.
JRI.
DESAFORAMENTO.
EXCEPCIONALIDADE.
INOCORRNCIA.
O desaforamento medida excepcional que somente se justifica
"[s]e o interesse da ordem pblica o reclamar, ou houver dvida
sobre a imparcialidade do jri ou sobre a segurana pessoal do
ru" (CPP, art. 424). No caso concreto, a mera suposio de
parcialidade do jri, sem nada que a demonstre, fundada tosomente na circunstncia de a irm da vtima ser funcionria do
Juzo, no suficiente para a decretao do ato. Recurso ordinrio
em habeas corpus a que se nega provimento.
(RHC 90001/PE. Relator Ministro Eros Grau. Segunda Turma. DJ
07/12/2006, p. 68). Sem grifos no original
GABARITO - A
GABARITO - A
Questo 2 - (OAB/CESPE). Assinale a opo incorreta acerca do julgamento pelo
tribunal do jri.
A) No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na
apurao da verdade substancial ou na deciso da causa.
B) As nulidades posteriores pronncia devem ser argidas, sob pena de
precluso, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes.
C) A produo ou leitura de documento novo ser comunicada parte contrria
com antecedncia de, pelo menos, trs dias.
D) Pode o tribunal, quando entender necessrio para o julgamento do recurso,
realizar novas diligncias, visando complementao das provas j carreadas aos
autos, o que implica dizer que se trata de um direito do ru.
COMENTRIOS
Procedimento do Tribunal do Jri
Nulidades
No procedimento do tribunal do jri existem parmetros normativos
que devem ser observados, sob pena de violao ao princpio do devido processo
legal, assim como ao princpio da ampla defesa e do contraditrio. Assim, o ato
processual praticado em inobservncia s prescries legais invlido.
Nada obstante, o Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 566,
dispe que no ser declarada a nulidade de ato processual que no houver
infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. Por isso,
Fernando Capez afirma que:
A forma no pode ser considerada um fim em si mesma, ou um

obstculo insupervel, pois o processo apenas um meio para se
conseguir solucionar conflitos de interesse, e no um complexo de
formalidades sacramentais e inflexveis. No tem sentido declarar nulo
um ato incuo, sem qualquer influncia no deslinde da causa, apenas
por excessivo apego ao formalismo.2
E, nos moldes do artigo 571 do Cdigo de Processo Penal, os vcios

ocorridos em momento posterior pronncia, que causem prejuzo s partes,
devero ser argidos logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as
partes, sob pena de precluso.
Provas Novas
Eis o dispositivo legal acerca da produo de novas provas no
mbito do procedimento do tribunal do jri:
Art. 475. Durante o julgamento no ser permitida a produo ou leitura
de documento que no tiver sido comunicado parte contrria, com
antecedncia, pelo menos, de 3 (trs) dias, compreendida nessa
proibio a leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar
sobre matria de fato constante do processo.
Nessa esteira, quanto produo de material ftico-probatrio novo,

Fernando Capez leciona que:
Quando do surgimento de provas novas, vejamos:
A) durante o julgamento no ser permitida a produo ou leitura de
documento que no tiver sido comunicado parte contrria, com
antecedncia, pelo menos, de trs dias, compreendida nessa proibio a
leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar sobre matria
de fato constante do processo;
B) documento compreende no s os escritos, como tambm armas,
instrumentos do crime e qualquer outro meio de prova que possa causar
surpresa outra parte, tais como antecedentes da vtima ou das
testemunhas, laudo pericial de caso anlogo;
2007. p. 696
C) a violao desta regra constitui nulidade relativa, exigindo-se argio

oportuna, isto , formulada logo em seguida, e efetiva comprovao do
prejuzo. 3
Realizao de Novas Diligncias pelo Tribunal em sede recursal

As decises condenatrias proferidas pelo tribunal do jri podero
ser impugnadas por meio de apelao. Por sua vez, em razo da previso
constitucional da soberania dos veredictos, a apelao das decises do jri tem
carter restrito.
Assim, nos termos do artigo 593, inciso III, alnea d do Cdigo de
Processo Penal, quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria
prova dos autos caber apelao. Neste caso, prescreve o artigo 616 do
mencionado diploma processual penal que no julgamento das apelaes poder o
tribunal, cmara ou turma proceder a novo interrogatrio do acusado, reinquirir
testemunhas ou determinar outras diligncias.
Nada obstante, de acordo com o entendimento jurisprudencial do
Superior Tribunal de Justia, este ato processual complementar realizado em sede
recursal no constitui um direito do recorrente. Este entendimento est exposto no
seguinte julgado:
PENAL. HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO. VIOLAO AOS
ARTS. 616 E 593, INCISO III, ALNEA D, DO CPP. QUESTES NO
CONHECIDAS. REEXAME DE PROVAS. SMULA 7 DO STJ.
DOSIMETRIA DE PENA CORRETAMENTE FIXADA. OFENSA AOS
ARTS. 59 E 68 DO CDIGO PENAL NO RECONHECIDA. RECURSO
ESPECIAL NO CONHECIDO.
1. O art. 616 do Cdigo de Processo Penal faculta ao julgador,
quando entender necessrio para o julgamento do recurso (dvidas
a serem sanadas, por exemplo) a realizao de novas diligncias,
visando complementao das provas j carreadas aos autos, o
que no implica, dizer, que se trata de um direito do ru. Na
hiptese, o Tribunal a quo no considerou necessrio a colheita de
maiores informaes probatrias. Sendo assim, entender de modo
diverso, exigiria o revolvimento do material cognitivo produzido nos
autos, o que se afigura invivel na via eleita, a teor do que dispe o
enunciado sumular 7 desta Corte.
3
2007. p. 312
2. O art. 593, inciso III, alena d, permite que, nas hipteses em que a
deciso dos jurados mostra-se arbitrria, contrariando, veementemente,
as provas produzidas nos autos, o julgamento proferido pelo Tribunal
popular seja anulado. Reconhecer a violao ao referido artigo
demandaria, in casu, o reexame do conjunto probatrio, atraindo
novamente o disposto na smula 7 do Superior Tribunal de Justia.
3. No se reconhece a argida violao aos arts. 59 e 68 do Cdigo
Penal, pois, tratando-se a espcie de homicdio duplamente qualificado,
em que a pena prevista no preceito secundrio do art. 121, 2, do
Cdigo Penal de 12 (doze) a 30 (trintA) anos, a fixao da pena em 19
(dezenove) anos e 10 (dez) meses de recluso fixada pela sentena e
mantida pelo acrdo recorrido afigura-se razovel e proporcional, pelo
que no merece qualquer reparo.
4. Recurso especial no conhecido.
(Resp 781.110/PA. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Quinta
Turma. DJ 10/04/2006 p.290). Sem grifos no original
GABARITO - D
Questo 3 - (OAB/CESPE). No h vedao expressa liberdade provisria no
diploma legal conhecido como
A) Estatuto do Desarmamento.
B) Lei sobre o trfico ilcito de drogas.
C) Lei Maria da Penha.
D) Lei das Organizaes Criminosas.
COMENTRIOS
Liberdade Provisria
A liberdade provisria um instituto processual que garante ao
acusado o direito de aguardar em liberdade o transcorrer do processo at o
trnsito em julgado, vinculado ou no a certas condies, podendo ser revogado a
qualquer tempo, diante do descumprimento das condies impostas4. Para
Tourinho Filho a liberdade provisria:
4
2007. p. 647
Diz-se provisria tal liberdade, porque revogvel e se encontra sujeita

a condies resolutrias de natureza e caracteres vrios. Enquanto no
findar o processo, aquele que estiver no gozo de liberdade provisria
continua vinculado ao processo, cumprindo as obrigaes que lhe foram
impostas, sob pena de revogao.
Quando terminar aquele, sendo o ru absolvido e transitada em julgado
a deciso absolutria, fica o cidado desvinculado definitivamente do
processo, voltando a adquirir, sem que haja qualquer pronunciamento
nesse sentido, sua liberdade definitiva. 5
Contudo, conforme valorao legislativa, a prtica de determinados

crimes impede a concesso da liberdade provisria. So os prescritos nos
seguintes diplomas legais:
-
Estatuto do Desarmamento (Lei n. 10.826/2003, artigo 21).
Lei sobre o trfico ilcito de drogas (Lei n. 11.343/2006, artigo 44).
Lei das Organizaes Criminosas (Lei n. 9.034/95, artigo 7).

A seu turno, a Lei Maria da Penha no proscreve expressamente a
concesso
da
liberdade
provisria
queles
que
incidam
nas
condutas
consideradas como violncia domstica.

Por outro lado, mesmo nos casos em que haja vedao legal
concesso do instituto da liberdade provisria, o Superior Tribunal de Justia
entende que os requisitos autorizadores para a decretao da priso preventiva
devem estar presentes para a manuteno da custdia cautelar. Caso contrrio, a
liberdade provisria dever ser concedida pelo magistrado.
PENAL. PRISO EM FLAGRANTE. CRIME DE TRFICO ILCITO DE
ENTORPECENTES. LIBERDADE PROVISRIA INDEFERIDA APENAS
NA GRAVIDADE E HEDIONDEZ DO DELITO. IMPOSSIBILIDADE.
NECESSIDADE
DE
DEMONSTRAO
CONCRETA
DO
RECOLHIMENTO DO RU AO CRCERE, LUZ DO DISPOSTO NO
ART. 312, DO CPP. PRECEDENTES.
1. A priso provisria medida cautelar extrema e excepcional, que
implica sacrifcio liberdade individual, razo pela qual pressupe, em
face do princpio constitucional da inocncia presumida, a demonstrao
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 3. 25 ed. rev. e atual. So

Paulo: Saraiva, 2003. p. 512-513
de elementos objetivos, indicativos dos motivos concretos autorizadores

da constrio.
2. Mesmo para os crimes em que h vedao expressa liberdade
provisria, como o caso do Estatuto do Desarmamento, da Lei
dos Crimes Hediondos e a das Organizaes Criminosas, a teor da
jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia, remanesce a
necessidade de fundamentao concreta para o indeferimento do
pedido, prestigiando-se, assim, a regra constitucional da liberdade
em contraposio ao crcere cautelar, quando no houver
demonstrada a necessidade da segregao.
3. A simples alegao judicial de gravidade genrica do delito, de
natureza hedionda, praticado pela Paciente no fundamento suficiente
a ensejar a manuteno de sua custdia cautelar, devendo o juzo
discorrer sobre os requisitos previstos no artigo 312 do Cdigo de
Processo Penal.
4. Recurso provido para, cassando o acrdo do Tribunal a quo, deferir
a liberdade provisria ora Paciente, se por outro motivo no estiver
preso, mediante condies a serem estabelecidas pelo Juzo
processante, sem prejuzo de eventual decretao de custdia cautelar,
devidamente fundamentada.
(RHC 19216/SC. Relatora Ministra Laurita Vaz. Quinta Turma. DJ
12/02/2007 p. 274). Sem grifos no original
GABARITO - C
Questo 4 - (OAB/CESPE). Acerca do inqurito policial (IP), assinale a opo
correta.
A) Do plexo de direitos dos quais titular o indiciado interessado primrio no
procedimento administrativo do IP , corolrio e instrumento a prerrogativa do
advogado de acesso aos autos respectivos, explicitamente outorgada pelo
Estatuto da Advocacia, da qual, porm, excluram-se os IPs que correm em sigilo.
B) No direito fundamental do indiciado, no curso do IP, fazer-se assistir por
advogado.
C) No curso do inqurito policial, ao indiciado no dado o direito de manter-se
em silncio.
D) Todo IP modalidade de investigao que tem seu regime jurdico traado a
partir da Constituio Federal, mecanismo que das atividades genuinamente
estatais de segurana pblica.
COMENTRIOS
O Estado avocou para si a funo de punir as condutas que violem
os bens jurdicos imprescindveis sociedade. Por esse modo, a violao da
norma penal incriminadora, que protegem tais bens jurdicos, d ao Estado o
direito de aplicar uma sano ao seu infrator. E, para a reunio dos elementos
ftico-probatrios do crime h a previso do inqurito policial. Este uma medida
administrativa instaurada pela autoridade policial que tem o nico fim de
comprovar a autoria e a materialidade, possibilitando a propositura da ao penal.
Para Tourinho Filho:
O Estado o titular do jus puniendi. Pois bem: quando se verifica uma
infrao, o titular do direito de punir, quer dizer, o Estado, desenvolve,
inicialmente, uma agitada atividade por meio de rgos prprios,
atividade essa que visa a colher informaes sobre o fato tido como
infracional e a respectiva autoria. Essa investigao, ou, se quiserem,
essa primeira atividade persecutria do Estado, que, grosso modo,
realizado pelo Polcia Judiciria, informada por uma srie de
diligncias, tais como: buscas e apreenses, exames de corpo de delito,
exames grafoscspicos, interrogatrios, depoimentos, declaraes,
acareaes etc.6
O inqurito policial, nos termos do artigo 20 do Cdigo de Processo

Penal, dever ter o sigilo necessrio elucidao dos fatos ou exigido pelo
interesse da sociedade. No entanto, o Estatuto da Advocacia confere ao advogado
o direito de examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao,
autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos
autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos. Inclusive, ainda que
seja decretado o sigilo judicialmente, o advogado poder ter acesso aos autos do
Inqurito Policial.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 1. 26 ed. rev. e atual. So

Paulo: Saraiva, 2004 p.191
Ademais, as caractersticas elementares do inqurito policial, assim

como as limitaes ao poder inquisitivo conferido autoridade policial esto
previstas na Lex legum, como j asseverou o Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. ALEGAO DE AUSNCIA DE JUSTA CAUSA
PARA INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL PARA APURAO
DE LAVAGEM DE DINHEIRO. ATIPICIDADE DOS FATOS.
IMPROCEDNCIA.
1. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme no sentido de
s admitir o trancamento de ao penal e de inqurito policial em
situaes excepcionais. Situaes que se reportem a conduta noconstitutiva de crime em tese, ou quando j estiver extinta a punibilidade,
ou ainda, se inocorrentes indcios mnimos da autoria. Precedente: HC
84.232-AgR.
2. Todo inqurito policial modalidade de investigao que tem seu
regime jurdico traado a partir da Constituio Federal, mecanismo
que das atividades genuinamente estatais de 'segurana pblica'.
Segurana que, voltada para a preservao dos superiores bens
jurdicos da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do
patrimnio, constitutiva de explcito 'dever do Estado, direito e
responsabilidade de todos' (art. 144, cabea, da C.F.). O que j
patenteia a excepcionalidade de toda medida judicial que tenha por
objeto o trancamento de inqurito policial. Habeas corpus indeferido.
(HC 87310/SP. Relator Ministro Carlos Britto. Primeira Turma. DJ
17/11/2006 p. 59).Sem grifos no original
Assim, o Supremo Tribunal Federal, no julgado colacionado abaixo,

elenca as principais caractersticas do inqurito policial extradas da ordem
constitucional:
I. Habeas corpus: inviabilidade: incidncia da Smula 691 ("No
compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de "habeas corpus"
impetrado contra deciso do Relator que, em "habeas corpus" requerido
a Tribunal Superior, indefere a liminar").
II. Inqurito policial: inoponibilidade ao advogado do indiciado do
direito de vista dos autos do inqurito policial. 1. Inaplicabilidade da
garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa ao
inqurito policial, que no processo, porque no destinado a
decidir litgio algum, ainda que na esfera administrativa; existncia,
no obstante, de direitos fundamentais do indiciado no curso do
inqurito, entre os quais o de fazer-se assistir por advogado, o de
no se incriminar e o de manter-se em silncio. 2. Do plexo de
direitos dos quais titular o indiciado - interessado primrio no
procedimento administrativo do inqurito policial -, corolrio e
instrumento a prerrogativa do advogado de acesso aos autos
respectivos, explicitamente outorgada pelo Estatuto da Advocacia
(L. 8906/94, art. 7, XIV), da qual - ao contrrio do que previu em
hipteses assemelhadas - no se excluram os inquritos que

correm em sigilo: a irrestrita amplitude do preceito legal resolve em
favor da prerrogativa do defensor o eventual conflito dela com os
interesses do sigilo das investigaes, de modo a fazer
impertinente o apelo ao princpio da proporcionalidade. 3. A
oponibilidade ao defensor constitudo esvaziaria uma garantia
constitucional do indiciado (CF, art. 5, LXIII), que lhe assegura,
quando preso, e pelo menos lhe faculta, quando solto, a assistncia
tcnica do advogado, que este no lhe poder prestar se lhe
sonegado o acesso aos autos do inqurito sobre o objeto do qual
haja o investigado de prestar declaraes. 4. O direito do indiciado,
por seu advogado, tem por objeto as informaes j introduzidas nos
autos do inqurito, no as relativas decretao e s vicissitudes da
execuo de diligncias em curso (cf. L. 9296, atinente s
interceptaes telefnicas, de possvel extenso a outras diligncias);
dispe, em conseqncia a autoridade policial de meios legtimos para
obviar inconvenientes que o conhecimento pelo indiciado e seu defensor
dos autos do inqurito policial possa acarretar eficcia do
procedimento investigatrio. 5. Habeas corpus de ofcio deferido, para
que aos advogados constitudos pelo paciente se faculte a consulta aos
autos do inqurito policial e a obteno de cpias pertinentes, com as
ressalvas mencionadas.
(HC 90232/AM. Relator Ministro Seplveda Pertence. Primeira Turma.
DJ 02/03/2007 p. 38). Sem grifos no original
GABARITO - D
Questo 5 - (OAB/CESPE). Assinale a opo correta acerca do direito penal.
A) O delito de corrupo de menores prescinde da efetiva corrupo do menor,
bastando, para a sua configurao, a prova de participao do inimputvel em
crime juntamente com agente maior de 18 anos.
B) Os delitos de estupro e de atentado violento ao pudor, em sua forma simples,
no configuram modalidades de crime hediondo.
C) O crime de denunciao caluniosa dispensa a cincia, pelo agente, da
inocncia do acusado.
D) No caso de crime cometido no mbito de uma empresa, o simples fato de o ru
ser administrador da empresa autoriza a instaurao de processo criminal pelo
crime, mesmo se no restar comprovada a mnima relao de causa e efeito entre
as imputaes e a condio de dirigente da empresa.
COMENTRIOS
Corrupo de Menores
A Lei n. 2.252/54 disps sobre a corrupo de menores. Assim,
constitui crime a conduta de corromper ou facilitar a corrupo de pessoa menor
de 18 (dezoito) anos, com ela praticando infrao penal ou induzindo-a a praticla.
O delito em comento crime formal, que prescinde da efetiva
corrupo do menor, bastando, para sua configurao, a prova de participao do
inimputvel em empreitada criminosa na companhia de agente maior de 18
anos7.
Estupro e Atentado Violento ao Pudor
A Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XLIII, restringe a
aplicao de certos direitos e garantias individuais queles que praticarem crimes
valorados pelo legislador como hediondos, assim como seus assemelhados, tais
STJ. HC 83482/DF. Relatora Ministra Laurita Vaz. Quinta Turma. DJ 10/09/2007.

Na mesma linha, eis o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:
PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 1 DA LEI N 2.252/54. CORRUPO DE
MENORES. CRIME DE PERIGO. EXTINO DA PUNIBILIDADE. PRESCRIO. HABEAS
CORPUS DE OFCIO.
I - O crime previsto no art. 1 da Lei n 2.252/54 de perigo, sendo despicienda a
demonstrao de efetiva e posterior corrupo penal do menor (Precedentes).
II - A norma insculpida no art. 1 da Lei n 2.252/54, uma dentre tantas que se destinam
proteo da infncia e da juventude, tem por objetivo que os maiores no pratiquem, em
concurso com menores, infraes penais e que, tambm, no os induzam a tanto. Exigncias
adicionais para a tipificao so extra-legais e at esbarram no velho brocado commodissimum
est, id accipi, quo res de qua agitur,magis valeat quam pereat ("Prefira-se a inteligncia dos textos
que torne vivel o seu objetivo, ao invs da que os reduz inutilidade").
Recurso especial provido.
Habeas corpus concedido de ofcio, para declarar extinta a punibilidade pela prescrio
da pretenso punitiva.
(REsp 880795/SP. Relator Ministro Felix Fisher. Quinta Turma. DJ 20/08/2007)
como, a tortura, o terrorismo e o trfico ilcito de entorpecentes. Quanto ao

conceito de crime hediondo, Alberto Silva Franco et al afirmam que:
O legislador infraconstitucional no se preocupou, contudo, em
conceituar o crime hediondo. Em vez de fornecer uma noo clara,
explcita, concreta do que entendia ser essa modalidade de atuao
criminosa, preferiu adotar um sistema bem mais simples, ou seja, o de
rotular, com a expresso hediondo, alguns tipos j descritos no Cdigo
Penal ou em uma lei penal especial. Desta forma, no hediondo o
delito que se mostre repugnante, asqueroso, srdido, depravado,
abjecto, horroroso, horrvel, por sua gravidade objetiva, ou por seu
modo ou meio de execuo, ou pela finalidade que presidiu ou iluminou
a ao criminosa, ou pela adoo de qualquer outro critrio vlido, mas
sim aquele crime que, por um verdadeiro processo de colagem, foi
etiquetado como tal pelo legislador. A insuficincia do critrio
manifesta e d azo a distores sumamente injustas, a partir da seleo,
feita pelo legislador, das figuras criminosas ou da forma, extremamente
abrangente, de sua aplicao pelo juiz.8
Por esse modo, o legislador infraconstitucional, ao editar a Lei n.

8.072/90, definiu os seguintes tipos penais como crimes hediondos:
Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos
tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal, consumados ou tentados:
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio
qualificado (art. 121, 2, I, II, III, IV e V);
II - latrocnio (art. 157, 3, in fine);
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2);
IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput,
e l, 2 e 3);
V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e
pargrafo nico); VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua
combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico);
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o).
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto
destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1o, 1oA e 1o-B, com a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de
1998).
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio
previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956,
tentado ou consumado.
Denunciao Caluniosa
8
FRANCO, Alberto Silva et al. Leis Penais Especiais e sua Interpretao Jurisprudencial. v.
2 6 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribuniais, 1997. p. 572
Constitui crime de Denunciao Caluniosa, nos termos do artigo 339

do Cdigo Penal, dar causa instaurao de investigao policial, de processo
judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe
inocente.
Para que a conduta do agente se adeque ao tipo penal da
denunciao caluniosa imprescindvel, segundo Fernando Capez9, a vontade
livre e consciente de dar causa instaurao de investigao policial, de processo
judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o
denunciante saiba que o denunciado inocente, conforme expressa exigncia
legal contida na expresso de que o sabe inocente. No mesmo sentido, veja o
seguinte aresto do Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO
PENAL
DENUNCIAO
CALUNIOSA
TRANCAMENTO DA AO PENAL ATIPICIDADE DA CONDUTA

ORDEM QUE DEVE SER CONCEDIDA.
- Para a caracterizao do crime de denunciao caluniosa
necessrio, primeiro, ter conhecimento da inocncia do acusado e,
segundo, dar ensejo instaurao "de investigao policial, de processo
judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou
ao de improbidade administrativa contra algum" (art. 339, do CP).
- No caso presente, a exordial acusatria, prima facie, no traz a
indicao de m-f ou de especial fim de agir das pacientes no sentido
de imputar a algum delito de que sabe ser ela inocente. Ao registrarem
Boletim de Ocorrncia, descreveram fatos ocorridos em 23/04/2001 sem,
contudo, apontar, em sua manifestao perante a autoridade policial, a
prtica de qualquer crime a ser imputado vtima, restringindo-se, tosomente, a delatar os fatos realmente ocorridos.
- Conforme orientao desta Corte Uniformizadora, a configurao do
delito de denunciao caluniosa pressupe, pelo autor, a descrio falsa
de fato tpico.
- Por outro lado, verifica-se que a simples lavratura de boletim de
ocorrncia, sem qualquer atribuio de ilcito penal, por si s, no
capaz de amoldar a conduta das pacientes ao fato tpico previsto no art.
339, do Cdigo Penal.
- Ordem concedida para determinar o trancamento da ao penal.
9
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal: Parte Especial. v.3 2 ed. So Paulo: Saraiva,
2005. p. 577
(HC 20770/GO. Relator Ministro Jorge Scartezzini. Quinta Turma. DJ

18/11/2002 p. 262). Sem grifos no orginal
Crime Societrio
difcil a fixao da responsabilidade penal no mbito das
sociedades, posto que h dificuldade para a verificao do dolo, vontade livre e
consciente de praticar a conduta reprimida pela ordem penal. Nesse mbito,
pessoas infringem as leis penais em nome e em benefcio das pessoas jurdicas
da qual representam.
Assim, face aos postulados e garantias do Direito Penal, a
responsabilizao dos crimes de colarinho branco escassa, devendo restar
demonstrada a relao de causalidade, assim como a demonstrao mnima de
tinha atribuies e poder para impedir a realizao da conduta punvel. Por isso,
Renato Martins afirma:
No nos parece possvel, com efeito, que se inicie uma ao penal sem
se imputar, individualmente, a cada um dos acusados, a prtica de fato
definido como crime. No se pode, por outro lado, responsabilizar
criminalmente algum pelo simples fato de ser scio, diretor ou gerente
de empresa. Tampouco se pode, automaticamente, sem se perquirir, no
caso concreto, a culpabilidade do agente, atribuir-lhe o ilcito apurado em
relao pessoa jurdica. Diante de uma ordem constitucional que
consagra os princpios da ampla defesa, do contraditrio, do devido
processo legal e da pessoalidade da pena e em face da previso legal
expressa contida no art. 41 do Cdigo de Processo Penal, de se crer
que, tambm em relao aos crimes societrios, semelhana dos
demais crimes, no pode a denncia ou a queixa cingir-se a descrever
objetivamente o fato delituoso, sem que haja a imputao pessoal da
conduta criminosa. E mais, necessrio que tal imputao encontre-se
apoiada em um mnimo de substrato probatrio, sem o que no se
constata a existncia de justa causa para desenvolv-lo da ao penal,
temerria e violadora do status dignitatis do acusado.10
Outrossim, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia impe
limites acusao genrica e impede que, pelo simples fato de o agente ser scio
ou gerente da pessoa jurdica, seja responsabilizado pelo crime societrio:
10
PRATES, Renato Martins. Acusao Genrica nos Crimes Societrios. Conselho de

Justia Federal, 2007. Disponvel em: <ttp://www.cjf.gov.br/revista/numero10/artigo4.htm>. Acesso
em: 02/11/2007.
CRIMINAL. HC. DISPENSA DE LICITAO. TRANCAMENTO DE

AO PENAL. INPCIA DA DENNCIA. CRIME SOCIETRIO.
NECESSIDADE DE DESCRIO MNIMA DA RELAO DA
PACIENTE COM OS FATOS DELITUOSOS. OFENSA AO PRINCPIO
DA AMPLA DEFESA. ORDEM CONCEDIDA.
Hiptese em que a paciente foi denunciada pela suposta prtica de
crime previsto na Lei de Licitaes porque a empresa da qual seria scia
teria celebrado contrato com o Poder Pblico para a execuo de obra
sem a prvia observncia do procedimento licitatrio.
O entendimento desta Corte no sentido de que, nos crimes societrios,
em que a autoria nem sempre se mostra claramente comprovada, a
fumaa do bom direito deve ser abrandada, no se exigindo a descrio
pormenorizada da conduta de cada agente , no significa que o rgo
acusatrio possa deixar de estabelecer qualquer vnculo entre os
denunciados e a empreitada criminosa a eles imputada.
O simples fato de ser scio ou administrador de empresa no
autoriza a instaurao de processo criminal por crimes praticados
no mbito da sociedade, se no restar comprovado, ainda que com
elementos a serem aprofundados no decorrer da ao penal, a
mnima relao de causa e efeito entre as imputaes e a sua
funo na empresa, sob pena de se reconhecer a responsabilidade
penal objetiva.
O contrato firmado pela empresa da qual a acusada seria scia com a
autarquia municipal, o qual seria a circunstncia que, segundo a
denncia, caracterizaria a participao da paciente na empreitada
supostamente criminosa, teria sido assinado por outro co-ru.
A inexistncia absoluta de elementos hbeis a descrever a relao entre
os fatos delituosos e a autoria ofende o princpio constitucional da ampla
defesa, tornando inepta a denncia.
Precedentes do STF e do STJ.
Deve ser determinado o trancamento da ao penal instaurada contra a
paciente.
Ordem concedida, nos termos do voto do Relator.
(HC 62330/SP. Relator Ministro Gilson Dipp. Quinta Turma. DJ
GABARITO - A
Questo 6 (OAB/CESPE) Assinale a opo correta acerca do processo , penal.
A) A jurisprudncia do STF consolidou o entendimento segundo o qual as
interceptaes telefnicas no podem ser prorrogadas.
B) As frias forenses interrompem a contagem dos prazos recursais.
C) competente a justia federal para o processo e o julgamento de crime

praticado dentro de reserva indgena, ainda que, na ocasio, no tenha havido
disputa sobre direitos indgenas.
D) inepta a denncia que, contendo narrao incongruente dos fatos,
impossibilita o exerccio pleno do direito de defesa.
COMENTRIOS
Interceptaes Telefnicas
A Carta Magna brasileira assegura, em seu artigo 5, inciso XII, o
direito individual
inviolabilidade
do
sigilo da correspondncia
das
comunicaes telegrficas, dos dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no

ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer
para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Assim, somente o sigilo das comunicaes telefnicas pode ser
restringido por ordem judicial fundamentada e desde que a hiptese ftica se
adeqe s prescries legais da Lei n. 9.296/96. Eis os requisitos exigidos pela
Lei n. 9.296/96 para a concesso da quebra do sigilo telefnico:
-
ordem do juiz competente para o julgamento principal (art. 1);
ser utilizada como prova em investigao criminal ou em instruo

processual penal (art. 1);
indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal (art. 2, inc.

I);
a prova no puder ser feita por outros meios disponveis (art. 2, inc. II);
o fato investigado constituir infrao penal punida com recluso (art. 2, inc.
III)
De
acordo com
os
preceitos
legais, a
deciso
deve
ser
fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da

diligncia, que no poder exceder o prazo de quinze dias, renovvel por quantas
vezes se afigurar necessria a medida, de acordo com a jurisprudncia do

Supremo Tribunal Federal, desde que comprovada a indispensabilidade do meio
de prova. Esse entendimento est esposado no precedente abaixo:
Recurso Ordinrio em Habeas Corpus.
1. Crimes previstos nos arts. 12, caput, c/c o 18, II, da Lei n 6.368/1976.
2. omissis;
3. omissis;
4. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal consolidou o
entendimento segundo o qual as interceptaes telefnicas podem
ser prorrogadas desde que devidamente fundamentadas pelo juzo
competente quanto necessidade para o prosseguimento das
investigaes. Precedentes: HC n 83.515/RS, Rel. Min. Nelson
Jobim, Pleno, maioria, DJ de 04.03.2005; e HC n 84.301/SP, Rel.
Min. Joaquim Barbosa, 2 Turma, unanimidade, DJ de 24.03.2006.
5. omissis.
(RHC 88.371/SP. Relator Ministro Gilmar Mendes. Segunda Turma. DJ
Prazos Processuais
Os prazos processuais penais correro em cartrio e sero
contnuos e peremptrios, no se interrompendo por frias, domingo ou dia
feriado, nos moldes do artigo 798 do cdigo de Processo Penal.
Contudo, de a inteligncia jurisprudencial acerca do artigo 66 da Lei
Orgnica da Magistratura Nacional, durante as frias forenses os prazos de
qualquer natureza so suspensos. Nesse sentido, cita-se o seguinte precedente
da Corte Constitucional:
EMENTA: HABEAS CORPUS. SUSPENSO DO PRAZO RECURSAL
PARA INTERPOSIO DE RECURSO ESPECIAL. FRIAS
FORENSES. RU PRESO. PRECEDENTES DESTA CORTE. CRIMES
DE ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR, PRATICADOS
DE
FORMA
INDEPENDENTE.
RECONHECIMENTO
DE
CONTINUIDADE
DELITIVA.
ALEGAO
DE
INCONSTITUCIONALIDADE DO 1 DO ART. 2 DA LEI N 8.072/90,
QUE VEDA A PROGRESSO DE REGIME NA EXECUO DAS
PENAS DOS CONDENADOS POR CRIMES HEDIONDOS.
PRECEDENTE
PLENRIO.
RECONHECIMENTO
DA
INCONSTITUCIONALIDADE.
1. Esta Corte j assentou o entendimento de que as frias forenses
suspendem a contagem dos prazos recursais, a teor do artigo 66 da
LOMAN. O fato de o ru encontrar-se preso no altera tal entendimento,

pois o aparato judicirio em funcionamento em tais perodos tem como
escopo evitar abusos e ilegalidades irreparveis.
2. omissis;
3. omissis.
(HC 89.827/SP. Relator Ministro Carlos Britto. Primeira Turma. DJ
Competncia Criminal: Silvcolas

A competncia para o julgamento dos crimes cometidos dentro de
reserva indgena da Justia Comum, salvo se, no caso, ocorrer a disputa sobre
direitos indgenas. Tal entendimento se extrai a partir da exegese do artigo 109,
inciso XI da Constituio Federal, posto que a competncia da justia federal se
restringe ao processo e julgamento das lides sobre direitos indgenas. Esse o
entendimento do Supremo Tribunal Federal:
CRIME PRATICADO POR NDIO CONTRA NDIA. DECLINAO DE
COMPETNCIA PARA A JUSTIA ESTADUAL. ALEGADA VIOLAO
AO ART. 109, INC. XI, DA CONSTITUIO FEDERAL.
Os crimes cometidos por silvcolas ou contra silvcolas, no
configurando disputa sobre direitos indgenas e nem, tampouco,
infraes praticadas em detrimento de bens e interesse da Unio ou
de suas autarquias e empresas pblicas, no se inserem na
competncia privativa da Justia Federal (CF, art. 109, inc. XI).
Recurso no conhecido.
(RE 263.010/MS. Relator Ministro Ilmar Galvo. Primeira Turma. DJ
Inpcia da Denncia
A pea vestibular da ao penal pblica a denncia. Consiste em
uma exposio por escrito de fatos que constituem, em tese, ilcito penal, com a
manifestao expressa da vontade de que se aplique a lei penal a quem
presumivelmente seu autor e a indicao das provas em que se alicera a
pretenso punitiva11.
11
2007. p.148.
O Cdigo de Processo Penal enumera os requisitos indispensveis

que devem estar presentes na pea exordial da ao penal pblica:
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso,
com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou
esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do
crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
O Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica, dever fazer uma

descrio do fato com todas as suas circunstncias, expondo o necessrio
configurao do crime, assim como os fatos que ensejam a incidncia do fato em
qualificadoras, causas de aumento e de diminuio etc. Em caso de narrao
incongruente dos fatos, o Pretrio Excelso12 assevera que, por impossibilitar o
exerccio do direito de defesa, a denncia ser considerada inepta.
GABARITO D
Questo 7 (OAB/CESPE) Assinale a opo correta acerca do direito penal.
A) Constitui, em tese, delito contra as relaes de consumo colocar no mercado
refrigerantes em condies imprprias para consumo.
B) O ordenamento jurdico permite a concesso de indulto aos condenados por
homicdio qualificado.
12
AO PENAL. Denncia. Inpcia caracterizada. Narrao incongruente dos fatos.

Impossibilidade do exerccio pleno do direito de defesa. Anulao do processo ab initio. HC
concedido para esse fim. Ordem estendida a outros co-rus, em processo desmembrado. inepta
a denncia que, contendo narrao incongruente dos fatos, impossibilita o exerccio pleno do
direito de defesa.
(HC 88.359/RJ. Relator Ministro Cezar Peluso. Segunda Turma. DJ 09/03/2007 p. 52) sem
grifos no original.
Em seu voto condutor, o Ministro Cezar Peluso afirmou que:
Com efeito, mais que um dos consectrios lgicos, o pressuposto do exerccio da defesa
o direito fundamental de ser o ru informado da imputao que lhe pesa. Reside a a garantia
fundante do direito de defesa e do contraditrio.
No caso, revela o aspecto objetivo do direito informao, consubstanciado no direito de
conhecer, em todas as suas dimenses, o teor da acusao formulada. que a acusao cristaliza
dever ser punir e, em essncia, sempre notcia do fato delituoso, que h de ser levado a juzo
com todas as suas circunstncias.
C) O benefcio da comutao de pena ato privativo e discricionrio dos

congressistas, a quem compete estabelecer os requisitos a serem preenchidos
pelos sentenciados.
D) A circunstncia de estar a arma municiada ou no relevante para a
configurao do delito de porte ilegal de arma de fogo.
COMENTRIOS
Crime contra as relaes de consumo
A ganncia, o egosmo e a idia do ganho fcil so inerentes ao
capitalismo. Desse modo, esse sistema traz um sensvel desequilbrio entre o
consumidor e as pessoas jurdicas, facilitando a violao de bens jurdidos por
estas com o desiderato de aumento de lucratividade em suas atividades.
Para coibir tais prticas, tentando restaurar o equilbrio dessas
relaes jurdicas e para a proteo do consumidor, o legislador editou a Lei n.
8.137/90. Esta lei tipifica vrias prticas violadoras de bens jurdicos essenciais
aos consumidores, dentre elas, vender, ter em depsito para vender ou expor
venda ou, de qualquer forma, entregar matria-prima ou mercadoria, em
condies imprprias para o consumo. O Supremo Tribunal Federal j se
manifestou da seguinte forma acerca deste tipo penal:
AO PENAL. Crime contra a sade pblica. Colocao, no mercado,
de duas garrafas de refrigerante imprprio para consumo. Art. 7, inc. IX
e nico, cc. art. 11, caput, da Lei n 8.137/90. Fato tpico. Princpio da
insignificncia. Impossibilidade de reconhecimento em habeas corpus.
Delito que atenta de imediato contra as relaes de consumo. HC
denegado. Constitui, em tese, delito contra as relaes de consumo,
por no mercado refrigerantes em condies imprprias para
consumo.
(HC 88077/RS. Relator Ministro Cezar Peluso. Segunda Turma. DJ
Crimes Hediondos
A Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XLIII, restringe a

aplicao de certos direitos e garantias individuais queles que praticarem crimes
hediondos, assim como seus assemelhados, tais como, a tortura, o terrorismo e o
trfico ilcito de entorpecentes. Veja a redao do dispositivo constitucional em
comento:
Art. 5. Omissis
XLIII a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou
anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los,
se omitirem.
A seu turno, o legislador infraconstitucional exerceu a competncia

constitucional delegada pelo poder constituinte originrio, estabelecendo quais os
crimes, no ordenamento penal ptrio, so hediondos e as conseqncias penais
da decorrentes. No que se refere s conseqncias penais, a Lei n. 8.072/90
proibiu a concesso de anistia, graa, indulto e a fiana. Ademais, o regime inicial
de cumprimento da pena correspondente aos crimes hediondos e seus
assemelhados deve ser em regime inicialmente fechado. Para Alberto Silva
Franco et al:
As impropriedades contidas nas Leis n. 8.072/90 e 8.930/94 no se
resumiram apenas a problemas referentes conceituao jurdica ou
punio dos crimes hediondos. No que tange s conseqncias
penais do reconhecimento de crimes desta espcie, a Lei n.
8.072/90 proibiu a concesso de indulto e consequentemente, da
comutao da pena, arvorando-se o legislador ordinrio em
intrprete autntico da Constituio.13 Sem grifos no original
Nada
obstante,
Superior
Tribunal
de
Justia,
segundo
entendimento cedio da Corte, assevera a constitucionalidade da proibio da

concesso do indulto aos que praticarem os crimes definidos como hediondos,
dentre eles o homicdio qualificado. Veja o julgado abaixo:
13
FRANCO, Alberto Silva et al. Leis Penais Especiais e sua Interpretao Jurisprudencial. v.
2 6 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribuniais, 1997. p. 575
EXECUO PENAL. RECURSO ESPECIAL. ARTIGOS 159, 1, 180 E

288 DO CDIGO PENAL. COMUTAO DA PENA. CRIME
HEDIONDO. DECRETO N 3.226/99. IMPOSSIBILIDADE.
I Conforme jurisprudncia firmada pelo Plenrio do colendo STF,
constitucional o art. 2, I, da Lei 8.072/90, pelo qual se veda a
concesso de indulto aos condenados por crimes hediondos,
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e terrorismo
(Precedentes do STF e do STJ).
II Em vista disso, no possvel conceder comutao da pena que
espcie de indulto aos condenados por crime hediondo. Recurso
provido.
(REsp 689885/RJ. Relator Ministro Flix Fisher. Quinta Turma. DJ
Comutao da Pena
Anistia, graa e indulto so formas de extino da punibilidade. O
desiderato desses institutos a necessidade de atenuar os rigores exagerados
das sanes penais, muitas vezes desproporcionais aos crimes praticados.14
Nos termos do artigo 21, inciso XVII e artigo 48, inciso VIII, ambos da
Constituio Federal, compete ao Congresso a concesso da anistia e, quando
concedida antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, extingue seus
efeitos penais.15
Por sua vez, a Lei das leis do Brasil confere privativamente ao
Presidente da Repblica a competncia para conceder graa e o indulto. Ao
dissertar sobre o tema Cezar Roberto Bitencourt aduz:
A graa tem por objeto crimes comuns e dirige-se a um indivduo
determinado, condenado irrecorrivelmente. A atual Constituio Federal,
no entanto, no mais consagra a graa como instituto autnomo, embora
continue relacionado no Cdigo Penal em vigor. Por isso, na prtica, a
graa tem sido tratada como indulto individual.
O indulto coletivo, ou indulto propriamente dito, destina-se a um grupo
indeterminado de condenados e delimitado pela natureza do crime e
quantidade da pena aplicada, alm de outros requisitos que o diploma
legal pode estabelecer. Alguns doutrinadores chamam de indulto
parcial a comutao da pena, que no extingue a punibilidade,
diminuindo to-somente a quantidade de pena a cumprir.16
14
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. v.1 8 ed. So Paulo: Saraiva,
2003. p. 706.
15
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: Parte Geral. v.1 4 ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 720
16
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. v.1 8 ed. So Paulo: Saraiva,
2003. p. 706.
Porte Ilegal de Arma de Fogo

A Lei n. 10.826/2003 criou o tipo penal porte ilegal de arma de
fogo, punindo quem portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito,
transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter
sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem
autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar com pena
de recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Ainda que a arma portada esteja desmuniciada, o agente incidir no
crime em tela, bastando to-s que haja a aptido para o disparo. Esse o
entendimento pacfico da Corte Superior de Justia que, para a configurao do
delito previsto no art. 14 da Lei n 10.286/03, basta que o agente porte arma de
fogo sem autorizao ou em desacordo com a determinao legal, o que torna
irrelevante o fato de a arma encontrar-se desmuniciada. Precedentes do STJ e
STF.17
GABARITO A
Questo 8 (OAB/CESPE) No crime de apropriao indbita previdenciria, o
pagamento integral dos dbitos oriundos da falta de recolhimento de contribuies
sociais, efetuado posteriormente ao recebimento da denncia,
A) causa de excluso da tipicidade.
B) causa de extino da punibilidade.
C) indiferente penal.
D) circunstncia atenuante.
17
HC 61761/DF. Relator Ministro Carlos Fernando Mathias (Juiz convocado do TRF 1

Regio). Sexta Turma. DJ 17/09/2007.
COMENTRIOS
Apropriao Indbita Previdenciria
Eis o delito praticado contra a Previdncia Social tipificado no artigo
168-A do Cdigo Penal:
Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies
recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de:
I - recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada
previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a
segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico;
II - recolher contribuies devidas previdncia social que tenham
integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos
ou prestao de servios;
III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou
valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social.
Segundo Cezar Roberto Bitencourt, o bem jurdico protegido so as

fontes de custeio da seguridade social, particularmente os direitos relativos
sade, previdncia e assistncia social. , em outros termos, a tutela da
subsistncia financeira da previdncia social18. A consumao do delito ocorre no
momento em que extingue o prazo previsto para o recolhimento das contribuies.
No entanto, nos termos do 2, do artigo 168-A do Cdigo Penal, se
o agente, espontaneamente, declarar, confessar e efetuar o pagamento das
contribuies, importncias ou valores e prestar as informaes devidas
previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da
ao fiscal, haver a extino da punibilidade. Segundo Luiz Regis Prado, a
norma em anlise prestigia o agente que, aps praticar uma das condutas
tipificadas, procura espontaneamente o rgo previdencirio, antes da instaurao
do procedimento fiscal, para confessar e recolher as contribuies sociais ou
18
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. v. 3 2 ed. So Paulo: Saraiva,

2005. p. 254
outras importncias que deixaram de ingressar nos cofres da Previdncia

Social19.
Ademais, com a edio da Lei n. 10.684/2003, a punibilidade
tambm ser extinta aps o recebimento da denncia quando a pessoa jurdica
relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de
tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios.
Alis, esse o entendimento da Corte Constitucional do Brasil, in
litteris:
AO PENAL. Crime tributrio. Tributo. Pagamento aps o recebimento
da denncia. Extino da punibilidade. Decretao. HC concedido de
ofcio para tal efeito. Aplicao retroativa do art. 9 da Lei federal n
10.684/03, cc. art. 5, XL, da CF, e art. 61 do CPP. O pagamento do
tributo, a qualquer tempo, ainda que aps o recebimento da denncia,
extingue a punibilidade do crime tributrio.
(HC 81929/RJ. Relator Ministro Seplveda Pertence. Relator p/ Acrdo
Ministro Cezar Peluso. Primeira Turma. DJ 27-02-2004 p. 27)
No mesmo sentido, veja o entendimento do Superior Tribunal de

Justia:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. DIREITO PENAL.
APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA. LEI N 10.684/03.
PAGAMENTO DOS DBITOS PREVIDENCIRIOS APS O
RECEBIMENTO DA DENNCIA. EXTINO DA PUNIBILIDADE.
AGRAVO PROVIDO.
1. O pagamento integral dos dbitos oriundos da falta de
recolhimento de contribuio Previdncia Social descontada dos
salrios dos empregados, ainda que posteriormente denncia e
incabvel o parcelamento, extingue a punibilidade do crime de
apropriao indbita previdenciria (Lei n 10.684/03, artigo 9,
pargrafo 2).
2. Precedentes do STF e do STJ.
3. Agravo regimental provido.
(AgRg no REsp 539108/PR. Relator Ministro Hamilton Carvalhido. Sexta
Turma. 14/05/2007 p. 405) sem grifos no original
GABARITO B
19
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: Parte Geral. v.1 4 ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p.
Questo 9 (OAB/CESPE) Assinale a opo correta acerca do habeas corpus.

A) Cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade.
B) incabvel pedido de habeas corpus em favor de beneficiado com a suspenso
condicional do processo, j que inexiste ameaa sua liberdade de locomao.
C) Em princpio, ressavalda manisfesta ilegalidade, descabe o uso de habeas
corpus para cassar indeferimento de liminar.
D) incabvel habeas corpus para declarar-se a atipicidade da conduta, mesmo
quando esta verificvel de plano, primus ictus oculi, sem a necessidade de
exame valorativo do conjunto ftico ou probatrio.
COMENTRIOS
A Constituio Federal elevou a liberdade de locomoo categoria
de direito individual, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, entrar no
territrio nacional, permanecer ou dele sair com seus bens.
Para garantir a efetividade desse direito individual, o poder
constituinte originrio previu o habeas corpus. Este ser concedido sempre que
algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua
liberdade de locomoo. Acerca da natureza jurdica do habeas corpus, Alexandre
de Moraes aduz que este uma ao constitucional de carter penal e de
procedimento especial, isenta de custas e que visa evitar ou cessar violncia na
liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. No se trata, portanto,
de uma espcie de recurso, apesar de regulamento no captulo a eles destinado
no Cdigo de Processo Penal20.
Desse modo, a concesso da ordem de habeas corpus depender
da existncia de agresso ou ameaa de agresso liberdade de locomoo, no
cabendo habeas corpus cujo objeto seja resolver sobre o nus das custas
processuais, por no estar mais em causa a liberdade de locomoo, conforme
20
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 17 ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 111.
assevera a smula 395 do Supremo Tribunal Federal. Da mesma forma, conforme

sumulado pelo Pretrio Excelso, no cabe "habeas corpus" quando j extinta a
pena privativa de liberdade.
Outrossim, descabe o uso de habeas corpus para cassar
indeferimento de liminar em habeas corpus pendente de julgamento em tribunal a
quo, salvo em caso de manifesta ilegalidade, conforme a smula 691 do Supremo
Tribunal Federal:
NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONHECER DE
"HABEAS CORPUS" IMPETRADO CONTRA DECISO DO RELATOR
QUE, EM "HABEAS CORPUS" REQUERIDO A TRIBUNAL SUPERIOR,
INDEFERE A LIMINAR.
Da mesma forma, o Superior Tribunal de Justia impede a utilizao

do remdio herico neste caso:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 333, CAPUT, SEIS
VEZES, C.C. ART. 70, CAPUT E ART. 288, TODOS DO CDIGO
PENAL. PRISO EM FLAGRANTE. FUNDAMENTOS. EXCESSO DE
PRAZO. LIBERDADE PROVISRIA. WRIT IMPETRADO PERANTE O
E. TRIBUNAL A QUO AINDA NO APRECIADO. DENEGAO DE
LIMINAR.
I - "No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas
corpus impetrado contra deciso do Relator que, em habeas corpus
requerido a tribunal superior, indefere a liminar." (Smula n 691/STF).
II - No caso concreto, no qual se busca o relaxamento da priso em
flagrante pelo excesso de prazo, ou a concesso da liberdade provisria,
no se vislumbra manifesta ilegalidade, razo pela qual se mostra
descabido o uso de habeas corpus para cassar a r. deciso que
indeferiu o pedido liminar. (Precedentes do Pretrio Excelso e do STJ).
Habeas corpus no conhecido.
(HC 84436/SP. Relator Ministro Felix Fischer. Quinta Turma. DJ
08/10/2007 p. 348)
A seu turno, a suspenso condicional do processo pode ser objeto

de habeas corpus, porquanto, nesse caso, poder ocorrer a violao liberdade
de locomoo, segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal no HC
88503/SP, publicado no DJ 25/05/2007.
E, tambm, o writ constitucional protetor da liberdade de locomoo
ser cabvel para declarar a atipicidade da conduta, quando est puder ser
verificada de plano, sem a necessidade de valorao do material ftico-probatrio.

A esse respeito, o Superior Tribunal de Justia j decidiu:
HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL. PECULATO. ATIPICIDADE
DELITIVA. IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA. PENA-BASE ACIMA DO
MNIMO LEGAL. INDIVIDUALIZAO DA PENA. LEGALIDADE.
INDEFINIO
DA
CONDUTA
CRIMINOSA.
NULIDADE.
INOCORRNCIA.
1. O exame da tipicidade objetiva e subjetiva do fato, enquanto requisita
necessariamente o conhecimento e a valorao do conjunto da prova,
estranho ao mbito de cabimento do habeas corpus.
2. A atipicidade da conduta, em sede de habeas corpus, s pode ser
declarada quando verificvel de plano, primus ictus oculi, sem a
necessidade de exame valorativo do conjunto ftico ou probatrio.
3. Ajustada a pena-base s diretrizes do artigo 59 do Cdigo Penal, no
h falar em resposta penal desfundamentada.
4. A individualizao da pena imperativo legal, nada importando a
considerao comum, no caso de pluralidade de rus, de circunstncia
judicial, principalmente quando no se demonstra o efetivo prejuzo
resultante.
5. No h falar em nulidade da condenao, por indefinio da conduta
criminosa, se, ao contrrio, deu ensejo ao pleno exerccio da garantia
constitucional da ampla defesa.
6. Writ parcialmente conhecido e denegado.
(HC 31725/MG. Relator Ministro Hamilton Carvalhido. Sexta Turma. DJ
05/02/2007 p. 383). Sem grifos no original.
GABARITO C
Questo 10 (OAB/CESPE) Assinale a opo correta acerca do processo penal.
A) cabvel recurso em sentido estrito contra deciso que indefere o pedido de
converso do julgamento em diligncia para oitiva de testemunhas.
B) Por ser a proteo ao meio ambiente matria de competncia comum da Unio,
dos estados, do DF e dos municpios, e inexistir, quanto aos crimes ambientais,
dispositivo constitucional ou legal expresso sobre qual a justia competente para o
seu julgamento, tem-se que, em regra, o processo e o julgamento dos crimes
ambientais de competncia da justia comum estadual.
C) Eventual nulidade do laudo pericial ou mesmo a sua ausncia

descaracteriza o crime de porte de arma, mesmo diante de um conjunto probatrio
que permita ao julgador formar convico no sentido da existncia do crime.
D) Compete justia estadual processar e julgar crimes de desvio de verbas
oriundas de rgos federais, sujeitas ao controle do TCU e no incorporadas ao
patrimnio do municpio.
COMENTRIOS
Recurso em Sentido Estrito
Em regra, o recurso em sentido estrito utilizado para impugnao
das decises interlocutrias. Para Fernando Capez, o recurso em sentido estrito
se presta ao reexame de uma deciso nas matrias especificadas em lei,
possibilitando ao prprio juiz recorrido uma nova apreciao da questo, antes da
remessa dos autos segunda instncia. Na verdade, todos os recurso do Cdigo
de Processo Penal possuem sentido estrito, posto que essa expresso significa
meio de se obter o reexame de uma deciso. Assim, recurso em sentido estrito
um recurso inominado.21
As hipteses de cabimento esto taxativamente previstas no artigo
581 do Cdigo de Processo Penal. No possvel a ampliao do rol prescrito.
Eis as decises judiciais que podem ser impugnadas por meio do recurso em tela,
nos termos do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal, assim como os
comentrios doutrinrios de Ada Pelegrini Grinover, Antnio Magalhes Gomes
Filho e Antnio Scarance Fernandes22:
21
2007. p. 480-481
22
GRINOVER, Ada Pelegrini Grinover. GOMES FILHO, Antnio Magalhes. FERNANDES,
Antnio Scarance. Recursos no Processo Penal: Teoria Geral dos Recursos, Recursos em
Espcie, Aes de Impugnao. 4 ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005 p.
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou

sentena:
I - que no receber a denncia ou a queixa;
O art. 581, I, CPP prev recurso em sentido estrito das decises
terminativas de no recebimento da denncia ou queixa. Tratando-se de
crime de imprensa, cabvel apelao. Em relao deciso oposta, de
recebimento da denncia ou queixa, no cabe o recurso, podendo o
acusado utilizar-se do habeas corpus com a alegao de falta de justa
causa para a ao penal.
II - que concluir pela incompetncia do juzo;
Se a declarao de incompetncia decorre da procedncia da exceo,
aplica-se o art. 581, III. Todavia, se deriva de ato de ofcio do juiz ou de
acolhimento de alegao da parte, em qualquer fase do processo, atua o
inc. II do dispositivo em apreo.
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
O artigo 581,III, prev recurso das decises que julgam procedentes
excees, salvo a de suspeio. So decises terminativas as que
acolhem as excees de coisa julgada, ilegitimidade de parte e
litispendncia. Nas hipteses de coisa julgada e ilegitimidade, encerra-se
o processo sem julgamento de mrito. Quanto litispendncia, encerrase o segundo processo, apensando-se os seus autos aos do primeiro
feito. No cabe o recurso se o juiz julgar improcedentes as excees.
IV - que pronunciar ou impronunciar o ru;
A deciso de impronncia, prpria dos processos de competncia do
jri, d-se quando o juiz no se convencer da existncia do crime ou de
indcio suficiente de autoria, julgando improcedente a denncia ou
queixa.
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana,
indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder
liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante;
Admite-se recurso em sentido estrito de decises cautelares sobre
priso e liberdade. Tais decises no so proferidas em procedimentos
incidentais, mas exigem, de regra,, atos novos no procedimento
principal, que se constituem em incidentes de natureza cautelar.
VI - que absolver o ru, nos casos do art. 411;
Cabe recurso da absolvio sumria nos processos do jri, quando o
juiz, na forma do art. 411, convencer-se, no momento da pronncia, da
existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente de pena o ru.
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;
Admite-se recurso em sentido estrito de decises cautelares sobre
priso e liberdade. Tais decises no so proferidas em procedimentos
incidentais, mas exigem, de regra,, atos novos no procedimento
principal, que se constituem em incidentes de natureza cautelar.
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a
punibilidade;
Nem sempre, contudo, ser cabvel o recurso em sentido estrito dessa
espcie de deciso, sendo necessrio distinguir entre as que declaram
extinta a punibilidade no processo de execuo (art. 66, II, LEP),
impugnveis por agravo (art. 197 LEP) e as prolatadas pelo juiz do
processo condenatrio at o momento da expedio da guia de

recolhimento, estas sim atacveis pelo recurso em sentido estrito.
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra
causa extintiva da punibilidade;
Nem sempre, contudo, ser cabvel o recurso em sentido estrito dessa
espcie de deciso, sendo necessrio distinguir entre as que declaram
extinta a punibilidade no processo de execuo (art. 66, II, LEP),
impugnveis por agravo (art. 197 LEP) e as prolatadas pelo juiz do
processo condenatrio at o momento da expedio da guia de
recolhimento, estas sim atacveis pelo recurso em sentido estrito.
X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;
Havendo na impetrao de habeas corpus exerccio de ao, a deciso
que concede ou nega a ordem apresenta, no processo instaurado,
carter definitivo.
XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;
A maioria das decises sobre a pena e a medida de segurana previstas
no art. 581 so de competncia do juiz da execuo penal e, por isso,
devem ser impugnadas por agravo.
XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional;
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
Tambm decises em que o juiz declara nulo o processo, no todo ou em
parte, podem ser impugnadas por recurso em sentido estrito.
XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir;
Anualmente, organizada uma lista geral dos jurados, publicada em
novembro, que poder ser alterada de ofcio, ou em virtude de
reclamao de qualquer do povo, at a publicao definitiva, na segunda
quinzena de dezembro. Em relao a esta lista definitiva, cabe recurso
em sentido estrito.
XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
Caso o juiz no receba a apelao ou a julgue deserta, admissvel ser
o recurso em sentido estrito. Quando a apelao for admitida, resta
parte contrria somente a possibilidade de sustentar nas razes, como
matria preliminar, o seu no cabimento.
XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo
prejudicial;
Outra hiptese em que se admite o recurso em sentido estrito a da
deciso que suspende o processo em virtude de questo prejudicial,
obrigatria ou facultativa.
XVII - que decidir sobre a unificao de penas;
XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
A deciso proferida no procedimento incidental sobre incidente de
falsidade pode ser impugnada por recurso em sentido estrito.
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena

em julgado;
XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra;
XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do
art. 774;
XXII - que revogar a medida de segurana;
XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que
a lei admita a revogao;
XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples.
Por conseguinte, a deciso que indefere o pedido de converso do

julgamento em diligncia para oitiva de testemunhas no poder ser impugnada
por meio de recurso em sentido estrito, posto que esta deciso no se encontra no
rol taxativo do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal.
Competncia
O exerccio da jurisdio distribudo entre os rgos jurisdicionais
de acordo com critrios estabelecidos, primordialmente, na Constituio Federal e
na lei. Assim, a competncia a possibilidade de o juiz aplicar o direito ao caso
concreto em determinado espao.
A competncia da justia federal est prescrita no bojo da

Constituio Federal. Ser determinada em razo da matria discutida ou em
razo da pessoa que teve seu bem jurdico lesado. Eis a competncia criminal
taxativamente prevista na Constituio Federal:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento
de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades
autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e
ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando,
iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido
no estrangeiro, ou reciprocamente;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos
determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmicofinanceira;
VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou
quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam
diretamente sujeitos a outra jurisdio;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a
competncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a
execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena
estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade,
inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
Em se tratando de crimes contra o meio ambiente, a competncia

para o processamento e julgamento ser da justia comum estadual, de forma
residual. Isto porque, apesar de ser competncia comum da Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios a proteo do meio ambiente, a justia federal s
ser competente quando houver leso a interesses diretos da Unio, conforme
prescrio do artigo 109, inciso IV da Constituio Federal. A esse respeito
colaciona-se o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. CRIME AMBIENTAL. COMPETNCIA. JUSTIA
FEDERAL. NECESSIDADE DE DEMONSTRAO DE INTERESSE
DIRETO DA UNIO. APA DO ANHATOMIRIM. DECRETO N 528/92.
CRIME PRATICADO PRXIMO APA. NORMAS DO CONAMA.
FISCALIZAO PELO IBAMA. FALTA DE INTERESSE DIRETO DA
AUTARQUIA. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. ANULAO
DO PROCESSO. PRESCRIO. EXTINO DA PUNIBILIDADE.
ORDEM CONCEDIDA.
1. A partir da edio da Lei n 9.605/98, os delitos contra o meio

ambiente passaram a ter disciplina prpria, no se definindo,
contudo, a Justia competente para conhecer das respectivas
aes penais, certamente em decorrncia do contido nos artigos 23
e 24 da Constituio Federal, que estabelecem ser da competncia
comum da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios proteger o
meio ambiente, preservando a fauna, bem como legislar
concorrentemente sobre essa matria.
2. Impe-se a verificao de ser o delito praticado em detrimento de
bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades
autrquicas ou empresas pblicas, a teor do disposto no artigo 109,
IV, da Carta Magna, de forma a firmar ou no a competncia da
Justia Federal.
3. omissis;
4. omissis;
5. omissis;
6. No sendo o crime de que aqui se trata praticado em detrimento de
bens, servios ou interesse direto da Unio ou de suas entidades
autrquicas ou empresas pblicas, inexiste razo para que a respectiva
ao penal tivesse tramitado perante a Justia Federal.
7. omissis;
8. omissis.
(HC 38649/SC. Relator Ministro Paulo Gallotti. Sexta Turma. DJ
26/06/2006 p. 203) sem grifos no original.
A seu turno, na linha do entendimento inserto nos enunciados n 208

e 209 da Smula do Superior Tribunal de Justia, compete Justia Federal
processar e julgar crimes de desvio de verbas oriundas de rgos federais,
sujeitas ao controle do Tribunal de Contas da Unio e no incorporadas ao
patrimnio do Municpio23.
23
Livre Convencimento Motivado
Nesse sentido, veja o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:

PROCESSUAL PENAL. CRIME EM PROCESSO DE LICITAO. LEI 8.666/93.
PROGRAMA FUNDESCOLA. SUJEIO AO CONTROLE DO TRIBUNAL DE CONTAS DA
UNIO. VERBA NO INCORPORADA AO PATRIMNIO MUNICIPAL. COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL. ORDEM CONCEDIDA.
1. Na linha do entendimento inserto nos enunciados n 208 e 209 da Smula deste STJ,
compete Justia Federal processar e julgar crimes de desvio de verbas oriundas de rgos
federais, sujeitas ao controle do Tribunal de Contas da Unio e no incorporadas ao patrimnio do
Municpio.
2. Sendo o Programa FUNDESCOLA vinculado ao Fundo Nacional de Desenvolvimento da
Educao FNDE, eventual fraude em processos licitatrios para sua implementao dever ser
examinada pela Justia Federal.
3. Ordem concedida. Processo anulado ab initio, no tocante aos atos decisrios.
(HC 62998/SC. Ministro Arnaldo Esteves Lima. Quinta Turma. DJ 12/03/2007 p. 282).
A existncia de uma infrao penal dever ser demonstrada por

meio de provas. De outra forma, caso no seja demonstrada a materialidade ou a
autoria do crime, obstado estar o exerccio do jus puniendi estatal. Segundo
Paulo Rangel, a prova a verificao do thema probandum e tem como principal
finalidade o convencimento do juiz. Tornar os fatos, alegados pelas partes,
conhecidos pelo juiz, convencendo-os de sua veracidade. Portanto, o principal
destinatrio da prova o juiz24.
No Brasil, nos termos do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal, o
juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova, no existindo valorao
probatria pr-fixada pelo ordenamento jurdico. Portanto, nenhuma prova tem
mais valor do que outra nem estabelecida uma hierarquia entre elas. nada
obstante, o juiz est obrigado a motivar sua deciso diante dos meios de provas
constantes no autos.
Pelo exposto, a invalidade de determinada prova no inviabilizar o
decreto condenatrio caso existam outros elementos ftico-probatrios constantes
nos autos aptos a formar o convencimento motivado do rgo judicante.
RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. PORTE
ILEGAL DE ARMA. ART. 10 DA LEI N 9.437/1997. AUSNCIA DE
DEFENSOR NO INTERROGATRIO. INEXISTNCIA DE NULIDADE.
ATO PERSONALSSIMO DO MAGISTRADO. NULIDADE DO LAUDO
PERICIAL. IRRELEVNCIA PARA A CARACTERIZAO DO DELITO.
RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
1. Anteriormente entrada em vigor da Lei 10.792/03, o interrogatrio
art. 187 do CPP prescindia da presena do defensor, uma vez que,
sendo ato personalssimo do magistrado, com as caractersticas da
judicialidade e da no-interveno da acusao e da defesa, no estava
sujeito ao contraditrio. Destarte, no h nenhuma nulidade a ser
sanada. Precedentes.
2. Como cedio, a objetividade jurdica dos crimes tipificados na Lei
de Porte de Armas no se restringe incolumidade pessoal,
alcanando, por certo, tambm, a liberdade pessoal, protegidas
mediatamente pela tutela primria dos nveis da segurana coletiva,
o que determina a irrelevncia da eficcia da arma para a
configurao do tipo penal.
3. Assim, a ausncia ou nulidade do laudo pericial da arma
realizado por peritos sem conhecimento tcnico especializado no
24
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007. p. 401.
desconfigura o crime previsto no caput do art. 10 da Lei 9.437/97,

uma vez que no prejudica a verificao da materialidade delitiva.
4. Recurso conhecido e provido para anular o acrdo recorrido, bem
como a sentena, quanto absolvio do recorrido e determinar o
retorno dos autos Primeira Instncia, a fim de que, afastado o
argumento de que a nulidade do laudo pericial descaracteriza o crime de
porte ilegal de arma, se proceda a um novo julgamento da lide, com a
devida anlise das demais teses argidas pela acusao e pela defesa.
(Resp 845914/RS. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Quinta Turma.
DJ 19/03/2007 p. 390). Sem grifos no original
GABARITOS B
Questo 11 (OAB/CESPE) Assinale a opo correta acerca do direito penal.
A) Aos crimes militares no se aplica o princpio da insignificncia.
B) As penas restritivas de direitos admitem a execuo provisria.
C) Ocorrendo a morte da vtima em decorrncia de disparo de arma de fogo
utilizada para a prtica de roubo, h crime de latrocnio tentado se no houve a
subtrao de bens.
D) A pena restritiva de direitos, como toda e qualquer resposta penal, est
ordenada, na sua aplicao, ao princpio da suficincia.
COMENTRIOS
Princpio da Insignificncia e Crime Militar
O tipo penal contm a descrio de uma conduta que viola bens
jurdicos valorados como imprescindveis convivncia social. Contudo, o direito
penal somente dever atuar quando os demais ramos do ordenamento jurdico se
mostrarem insuficientes para restaurarem a paz social e restaurar o bem jurdico
violado, ou seja, o direito penal deve ser visto como ultima ratio. Para Rogrio
Greco, alm da necessidade de existir um modelo abstrato que preveja com
perfeio a conduta praticada pelo agente, preciso que, para que ocorra a
adequao, isto , para que a conduta do agente se amolde com perfeio ao tipo
penal, seja levada em considerao a relevncia do bem que est sendo objeto de
proteo25.
Assim, em observncia ao princpio da insignificncia, causa
supralegal de excluso da tipicidade, leses mnimas a bens jurdicos protegidos
pela ordem penal so atpicas, no cabendo a criminalizao quando se tratar de
crimes de bagatela. Isto porque o princpio da insignificncia vetor interpretativo
do tipo penal, tendo por escopo restringir a qualificao de condutas que se
traduzem em nfima leso ao bem jurdico nele albergado26. Este princpio
afastar a incidncia da norma penal incriminadora, acarretando a atipicidade da
conduta, inclusive quando se tratar de crimes militares. Outro no o
entendimento da Corte Constitucional:
HABEAS CORPUS. PECULATO PRATICADO POR MILITAR.
PRINCPIO
DA
INSIGNIFICNCIA.
APLICABILIDADE.
CONSEQNCIAS DA AO PENAL. DESPROPORCIONALIDADE. 1.
1. A circunstncia de tratar-se de leso patrimonial de pequena
monta, que se convencionou chamar crime de bagatela, autoriza a
aplicao do princpio da insignificncia, ainda que se trate de
crime militar.
2. Hiptese em que o paciente no devolveu Unidade Militar um fogo
avaliado em R$ 455,00 (quatrocentos e cinqenta e cinco) reais.
Relevante, ademais, a particularidade de ter sido aconselhado, pelo seu
Comandante, a ficar com o fogo como forma de ressarcimento de
benfeitorias que fizera no imvel funcional. Da mesma forma,
significativo o fato de o valor correspondente ao bem ter sido recolhido
ao errio.
3. A manuteno da ao penal gerar graves conseqncias ao
paciente, entre elas a impossibilidade de ser promovido, traduzindo, no
particular, desproporcionalidade entre a pretenso acusatria e os
gravames dela decorrentes. Ordem concedida.
(HC 87478/PA. Relator Ministro Eros Grau. Primeira Turma. DJ
Penas Restritivas de Direitos
25
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 6 ed. rev. e atual. Niteri: Impetus,
2006. p. 69
26
Voto vista do ministro Carlos Aires Brito proferido no HC 87478/PA. Relator Ministro Eros
Grau. Primeira Turma. DJ 23/02/2007 p. 25
As penas restritivas de direitos so penas alternativas s privativas

de liberdade, expressamente previstas em lei, tendo por fim evitar o
encarceramento de determinados criminosos, autores de infraes penais
consideradas mais leves, promovendo-lhes a recuperao atravs de restries a
certos direitos27.
Em regra, as penas restritivas de direitos so substitutivas e
autnomas, nos termos do artigo 44 do Cdigo Penal e, para a sua concesso,
devem preencher os requisitos objetivos e subjetivos legalmente estabelecidos. O
quantum da pena em crime doloso no superior a quatro anos e a ausncia de
violncia ou grave ameaa pessoa na prtica repelida pela ordem so requisitos
objetivos para a referida substituio. E, como requisitos subjetivos substituio,
o ru no poder ser reincidente em crime doloso, a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, assim como os
motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente.
Por esse modo, ao estabelecer a substituio da pena privativa de
liberdade para restritivas de direitos, o juiz dever demonstrar que a medida
substitutiva ser suficiente para a reprovao e preveno do crime. Nesse
sentido, segue o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL. PENA RESTRITIVA DE
DIREITOS. INCABIMENTO. INSUFICINCIA.
1. A pena restritiva de direitos, como toda e qualquer resposta
penal, est ordenada, na sua aplicao, ao princpio da suficincia.
2. Motivada a recusa da imposio da pena restritiva de direitos, no h
falar em ilegalidade.
3. Ordem denegada.
(HC 31467/RJ. Relator Ministro Hamilton Carvalhido. Sexta Turma. SJ
A ordem constitucional brasileira impede a execuo provisria das

penas, no podendo o ru sofrer qualquer sano at o trnsito em julgado da
sentena penal condenatria, mesmo que a pena aplicada seja a de restrio a
direitos. Ademais, o prprio legislador ordinrio, ao editar a Lei n. 7.210/84, previu
no artigo 147 que as penas restritivas de direitos sero executadas pelo juiz da
27
execuo penal somente aps o trnsito em julgado da deciso. Acolhendo esta

tese, o Pretrio Excelso asseverou que:
HABEAS CORPUS. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS. EXECUO
PROVISRIA. VEDAO.
O entendimento desta Corte no sentido de que a execuo da
pena restritiva de direitos s pode ocorrer aps o trnsito em
julgado da sentena condenatria. Ordem concedida.
(HC 88741/PR. Relator Ministro Eros Grau. Segunda Turma. DJ
Latrocnio
O crime de latrocnio est tipificado no artigo 157, 3, in fine do
Cdigo Penal. Ocorrer quando, do emprego da violncia fsica contra a pessoa
com o fim de subtrair coisa alheia mvel, ou para assegurar a sua posse ou a
impunidade do crime, decorre morte da vtima28. Por se tratar de crime qualificado
pelo resultado, a morte da vtima ou de terceiro tanto pode resultar de dolo quanto
de culpa. No se trata, portanto, de infrao necessariamente preterdolosa.
A consumao do delito ocorrer com a subtrao da coisa e morte
da vtima ou terceiro. No entanto, de acordo com o entendimento jurisprudencial
exposado na Smula 610 do Supremo Tribunal Federal, h crime de latrocnio,
quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de
bens da vtima. Esse verbete sumular foi aplicado no seguinte precedente:
CRIMINAL. HC. LATROCNIO. PLEITO DE DESCLASSIFICAO DA
CONDUTA PARA HOMICDIO. NO-OCORRNCIA DE SUBTRAO
DE BENS. IRRELEVNCIA. INTENO DE REALIZAR O ROUBO.
MORTE DA VTIMA. LATROCNIO CONSUMADO. SMULA N.
610/STF. ORDEM DENEGADA.
I. Hiptese na qual o paciente foi condenado pela prtica de latrocnio,
apesar da subtrao dos bens no ter se consumado.
II. Se a inteno do agente de realizar a subtrao, com emprego
de violncia ou grave ameaa, tendo acarretado o resultado morte
como no presente caso , o fato do ru no ter obtido a posse
mansa e tranqila dos bens no ocasiona bice configurao do
latrocnio consumado.
28
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 7 ed. rev., atual. e ampl. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 693
III. Precedentes do STF e do STJ. Incidncia da Smula n. 610/STF.

IV. Ordem denegada.
(HC 46254/SP. Relator Ministro Gilson Dipp. Quinta Turma. DJ
GABARITO D
Questo 12 (OAB/CESPE) Com relao ao processo penal, assinale a opo
incorreta.
A) O acusado, embora preso, tem o direito de comparecer, de assistir e de
presenciar, sob pena de nulidade absoluta, os atos processuais, notadamente
aqueles que se produzem na fase de instruo do processo penal, que se realiza,
sempre, sob a gide do contraditrio.
B) O direito de audincia, de um lado, e o direito de presena do ru, de outro,
traduzem prerrogativas jurdicas essenciais que derivam da garantia constitucional
do due process of law.
C) So irrelevantes as alegaes do poder pblico concernentes dificuldade ou
inconvenincia de proceder remoo de acusados presos a outros pontos do
estado ou do pas, pois razes de mera convenincia administrativa no tm
precedncia sobre as inafastveis exigncias de cumprimento e respeito ao que
determina a Constituio.
D) O estatuto constitucional do direito de defesa um complexo de princpios e de
normas que amparam os acusados em sede de persecuo criminal, exceto os
rus processados por suposta prtica de crimes hediondos ou de delitos a estes
equiparados.
COMENTRIOS
Devido Processo Legal
A Constituio Federal assegura que ningum ser privado da

liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Em obedincia a esse
mandamento constitucional, todas as formalidades previstas em lei para o
cerceamento da liberdade devero ser estritamente observadas, pois, caso
contrrio, os atos estaro eivados de nulidade.
Por essa forma, no mbito processual penal, ao acusado ser
garantida a plenitude de defesa, compreendendo o direito de ser ouvido, de ser
informado pessoalmente de todos os atos processuais, de ter acesso defesa
tcnica, de ter a oportunidade de se manifestar aps a acusao, publicidade e
motivao das decises, de ser julgado perante o rgo judicante competente, de
estar presente em todos os atos processuais, ainda que preso. Alis, tais
garantias devem ser observadas para qualquer ru, independentemente do norma
penal sancionadora incidente sobre a conduta reprimida.
A inobservncia a qualquer princpio inserto na Carta Constitucional
invalidar o ato processual praticado, posto que sendo a norma constitucionalprocessual norma de garantia, estabelecida no interesse pblico, o ato processual
inconstitucional,
quando
no
juridicamente
inexistente,
ser
sempre
absolutamente nulo, devendo a nulidade ser declarada de ofcio29. Sobre a

aplicao do princpio do devido processo legal e seus consectrios, assim j se
manifestou o Supremo Tribunal Federal:
"HABEAS CORPUS" - INSTRUO PROCESSUAL - RU PRESO PRETENDIDO COMPARECIMENTO AUDINCIA PENAL - PLEITO
RECUSADO - REQUISIO JUDICIAL NEGADA SOB FUNDAMENTO
DA PERICULOSIDADE DO ACUSADO - INADMISSIBILIDADE - A
GARANTIA CONSTITUCIONAL DA PLENITUDE DE DEFESA: UMA
DAS PROJEES CONCRETIZADORAS DA CLUSULA DO "DUE
PROCESS OF LAW" - CARTER GLOBAL E ABRANGENTE DA
FUNO DEFENSIVA: DEFESA TCNICA E AUTODEFESA (DIREITO
DE AUDINCIA E DIREITO DE PRESENA) - PACTO
INTERNACIONAL SOBRE DIREITOS CIVIS E POLTICOS/ONU
(ARTIGO 14, N. 3, "D") E CONVENO AMERICANA DE DIREITOS
29

Espcie, Aes de Impugnao. 4 ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005
p.22
HUMANOS/OEA (ARTIGO 8, 2, "D" E "F") - DEVER DO ESTADO DE

ASSEGURAR,
AO
RU PRESO,
O
EXERCCIO
DESSA
PRERROGATIVA
ESSENCIAL,
ESPECIALMENTE
A
DE
COMPARECER AUDINCIA DE INQUIRIO DAS TESTEMUNHAS,
AINDA MAIS QUANDO ARROLADAS PELO MINISTRIO PBLICO RAZES
DE
CONVENINCIA
ADMINISTRATIVA
OU
GOVERNAMENTAL NO PODEM LEGITIMAR O DESRESPEITO NEM
COMPROMETER A EFICCIA E A OBSERVNCIA DESSA FRANQUIA
CONSTITUCIONAL - NULIDADE PROCESSUAL ABSOLUTA AFASTAMENTO, EM CARTER EXCEPCIONAL, NO CASO
CONCRETO, DA INCIDNCIA DA SMULA 691/STF - "HABEAS
CORPUS" CONCEDIDO DE OFCIO.
- O acusado, embora preso, tem o direito de comparecer, de assistir
e de presenciar, sob pena de nulidade absoluta, os atos
processuais, notadamente aqueles que se produzem na fase de
instruo do processo penal, que se realiza, sempre, sob a gide do
contraditrio. So irrelevantes, para esse efeito, as alegaes do
Poder Pblico concernentes dificuldade ou inconvenincia de
proceder remoo de acusados presos a outros pontos do Estado
ou do Pas, eis que razes de mera convenincia administrativa no
tm - nem podem ter - precedncia sobre as inafastveis exigncias
de cumprimento e respeito ao que determina a Constituio.
Doutrina. Jurisprudncia.
- O direito de audincia, de um lado, e o direito de presena do ru,
de outro, esteja ele preso ou no, traduzem prerrogativas jurdicas
essenciais que derivam da garantia constitucional do "due process
of law" e que asseguram, por isso mesmo, ao acusado, o direito de
comparecer aos atos processuais a serem realizados perante o juzo
processante, ainda que situado este em local diverso daquele em que
esteja custodiado o ru. Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos/ONU (Artigo 14, n. 3, "d") e Conveno Americana de Direitos
Humanos/OEA (Artigo 8, 2, "d" e "f").
- Essa prerrogativa processual reveste-se de carter fundamental,
pois compe o prprio estatuto constitucional do direito de defesa,
enquanto complexo de princpios e de normas que amparam
qualquer acusado em sede de persecuo criminal, mesmo que se
trate de ru processado por suposta prtica de crimes hediondos
ou de delitos a estes equiparados. Precedentes.
(HC 86634/RJ. Relator Ministro Celso de Mello. Segunda Turma. DJ
GABARITO D
Questo 13 (OAB/CESPE) O agente que, na qualidade de servidor do INSS,
obtm de forma indevida a concesso de benefcio previdencirio junto ao INSS,
em favor de terceiro, pratica o crime de
A) peculato-furto.
B) apropriao indbita.
C) estelionato.
D) corrupo passiva.
COMENTRIOS
O estelionato, nos moldes do artigo 171 do Cdigo Penal, consiste
em obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo
ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil ou qualquer outro meio
fraudulento.
Ao reprimida pela ordem penal a utilizao de meios
fraudulentos para a obteno de vantagem indevida em prejuzo alheio, para si ou
para outrem. Trata-se de crime em que, em vez da violncia ou grave ameaa, o
agente emprega um estratagema para induzir em erro a vtima, levando-a a ter
uma errnea percepo dos fatos, ou para mant-la em erro, utilizando-se de
manobras para impedir que ela perceba o equvoco em que labora30.
E, caso a pessoa que sofra o prejuzo seja entidade de direito
pblico ou instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia, a
pena ser majorada em razo do maior desvalor da ao. Fazendo a exegese
desse dispositivo legal, o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 24,
indicando que a norma tambm ser aplicada quando o sujeito passivo for
entidade autrquica da Previdncia Social.
Por conseguinte, o agente que, na qualidade de servidor autrquico,
obtm de forma indevida a concesso de benefcio previdencirio junto ao INSS,
em favor de terceiro comete estelionato, tendo sua pena majorada nos termos do
3, do artigo 171 do Cdigo Penal. Esse o entendimento do Superior Tribunal
de Justia, in litteris:
30
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal: Parte Especial. v.2 3 ed. So Paulo: Saraiva,
2004. p. 476
CRIMINAL. RESP. CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO

POR MEIO FRAUDULENTO. SERVIDOR DA AUTARQUIA. CONDUTA
ADEQUADA AO TIPO DE ESTELIONATO QUALIFICADO. RECURSO
DESPROVIDO.
Recorridos denunciados por intermediao e concesso indevida de
benefcio previdencirio a terceira pessoa, mediante fraude, e
condenados por peculato-furto. Hiptese em que no se cuida de
subtrao de valores do INSS, mas sim de induo a pagamento
indevido de benefcio concedido de forma fraudulenta, faltando, portanto,
circunstncia elementar caracterizao do delito de peculato-furto.
Correspondncia conduta do crime estelionato qualificado. Precedente
da Corte.
Recurso desprovido, nos termos do voto do relator.
(Resp 909314/PA. Relator Ministro Gilson Dipp. Quinta Turma. DJ
06/08/2007 p. 684)
GABARITO C
A) A interposio de recurso sem efeito suspensivo contra deciso condenatria
obsta a expedio de mandado de priso.
B) Ao tribunal ad quem vedado, em sede recursal, ordenar a priso do
condenado quando improvido o recurso por este interposto, conforme previso
expressa no Cdigo de Processo Penal.
C) A falta ou a nulidade da citao so insanveis.
D) A fundamentao das decises do Poder Judicirio, tal como resulta da
Constituio Federal, condio absoluta de sua validade e, portanto,
pressuposto da sua eficcia, substanciando-se na definio suficiente dos fatos e
do direito que a sustentam, de modo a certificar a realizao da hiptese de
incidncia da norma e os efeitos dela resultantes.
COMENTRIOS
Expedio de Mandado de Priso
A sentena condenatria, de acordo com as prescries contidas no
Cdigo de Processo Penal, podem produzir dois efeitos antes de seu trnsito em
julgado, quais sejam, ser o ru preso ou conservado na priso, assim nas

infraes inafianveis, como nas afianveis, enquanto no prestar fiana; ser o
nome do ru lanado no rol dos culpados.
Para Paulo Rangel31, o lanamento do nome do ru no rol dos
culpados est revogado pela Constituio Federal, pois ningum ser considerado
culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Por esse modo,
o nome do ru somente poder ser inscrito no rol dos culpados aps o trnsito em
julgado da sentena condenatria.
No entanto, caso o recurso manejado pela defesa no possua efeito
suspensivo, verbi gratia, a interposio de recurso especial ou recurso
extraordinrio, o mandado prisional para a execuo provisria da pena poder
ser expedido, sem violao ao princpio constitucional da presuno da inocncia.
Ratificando tal entendimento, o Superior Tribunal de Justia editou a smula 267:
A interposio de recurso, sem efeito suspensivo, contra deciso
condenatria no obsta a expedio de mandado de priso.
Outrossim, o Pretrio Excelso entende que:

HABEAS CORPUS. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR.
CONDENAO. APELO DEFENSIVO JULGADO. EXPEDIO DE
MANDADO PRISIONAL. POSSIBILIDADE. RECURSOS ORDINRIOS
ESGOTADOS. SMULA N. 267/STJ. ORDEM DENEGADA.
1- Nos termos da jurisprudncia deste Sodalcio, a expedio de
mandado prisional no implica em violao ao princpio
constitucional da presuno de inocncia ou da no-culpabilidade,
pois a priso ora atacada constitui-se mero efeito da condenao,
quando no mais resta recurso ordinrio com efeito suspensivo.
2- A Smula n. 267 do Superior Tribunal de Justia entende que a
interposio de recursos especial e extraordinrio no obsta a
execuo provisria da pena, por serem estes desprovidos de
efeito suspensivo.
3- Ordem denegada.
(HC 74105/SP. Relatora Ministra Jane Silva Desembargadora
convocada do TJ/MG. Quinta Turma. 15/10/2007 p. 314). Sem grifos no
original.
Por sua vez no caso de ainda no ter sido expedido mandado de

priso, por tratar-se de infrao penal em que o ru se livra solto ou por estar
afianado, o artigo 675 do Cdigo de Processo Penal determina que o juiz, ou o
31
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007. p. 627
presidente da cmara ou tribunal, se tiver havido recurso, far expedir o mandado

de priso, logo que transite em julgado a sentena condenatria. Segue o seguinte
julgado do Superior Tribunal de Justia:
PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. DIREITO DE
AGUARDAR O TRNSITO EM JULGADO EM LIBERDADE.
EXPEDIO DE MANDADO DE PRISO PELO TRIBUNAL A QUO
APS
O
EXAURIMENTO
DA
INSTNCIA
ORDINRIA.
POSSIBILIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXISTENTE.
SMULA 267/STJ. ORDEM DENEGADA.
1. Tendo em vista que os recursos de carter excepcional no possuem
efeito suspensivo, a execuo provisria da sentena condenatria
constitui efeito natural do exaurimento das vias recursais ordinrias, no
importando em violao ao princpio constitucional da presuno de
inocncia.
2. A interposio de recurso sem efeito suspensivo contra deciso
condenatria no obsta a expedio de mandado de priso (Smula 267
deste Tribunal).
3. O Tribunal ad quem pode, em sede recursal, ordenar a priso do
condenado quando improvido o recurso por este interposto, por
expressa previso na legislao de regncia (art. 675, 1, do
Cdigo de Processo Penal), sendo irrelevante que o ato tenha sido
praticado, na hiptese, por Vice-Presidente, pois decorre do
exerccio da prpria Presidncia do Tribunal.
4. Ordem denegada.
(HC 59722/PA. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Quinta Turma. DJ
Nulidade dos Atos Processuais

No mbito processual, em regra, somente os atos praticados com
observncia estrita s normas processuais podem ser considerados vlidos e
aptos a produzirem efeitos jurdicos. Nesses termos, a inobservncia a preceitos
normativos enseja a prtica de atos viciados, que, a depender de sua gravidade,
sero eivados de nulidade absoluta ou relativa. Segundo Paulo Rangel32, a
nulidade absoluta aquela em que o defeito do ato, o vcio que o inquina to
grave que no admite sanatria. Ao contrrio, a nulidade relativa aquela em que
o defeito do ato, o vcio que o inquina, a enfermidade que o abate, podem ser
curados por remdio previsto em lei, que se chama sanatria.
32
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007. p. 692
O estatuto processual penal dispe que a falta da citao do ru

para ver-se processar acarreta nulidade absoluta, evidenciando, assim, a
importncia desses atos para o desenvolvimento vlido da relao processual33.
Como referido, a nulidade absoluta , em linha de princpio,
insanvel. Contudo, em observncia ao princpio da instrumentalidade das formas,
o Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 570, prescreve que a falta ou a
nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o
interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz
para o nico fim de argi-la. Nessa esteira de entendimento a jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia:
PENAL. TRFICO INTERNACIONAL DE ENTORPECENTES.
TRANCAMENTO DE INQURITO POLICIAL. AUSNCIA DE JUSTA
CAUSA NO EVIDENCIADA. LAUDO PRELIMINAR. PEA
INFORMATIVA.
POSTERIOR
SUPRIMENTO
PELO
LAUDO
DEFINITIVO. NULIDADE DA CITAO. NO-OCORRNCIA DE
PREJUZO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO CONFIGURADO.
RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
1. omissis;
2. omissis;
3. omissis;
4. omissis;
5. O art. 570 do CPP estabelece que "A falta ou a nulidade da
citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o
interessado comparea, antes de o ato consumar-se ...". Tal regra
corroborada pelo art. 360 daquele diploma legal, uma vez que a
requisio do acusado preso para interrogatrio supre a ausncia
de citao, salvo se demonstrada a ocorrncia de efetivo prejuzo
para a defesa.
6. Recurso a que se nega provimento.
(RHC 19703/SP. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Quinta Turma.
DJ 07/05/2007 p. 335), Sem grifos no original.
Outrossim,
inobservncia
do
princpio
constitucional
da
fundamentao das decises judiciais acarretar a nulidade absoluta do decisum

por determinao da Carta Magna. Nessa perspectiva, o vcio de fundamentao
33

Espcie, Aes de Impugnao. 4 ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
p. 118
abrange a hiptese em que existe alguma motivao, mas ela insuficiente; assim
se o juiz deixa de apreciar questo importante apresentada pela acusao ou
defesa nas razes finais34. Em acrscimo s hipteses de nulidade absoluta dos
provimentos jurisdicionais em razo das deficincia da motivao, o Superior
Tribunal de Justia assentou que:
HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL E DIREITO PROCESSUAL

PENAL. RECURSO EXCLUSIVO DA DEFESA. REFORMATIO IN
PEJUS. ERRO MATERIAL. PENA-BASE E REGIME PRISIONAL
AGRAVADOS. ORDEM CONCEDIDA.
1. A fundamentao das decises do Poder Judicirio, tal como
resulta da letra do inciso IX do artigo 93 da Constituio da
Repblica, condio absoluta de sua validade e, portanto,
pressuposto da sua eficcia, substanciando-se na definio
suficiente dos fatos e do direito que a sustentam, de modo a
certificar a realizao da hiptese de incidncia da norma e os
efeitos dela resultantes.
2. A reproduo e a simples aluso de e a termos e hipteses legais
so insuficientes ao atendimento do mandamento constitucional da
fundamentao das decises judiciais.
3. O princpio ne bis in idem, de seu lado, inibe a dupla considerao da
mesma circunstncia, quando se faz de uma circunstncia legislativa
circunstncia judicial.
4. Ordem concedida.
(HC 56953/DF. Relator Ministro Hamilton Carvalhido. Sexta Turma. DJ
GABARITO C
UESTO 56
A) No caso de concurso de agentes, a deciso do recurso interposto por um dos
rus aproveitar aos outros, mesmo se fundado em motivos de carter
exclusivamente pessoal.
34

Espcie, Aes de Impugnao. 4 ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
p. 239
B) Dispondo a sentena condenatria transitada em julgado para a acusao

que o ru pode recorrer em liberdade, condicionando a execuo da pena ao
trnsito em julgado, no pode o tribunal a quo, em apelao exclusiva da defesa,
piorar a situao do condenado, para determinar a imediata execuo da
reprimenda, pois isso caracteriza reformatio in pejus.
C) O ato que determina a expedio de mandado de priso proveniente de
tribunal (do relator de apelao, por exemplo) dispensa fundamentao.
D) H que se falar em piora na situao do condenado por acrdo que, ao
reduzir o quantum da condenao, determina seu imediato cumprimento, em
oposio sentena que determinara que tal s ocorresse aps o trnsito em
julgado.
COMENTRIOS
Efeito Extensivo
A sentena condenatria recorrvel poder ser impugnada por meio
dos recursos elencados no Cdigo de Processo Penal. Para a doutrina majoritria,
recurso um meio voluntrio de impugnao de deciso, utilizado antes da
precluso e na mesma relao jurdica processual, apto a propiciar ao recorrente
resultado
mais
vantajoso,
decorrente
da
reforma,
da
invalidao,
do
esclarecimento ou de integrao da deciso35.

O artigo 580 do Cdigo de Processo Penal dispe que, no caso de
concurso de agentes, a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado
em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos
outros. O Superior Tribunal de Justia tem dado plena aplicabilidade ao efeito
extensivo dos recursos:
35
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007. p. 703.
RECURSO ESPECIAL. PEDIDO DE EXTENSO DE BENEFCIO.

ARTIGO 580 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. MOTIVOS DE
CARTER NO EXCLUSIVAMENTE PESSOAL. PEDIDO DEFERIDO.
1. "No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso
do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no
sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros."
(Cdigo de Processo Penal, artigo 580).
2. Evidente a natureza objetiva e comum aos acusados do fundamento
do decisum que declarou, em relao a um deles, a nulidade do
julgamento do Tribunal do Jri, de rigor a extenso da eficcia do
julgado ao co-ru.
3. Pedido de extenso acolhido.
(PExt no REsp 550557/RJ. Relator Ministro Hamilton Carvalhido. Sexta
Turma. DJ 12/02/2007 p. 303). Sem grifos no original.
Princpio da Reformatio in Pejus

Dentre os princpios que norteiam a prestao jurisdicional em sede
recursal, tem-se o princpio da proibio da reformatio in pejus. Este preceito
informador est previsto no artigo 617 do Cdigo de Processo Penal e probe que
o tribunal ao analisar a impugnao exclusivamente da defesa deciso a quo
piore a situao do ru. Essa a prescrio legal em comento:
Art.617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao
disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo,
porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado
da sentena.
Sobre a extenso do princpio da proibio da reformatio in pejus,

Ada Pelegrini Grinover, Antnio Magalhes Gomes Filho e Antnio Scarance
Fernandes afirmam que:
A proibio da reformatio in pejus princpio inerente teoria geral dos
recursos, ligando-se regra da personalidade destes. Trata-se do
princpio atinente ao julgamento de um recurso e entende-se por deciso
mais desfavorvel aquela proferida no rgo ad quem, em cotejo com a
deciso impugnada.
No entanto, na jurisprudncia brasileira, a proibio tem sido estendida
aos casos em que a sentena venha a ser anulada, por intermdio de
recurso do ru: assim, o juiz que vier a proferir nova deciso, em lugar
da anulada, ficar vinculado ao mximo de pena imposta na primeira
sentena, no podendo agravar a situao do ru. Se o fizesse,
argumenta-se, estaria ocorrendo uma reformatio in pejus indireta.
Ainda, o entendimento cedio do Superior Tribunal de Justia

tambm estende a eficcia do princpio em questo ao seguinte caso:
HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. CRIME DE GESTO
FRAUDULENTA. CONDENAO MANTIDA, EM SEDE DE
APELAO. EXPEDIO DE MANDADO DE PRISO ANTES DO
ESGOTAMENTO DAS INSTNCIAS ORDINRIAS. SENTENA QUE
CONDICIONA A EXECUO DA PENA AO TRANSITO EM JULGADO
DA CONDENAO. REFORMATIO IN PEJUS. IMPOSSIBILIDADE.
1. A execuo provisria do julgado somente possvel aps o
esgotamento das instncias ordinrias, o que no se verificou na
espcie, tendo em vista que os embargos de declarao opostos contra
o acrdo proferido em sede de apelao criminal encontram-se
pendentes de julgamento.
2. A sentena condenatria condicionou a priso do Paciente ao
trnsito e julgado do decreto condenatrio e o Parquet no
impugnou a concesso dessa benesse, portanto, no pode o
Tribunal determinar a execuo provisria do julgado, sob pena de
reformatio in pejus.
3. Precedentes dos Tribunais Superiores.
4. Ordem concedida para reconhecer o direito do Paciente aguardar em
liberdade o trnsito em julgado da condenao.
(HC 64696/MG. Relatora Ministra Laurita Vaz. Quinta Turma. DJ
De outra forma, no h que se falar em piora na situao do

condenado por acrdo que, ao reduzir o quantum da condenao, determina seu
imediato cumprimento, em oposio sentena que determinara que tal s
ocorresse aps o trnsito em julgado36.
Expedio de Mandado de Priso
36
HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. SENTENA QUE CONDICIONA A

EXPEDIO DE MANDADO DE PRISO AO TRNSITO EM JULGADO. RECURSO APENAS DA
DEFESA, PARCIALMENTE PROCEDENTE. DETERMINAO DE IMEDIATO CUMPRIMENTO
DA PENA. INTERPOSIO DE RECURSOS ESPECIAL E EXTRAORDINRIO. REFORMATIO IN
PEJUS. INOCORRNCIA. O ACRDO SUBSTITUI A SENTENA, NO FICANDO ADSTRITO
DETERMINAO DE PRIMEIRO GRAU. ORDEM DENEGADA.
1. No h que se falar em piora na situao do condenado por acrdo que, ao
reduzir o quantum da condenao, determina seu imediato cumprimento, em oposio
sentena que determinara que tal s ocorresse aps o trnsito em julgado.
2. omissis.
3. omissis.
(HC 32790/MG. Relator Ministro Paulo Medina. Redator para o Acrdo Ministro Hlio
Quaglia Barbosa. Sexta Turma. DJ27/11/2006 p. 318). Sem grifos no original
Constituio
Federal
determina
que
todas
as
decises
promanadas do Poder Judicirio devem ser fundamentadas, sob pena de

nulidade. Com mais razo, as decises que restringem a liberdade do ru, direito
individual constitucionalmente protegido, antes do trnsito em julgado da sentena
penal condenatria devem fundamentar a necessidade da constrio. A esse
respeito, veja o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:
Priso (recolhimento). Ru (em liberdade). Apelao improvida
(expedio de mandado). Priso (carter provisrio). Sentena (trnsito
em julgado).
1. Antes de a sentena penal condenatria transitar em julgado, a priso
dela decorrente tem a natureza de medida cautelar, a saber, de priso
provisria classe de que so espcies a priso em flagrante, a
temporria, a preventiva, etc.
2. O ato que determina a expedio de mandado de priso
oriundo de juiz ou proveniente de tribunal (do relator de apelao,
por exemplo) h de ser sempre fundamentado.
3. Presume-se que toda pessoa inocente, isto , no ser considerada
culpada at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria,
princpio que, de to eterno e de to inevitvel, prescindiria de norma
escrita para t-lo inscrito no ordenamento jurdico.
4. Em tese, s se justifica priso aps o trnsito em julgado.
5. da jurisprudncia do Superior Tribunal que o ru, j em liberdade,
em liberdade permanecer at que se esgotem os recursos de ndole
ordinria.
6. De igual sorte, quanto aos recursos de ndole extraordinria.
7. Conforme a Smula 267/STJ, porm, a interposio de recurso no
obsta mandado de priso, desde que, obviamente, a autoridade
judiciria competente justifique a priso, tal como acontece, por
exemplo, com a preventiva (art. 315 do Cd. de Pr. Penal).
8. ilcita a expedio de mandado de priso sem fundamentao do
respectivo ato.
9. Ordem concedida a fim de se garantir liberdade ao paciente at o
trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
(HC 51004/SP. Relator Ministro Nilson Naves. Sexta Turma. DJ
GABARITO B
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Direito PPP Oab I

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Comentrios de WESLEI MACHADO ALVES

Especialista em Direito Constitucional e em Direito

Questes de Penal e Processo Penal da OAB

Constituio Federal de 1988. Segundo Fernando Capez, a finalidade do jri a

jurisprudencial majoritrio, fixa-se no local da infrao. Esse o entendimento do

No entanto, excepcionalmente, conforme preceitua o artigo 424 do

comprometedoras da ordem pblica ou da imparcialidade do conselho de

A forma no pode ser considerada um fim em si mesma, ou um

E, nos moldes do artigo 571 do Cdigo de Processo Penal, os vcios

Nessa esteira, quanto produo de material ftico-probatrio novo,

C) a violao desta regra constitui nulidade relativa, exigindo-se argio

Realizao de Novas Diligncias pelo Tribunal em sede recursal

Diz-se provisria tal liberdade, porque revogvel e se encontra sujeita

Contudo, conforme valorao legislativa, a prtica de determinados

Estatuto do Desarmamento (Lei n. 10.826/2003, artigo 21).

Lei sobre o trfico ilcito de drogas (Lei n. 11.343/2006, artigo 44).

Lei das Organizaes Criminosas (Lei n. 9.034/95, artigo 7).

consideradas como violncia domstica.

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 3. 25 ed. rev. e atual. So

de elementos objetivos, indicativos dos motivos concretos autorizadores

O inqurito policial, nos termos do artigo 20 do Cdigo de Processo

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 1. 26 ed. rev. e atual. So

Ademais, as caractersticas elementares do inqurito policial, assim

Assim, o Supremo Tribunal Federal, no julgado colacionado abaixo,

hipteses assemelhadas - no se excluram os inquritos que

STJ. HC 83482/DF. Relatora Ministra Laurita Vaz. Quinta Turma. DJ 10/09/2007.

como, a tortura, o terrorismo e o trfico ilcito de entorpecentes. Quanto ao

Por esse modo, o legislador infraconstitucional, ao editar a Lei n.

Constitui crime de Denunciao Caluniosa, nos termos do artigo 339

TRANCAMENTO DA AO PENAL ATIPICIDADE DA CONDUTA

(HC 20770/GO. Relator Ministro Jorge Scartezzini. Quinta Turma. DJ

Outrossim, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia impe

PRATES, Renato Martins. Acusao Genrica nos Crimes Societrios. Conselho de

CRIMINAL. HC. DISPENSA DE LICITAO. TRANCAMENTO DE

C) competente a justia federal para o processo e o julgamento de crime

comunicaes telegrficas, dos dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no

ordem do juiz competente para o julgamento principal (art. 1);

ser utilizada como prova em investigao criminal ou em instruo

indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal (art. 2, inc.

fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da

vezes se afigurar necessria a medida, de acordo com a jurisprudncia do

LOMAN. O fato de o ru encontrar-se preso no altera tal entendimento,

Competncia Criminal: Silvcolas

O Cdigo de Processo Penal enumera os requisitos indispensveis

O Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica, dever fazer uma

AO PENAL. Denncia. Inpcia caracterizada. Narrao incongruente dos fatos.

C) O benefcio da comutao de pena ato privativo e discricionrio dos

A Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XLIII, restringe a

A seu turno, o legislador infraconstitucional exerceu a competncia

entendimento cedio da Corte, assevera a constitucionalidade da proibio da

EXECUO PENAL. RECURSO ESPECIAL. ARTIGOS 159, 1, 180 E

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Segundo Cezar Roberto Bitencourt, o bem jurdico protegido so as

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Questo 9 (OAB/CESPE) Assinale a opo correta acerca do habeas corpus.

assevera a smula 395 do Supremo Tribunal Federal. Da mesma forma, conforme

Da mesma forma, o Superior Tribunal de Justia impede a utilizao

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