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A. Vivanco. Autonomía No Incluye Derecho A Ser Matado Por Tercero. Caso Pretty
A. Vivanco. Autonomía No Incluye Derecho A Ser Matado Por Tercero. Caso Pretty
Abogado. Centro de Biotica y Centro de Estudios Jurdicos Avanzados de la Pontificia Universidad Catlica de Chile.
Correspondencia: avivancm@puc.cl
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Ibdem.
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II. Biotica y
Postmodernidad
Bioderecho
en
la
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Ollero Tassara A. Derecho y Moral entre lo pblico y lo privado. Estudios Pblicos 1998; 69: 23-4.
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Ollero Tassara A. Derecho y Moral entre lo pblico y lo privado. Estudios Pblicos 1998; 69: 31.
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Existen diversas posibilidades respecto de la forma de generacin de estos nuevos derechos. Usualmente constituyen un
subproducto de derechos clsicamente reconocidos por las constituciones, de tal manera que se plantean como fragmentaciones
de stos o como resultados de una interpretacin muy individual
de ellos. Podemos aqu mencionar, por ejemplo, la creacin de
derechos a la no discriminacin arbitraria, definidos por lo negativo respecto de la garanta madre, que claramente es la igualdad ante la ley, y que van tomando distintas caractersticas cuando se aplican a la situacin de la mujer en materia laboral, a las
oportunidades de grupos segregados racialmente o a personas
con pocas posibilidades fsicas o econmicas de participacin
en sociedades de consumo y altamente competitivas. En otras
ocasiones, el nuevo derecho no tiene una naturaleza distinta
del que lo gener, sino que se puede calificar de nuevo porque
importa una maximizacin del derecho de origen, al punto de
darle tal carcter de absoluto que le permite superponerse a todo
otro derecho e, incluso, ser esgrimido para objetar vlidamente
toda clase de compromiso jurdico que el sistema exija. En este
caso est la libertad de conciencia en su nueva concepcin,
que la ha transformado en una garanta emblemtica del pluralismo, no, como podra creerse, porque el sistema tradicional no
estuviera de acuerdo con que a cada uno respecta determinar su
propio pensamiento, juicio y creencia, sino porque hoy se utiliza
la libertad de conciencia como un argumento en contra del cumplimiento forzado de los deberes patrios, de la obligacin o deber moral de resguardar la propia vida o incluso del deber de
socorro, ello sobre la base de que la determinacin de lo que es
martirio corresponde a cada uno, as como tambin qu aspectos
de las obligaciones que impone un Estado determinado ha de
cumplir segn sus principios morales. Tambin dentro de este
grupo deberamos incluir a los derechos que se derivan de la
libertad de elegir, la cual originalmente se identificaba con materias econmicas o contractuales, pero que hoy se traduce en una
constante de opciones que el ser humano aborda con el total poder de decisin sobre ellas, sin estar coartado por norma jurdica
de ninguna naturaleza y tampoco por una de carcter moral, ya
que somete la decisin slo a su propia tica individual. Ejemplo
de ello es el derecho a abortar por parte de la madre o el derecho
al tipo de sexualidad que se quiere desarrollar. En otros casos,
nuevos derechos se crean sobre la base de transformar en garanta constitucional todo aquello que la ciencia posibilita, de tal
forma que se produce una identificacin entre el poder fctico y
el nacimiento de una facultad amparada por el Derecho. Ello se
vincula con la insistencia en la igualdad de acceso a las prestaciones que la Ciencia puede brindar, como tambin con la estimacin de que ciertos procesos vitales en los cuales el individuo
est sometido a ciertas leyes o exigencias naturales, pueden abordarse desde perspectivas facilitadas y, por ello, se crea el derecho a realizarlas de manera ms cmoda, es decir, se transforman en expresiones de un pretendido derecho al bienestar. En
este grupo podemos incluir a los derechos reproductivos, que
han pasado desde una situacin de dependencia de instituciones
tales como la familia o el matrimonio, a ser garantas de carcter
estrictamente individual, donde cada uno opta por la oportunidad, forma e incluso tcnicas para ejercerlos. Finalmente, un ltimo grupo de estos derechos proviene de las profundas dificultades que ha ocasionado para la Ciencia Jurdica, la confusin
civil entre el dominio y la propiedad, respecto de los atributos de
la personalidad. Ello ha conllevado un proceso difcilmente
detenible y amparado muchas veces por cuantiosos fallos de los
tribunales de justicia que han significado la propietarizacin de
tales derechos y la subsecuente creencia que respecto de ellos la
persona cuenta con las facultades de usar, gozar y disponer, como
si se tratase de un predio. De esta forma, derechos considerados
antes absolutos, como el derecho a la vida, han pasado a entenderse patrimonialmente disponibles por su titular, el cual desde
luego que puede prescindir de ellos, lo cual ha dado origen a la
existencia subsecuente de derechos contrarios, tales como el
derecho a la eutanasia y al suicidio asistido.
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Algunos de los cuales hemos tenido la oportunidad de comentar en el artculo: Vivanco A. Bien Morir: Anlisis Critico de Jurisprudencia Constitucional y Penal. Ars Medica.
Facultad de Medicina de la Pontificia Universidad Catlica
de Chile 2000; 2 (2): 8397.
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Esta teora, que opera sobre parmetros propios del Derecho Civil, considera que el consentimiento de la vctima
opera como la autonoma de la voluntad en los negocios
jurdicos y que, en consecuencia, el paciente concedera al
autor un derecho revocable a realizar la accin tpica la cual
estara desprovista de antijuridicidad, en razn que el ejercicio de un derecho no podra ser contrario al ordenamiento
jurdico. La tesis en comento ha sido sostenida por algunos
autores en Chile, ya que si bien el Derecho Chileno no contempla en sus normas positivas al consentimiento como causal de justificacin de una conducta tpica, un sector de la
doctrina, siguiendo tendencias del Derecho Comparado, la
ha estimado como causal de justificacin supralegal, lo cual
es discutido por autores como Alfredo Etcheberry (tratndose de los delitos contra la vida, el bien jurdico protegido
es considerado no disponible, por el inters social comprometido en su conservacin. Etcheberry A. Derecho Penal. Parte Especial. Santiago: Editorial Jurdica de Chile.
3. Edicin revisada y actualizada; 1997: 41), particularmente a propsito del derecho a la vida como bien jurdicamente protegido. Sin embargo, para otros autores, incluso el
derecho a la vida es renunciable en ciertas circunstancias,
ya que la manifestacin de voluntad en orden a disponer de
su vida por parte del paciente terminal, por ejemplo, tendra
un fundamento en el hecho de situar a la libertad y, en consecuencia, a la decisin autnoma del sujeto, en la cspide
de los valores del ordenamiento jurdico, debiendo interpretar todos los derechos fundamentales de la persona como
emanaciones del derecho al libre desarrollo de la personalidad o, si se prefiere, de la dignidad de la persona humana.
(Vase: Cobo Del Rosal M, Carbonell Mateu JC. Derecho
Penal, Parte Especial. Valencia: Tirant lo Blanc; 1988: 5489). De esta forma, el derecho individual a una determinada
calidad de vida, implicara un derecho a decidir tambin
sobre la oportunidad, forma y circunstancias de la muerte,
cuando la vida ya no es ms deseada.
III. Los aportes que representan los fallos examinados en el caso de Diane Pretty
En el escenario de una creciente
despenalizacin, sea por va constitucional,
legislativa o directamente jurisprudencial,
de las figuras que implican de uno o de otro
modo una disposicin de la vida humana,
todo ello combinado con la evidente justificacin de ellas por la va de estimarlas manifestaciones de los derechos de las personas, la jurisprudencia del caso Pretty resulta altamente destacable, aunque no exenta
de dificultades.
Conviene destacar la claridad con la que
aborda la relacin entre el derecho interno
ingls y la Convencin Europea de Derechos Humanos, tarea de compatibilizacin
que usualmente reviste una problemtica
propia para los Tribunales de Justicia en
tiempos globalizados. En ese sentido, fija
adecuadamente los alcances de los artculos citados de la Convencin en orden a su
aplicacin directa sobre el Derecho ingls,
con las siguientes precisiones:
1. La despenalizacin del suicidio efectuada por la Suicide Act de 1961 no ha significado su transformacin en una conducta jurdicamente valorada o un derecho que
sea la contrapartida del derecho a la vida,
sino que implica una decisin de poltica
criminal destinada a evitar acrecentar el
dao y el sufrimiento de la propia persona
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3. Sin perjuicio de que las garantas del propio Derecho interno ingls, as como de la Convencin Europea de Derechos Humanos, protegen la privacidad y la libertad de conciencia
de las personas, los fallos en estudio, asimilando las argumentaciones dadas en el caso de
Sue Rodrguez en Canad, destacan que stas
pueden ser limitadas en aras de las necesidades propias de proteger ciertos valores fundamentales por parte del Estado, como es el caso
de la vida humana, la que es prioritario conservar, por lo cual legalizar la asistencia a la decisin de muerte de un ser humano puede representar una facilitacin a la muerte de personas
dbiles o enfermas, que se ven compelidas a
ello no por una genuina decisin, sino por soledad, abandono e incluso la presin de quienes los cuidan33 .
4. Se hace nfasis por los sentenciadores,
en coordinacin con el Derecho ingls, que
debe distinguirse claramente la facultad que
tiene una persona competente de rechazar tratamientos mdicos, incluso vitales, de la colaboracin directa en darle muerte, ya que en un
caso se trata de una decisin propia de la paridad actualmente reconocida en la relacin mdicopaciente y de la valoracin del principio
de calidad de vida frente a tratamientos gravosos, desproporcionados o intiles, mientras que
en el segundo caso hay una accin directamente
encaminada a dar muerte a un individuo34 .
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Esta opinin es plenamente coincidente con lo sealado en Washington et al. versus Glucksberg, 1997, en el cual la Suprema
Corte de los Estados Unidos declara directamente como inters del Estado prevenir el suicidio, estudiarlo, identificarlo y
tratar sus causas... Legalizar el suicidio asistido puede hacer
ms difcil para el Estado proteger a personas deprimidas o
mentalmente enfermas o a quienes son vctimas de dolores no
tratados, respecto de sus impulsos suicidas. Esta sentencia se
encuentra transcrita en Uhlmann MM, ed. Last Rights. Assisted
suicide and euthanasia debated. Michigan: Eerdmans; 1998:
60029.
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La sentencia de la Suprema Corte de los Estados Unidos dictada en el caso de Vacco (General Attorney, State of New York)
v. Quill, distingue, precisamente, entre dejar morir a un paciente y causar la muerte de ste ya que es un derecho del paciente
rehusar tratamientos mdicos que interfieren en sus decisiones
prioritarias, pero no existe derecho y an ms, se penaliza por
las leyes de la mayora de los Estados, el asistir a otro para que
se suicide. Fallo transcrito en Uhlmann MM, ed. Last Rights.
Assisted suicide and euthanasia debated. Michigan: Eerdmans;
1998: 630 633.
5. Finalmente, la Corte Europea de Derechos Humanos se aparta de las tendencias legislativas que han tenido su concrecin durante el ao 2002, con la definitiva despenalizacin
de la eutanasia en Holanda y con la condicionada despenalizacin que se ha aprobado
legislativamente en Blgica, en cuanto a aclarar especficamente que el homicidio piadoso o eutanasia directa no resulta aceptable, no
slo en aras del valor de la vida humana protegida por una prioridad estatal, sino en orden a
que una situacin como sa no puede ser validada por el Derecho, en el sentido que se constituye directamente en una accin homicida,
con pleno dominio del acto por parte de quien
la ejecuta, y respecto de la cual el consentimiento del paciente al igual que en el caso de
la solicitud de colaboracin al suicidio puede
fundamentarse, ms que en una decisin libre
que signifique la plenitud del ejercicio de garantas constitucionales, en una situacin de
desmedro, debilidad o abandono.
Se previene, de este modo, en los fallos que
hemos analizado y que son plenamente coincidentes entre s, respecto del peligro de pendien-
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