Direito e Processo Penal Militar Resumo Da Aula 2

Direito e Processo Penal Militar
Aula 2
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Assuntos tratados:
1 Horrio.
Crime Militar / Classificao Apresentada por Clvis Bevilqua / Crimes
Essencialmente Militares / Crimes Militares por Compreenso Normal da
Funo Militar / Crimes Acidentalmente Militares / Crime de Insubmisso /
Defeito de Incorporao / Critrios Legais para Definir o Crime Militar / Crimes
Militares em Tempo de Paz / Crimes Tipicamente Militares (art. 9, I, do CPM)
2 Horrio.
Circunstncias Pessoais / Crimes Propriamente Militares (art. 9, II, do CPM)
1 Horrio
1. Crime Militar (continuao)

Continuando a classificao, na aula passada foram tratados os crimes
propriamente e impropriamente militares, bem como suas caractersticas. Nesse
nterim, os crimes propriamente militares possuem bens jurdicos exclusivos do servio
militar, s podem ser praticados por militares da ativa e s encontram tipificao na lei
militar. Por sua vez, os crimes impropriamente militares podem ser praticados por
militares ou por no militares e possuem previso anloga na legislao ordinria.
O Estupro, o furto, o roubo e o homicdio, por exemplo, so considerados
impropriamente militares, pois encontram definio no CPM e fora dele1.
Essa distino relevante, pois, na Unio, a justia militar pode julgar os crimes
propriamente e impropriamente militares; j na Justia Militar Estadual, somente os
militares da ativa so julgados, seja qual for a natureza do crime cometido.
1.1. Classificao Apresentada por Clvis Bevilqua

Existe, ainda, uma classificao mais antiga apresentada por Clvis Bevilqua,
que ser necessria para responder algumas questes, como no o caso do crime de
insubmisso, que somente pode ser praticado por um civil, mas cujo bem jurdico
prprio da vida militar.
O estudo desse tema relevante tanto para o estudo do direito militar material quanto para o direito
processual, a fim de se definir a justia competente.
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Aula 2
Bevilqua dividia os crimes militares em trs grupos:

- crimes essencialmente militares;
- crimes militares por compreenso normal da funo militar; e
- crimes acidentalmente militares.
1.1.1. Crimes Essencialmente Militares

Os crimes essencialmente militares correspondem ao que hoje classificado
como crimes propriamente militares. Envolvem bens jurdicos prprios da vida militar,
s encontram previso no CPM e somente os militares da ativa podem pratic-los.
1.1.2. Crimes Militares por Compreenso Normal da Funo Militar

Esses crimes hoje seriam relacionados aos crimes militares imprprios, ou seja,
havendo algum vnculo com a funo militar, o crime seria militar. So crimes
praticados por militares, mas que envolvem bens jurdicos comuns.
Um furto praticado por um militar durante o servio ou durante a atividade, por
exemplo, seria um crime militar por compreenso normal da funo militar.
1.1.3. Crimes Acidentalmente Militares

Os crimes acidentalmente militares seriam aqueles cujo bem jurdico tutelado
importante para a esfera militar, mas so praticados por civil contra a instituio
militar.
A marca desse grupo que o delito praticado por civil, mas acidentalmente
militar por conta de afetar alguns interesses e bens jurdicos relevantes para essa
esfera. Portanto, pode-se dizer que so militares porque esto previstos na lei militar,
sendo praticados por civis, e que atingem as instituies militares.
Esse ltimo grupo estaria enquadrado, segundo a classificao atual, nos crimes
propriamente militares.
Essa classificao tradicional explica algumas coisas que a classificao mais
moderna apresenta de uma maneira um pouco mais genrica.


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Classificao do Crime de Insubmisso (art. 183 do CPM)

Insubmisso
Art. 183. Deixar de apresentar-se o convocado incorporao, dentro do prazo
que lhe foi marcado, ou, apresentando-se, ausentar-se antes do ato oficial de
incorporao:
Pena - impedimento, de trs meses a um ano.
Caso assimilado
1 Na mesma pena incorre quem, dispensado temporriamente da
incorporao, deixa de se apresentar, decorrido o prazo de licenciamento.
Diminuio da pena
2 A pena diminuda de um tro:
a) pela ignorncia ou a errada compreenso dos atos da convocao militar,
quando escusveis;
b) pela apresentao voluntria dentro do prazo de um ano, contado do ltimo dia
marcado para a apresentao.
Retomando a polmica a respeito do crime de insubmisso2, deve-se destacar

que o insubmisso aquele civil selecionado para o servio militar, convocado para a
apresentao, mas que deixa de se apresentar para incorporao.
S existe a insubmisso quando comprovado de forma inconteste o
conhecimento pelo conscrito da data e do local da sua apresentao, atravs de
documento hbil constante nos autos. Dessa forma, a confisso, por si s, no supre a
falta desse documento.
STM, Smula 7. O crime de insubmisso, capitulado no art. 183 do CPM,
caracteriza-se quando provado de maneira inconteste o conhecimento pelo
conscrito da data e local de sua apresentao para incorporao, atravs de
documento hbil constante dos autos. A confisso do indigitado insubmisso
dever ser considerada no quadro do conjunto probatrio.
O art. 183 do CPM apresenta tanto uma conduta omissiva (deixar de

apresentar-se) quanto uma conduta comissiva (ausentar-se antes do ato oficial). Alm
disso, o sujeito ativo ainda no foi incorporado e, portanto, no militar; assim, tratase de um crime praticado necessariamente por um civil.
O crime de insubmisso crime permanente. Sabe-se que, nesses casos, a
prescrio se inicia quando cessada a permanncia. No entanto, na hiptese desse
crime, h uma regra especial, de acordo com a qual a prescrio comea a correr do
dia em que o insubmisso atinge a idade de 30 anos (art. 131 do CPM), valendo essa
regra para o insubmisso ausente.
2
Esse crime frequentemente cobrado em provas de concurso.


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Art. 131. A prescrio comea a correr, no crime de insubmisso, do dia em que o

insubmisso atinge a idade de trinta anos.
Ocorre que qualquer do povo pode prender o insubmisso, mas o militar tem o
dever prend-lo. Uma vez capturado, ento, ser submetido a uma pena de menagem,
que uma restrio de liberdade de natureza cautelar, sem possuir natureza de pena
privativa de liberdade.
Se o insubmisso se apresenta ou capturado, no se aplica a regra do art. 131
do CPM, caindo na regra geral, ou seja, iniciando-se a prescrio quando cessar a
permanncia. Como a pena mxima da insubmisso de 1 ano, o prazo prescricional
ser de 4 anos.
Exemplo1: o sujeito foi considerado insubmisso por ter cursado faculdade de
medicina, prorrogando a sua apresentao, mas, quando deveria se apresentar, no o
fez. O sujeito, ento, possui 31 anos e a prescrio est correndo desde os 30 anos. O
crime prescreve quando o sujeito completar 34 anos.
Exemplo2: o sujeito tinha 18 anos quando se ausentou, antes da incorporao.
Menor de 21 anos tem reduo do prazo prescricional pela metade. Nesse caso, o
prazo prescricional passa a ser de 2 anos. Se o sujeito se apresenta antes dos 21 anos
ou capturado, cessa a permanncia e, a partir desse momento, comea a correr a
prescrio. Assim, se o sujeito se apresenta com 21 anos, cessada a permanncia, ter
que ser julgado em at 2 anos.
Se aps se apresentar o sujeito deserta, agora ele desertor. No entanto, o
prazo prescricional da insubmisso no interrompido pela prtica de outro crime. Na
esfera militar, no h a previso do art. 366 do CPP e, portanto, o sujeito ser julgado
revelia se deixar de apresentar resposta. Por consequncia, a sua ausncia posterior
no interrompe o prazo prescricional.
CPP, Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir
advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo
o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se
for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.
Assim, uma segunda desero ou uma insubmisso seguida de uma desero

no interrompe o prazo prescricional do primeiro crime. Se o agente, por exemplo, se
apresenta aos 18 anos, mas deserta, o prazo ser de 2 anos para a insubmisso, pois
menor de 21 anos. No entanto, se ele posteriormente se apresentar e voltar a
desertar, esse segundo crime no interromper aquele prazo prescricional.


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Vale destacar que o crime de desero tambm permanente, ou seja, cessa

quando ele se apresenta ou capturado e, desse modo, o prazo prescricional comea
a correr com a cessao da permanncia. Se o sujeito foi capturado j com 21 anos
completos, tanto no crime de desero quanto no crime de insubmisso, ainda que o
crime tenha se iniciado quando era menor de 21 anos, no se vislumbra qualquer
reduo do prazo prescricional.
O art. 132 do CPM afirma que, embora decorrido o prazo de prescrio, essa s
extingue a punibilidade quando o sujeito atinge a idade limite de 45 anos, para as
praas, ou de 60 anos, se oficial.
Prescrio no caso de desero
Art. 132. No crime de desero, embora decorrido o prazo da prescrio, esta s
extingue a punibilidade quando o desertor atinge a idade de quarenta e cinco
anos, e, se oficial, a de sessenta.
Destaca-se que h posicionamento minoritrio no sentido de considerar que o

crime de desero seria instantneo de efeitos permanentes, tomando por base
exatamente esse artigo.
Para o insubmisso ausente, comea a correr a prescrio com 30 anos,
prescrevendo aos seus 34 anos. J para o desertor, extingue-se a punibilidade quando
a praa atinge 45 anos e, em caso de oficial, 60 anos3.
1.2. Crime de Insubmisso

No se deve confundir o insubmisso com o desertor. Quanto classificao, h
quatro orientaes. Dentro da classificao original, ele seria um crime acidentalmente
militar. Quem adota essa classificao o professor Jorge Cesar de Assis, filiando-se
classificao de Bevilqua.
A orientao dominante, contudo, sinalizada pelo STM, de ser esse um crime
propriamente militar. Esse posicionamento acompanhado por Jorge Alberto Romeiro
e Alexandre Saraiva.
EMENTA. APELAO DEFESA. PRELIMINAR - APLICAO DA LEI N. 11.343/2006.
REVOGAO - ARTIGO 290 DO CPM. MRITO. PORTE DE ENTORPECENTE. REA
SOB ADMINISTRAO MILITAR. PRINCPIOS DA SOBERANIA, DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA E INSIGNIFICNCIA. ESPECIALIDADE DA LESGILAO PENAL
MIITAR. ATIPICIDADE DA CONDUTA. DUE PROCESS OF LAW. AUSNCIAS DO AUTO
DE APREENSO E DA MATERIALIDADE DO DELITO. (...) 4. No sistema de Direito
Penal Militar o fundamento da dignidade da pessoa humana, diferentemente do
3
Essa regra especial de prescrio para a desero, do art. 132 do CPM, questo comum de prova.

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sistema de Direito Penal Comum, tem sua aplicabilidade condicionada e, de certa

forma, mitigada, pelo fundamento da soberania. Tanto assim que a Lei Penal
Militar pune a desero, a insubmisso, o abandono de posto e at a conduta de
dormir em servio, citando-se apenas os crimes propriamente militares em tempo
de paz. (...) (STM. Num: 0000003-36.2005.7.05.0005 (2007.01.050641-1) UF: PR
Deciso: 12/02/2009; Data da Publicao: 19/01/2010)
Assim, seria esse um crime propriamente militar porque o bem jurdico

tambm e , e, ainda que seja praticado por civil, ele s responde quando incorporado.
Assim, a incorporao questo de procedibilidade para o processo por insubmisso.
No sendo o sujeito apto, ele no ser processado (smula 12 do STM).
STM, smula 12. A praa sem estabilidade no pode ser denunciada por desero
sem ter readquirido o status de militar, condio de procedibilidade para a
persecutio criminis, atravs da reincluso. Para a praa estvel, a condio de
procedibilidade a reverso ao servio ativo.
A IPI (instruo provisria de insubmisso) ser encaminhada auditoria

militar, que comunica o MPM. Esse oferece a denncia, caso o agente seja apto para o
servio, ou promove o arquivamento, que faz coisa julgada, caso seja inapto.
Se apto, aps oferecida a denncia, o insubmisso ser colocado em menagem,
como medida cautelar.
Para uma terceira corrente, porm, o crime impropriamente militar, por ser
praticado por civil. Quem pensa assim Ricardo Giuliani, acompanhado por Clio
Lobo.
Por fim, o ltimo posicionamento afirma ser um crime tipicamente militar,
entendimento adotado por Cludio Amin. Crime tipicamente militar seria um gnero,
isto , crime previsto na lei militar, abrangendo as espcies tradicionais, mas sendo o
crime enquadrado propriamente em qualquer delas.
A posio dominante a do STM, que entende ser crime propriamente militar e
permanente, em que pese a controvrsia quanto ao tema.
1.3. Defeito de Incorporao (Art. 14 do CPM)

Art. 14. O defeito do ato de incorporao no exclui a aplicao da lei penal
militar, salvo se alegado ou conhecido antes da prtica do crime.
Exemplo: jovem se apresenta para o servio e, na hora de preencher o

questionrio biogrfico padro, afirma ser arrimo de famlia. O sargento responsvel

Aula 2
pela anlise dos questionrios no percebe o fato e, consequentemente, o sujeito

convocado para se apresentar e acaba sendo incorporado. Ele, ento, diante da
necessidade de sustentar a sua famlia, acaba se tornando desertor posteriormente, ou
deixa de se apresentar, tornando-se insubmisso.
Houve, no caso, um defeito de incorporao. Quando chegar a instruo
provisria (IPD ou IPI), o MPM, analisando detalhadamente os autos, percebendo que
o sujeito arrimo de famlia, deve pedir o arquivamento, deixando de incidir a lei
penal militar, visto que no poderia ter sido convocado ou incorporado.
O art. 14 pode ser dividido em duas partes. A segunda mais benfica para o
ru, isto , se ele age de boa-f, alegando o defeito de incorporao e, mesmo assim, a
Administrao o seleciona e o convoca, no incide a lei penal ao caso, at porque ele
no serve para o servio. O MPM vai se manifestar, ento, pela promoo de
arquivamento da IPI ou da IPD, por defeito de incorporao.
Exemplo: o sujeito desertor, mas fica constatado que j possua deficincia
metal antes mesmo da incorporao, que deixou de ser constatada pela percia mdica
em momento oportuno, ou possui qualquer problema de incompatibilidade de sade.
Nesse caso, a Administrao tinha como conhecer o defeito. Aplica-se, pois, a segunda
parte do art. 14, j que houve boa-f da pessoa e a falha foi da prpria Administrao.
A praa que se apresenta ou capturada, caso desertora, passar pela percia
mdica para ser reincorporada ou reincluda, sendo essa percia condio de
procedibilidade para a ao penal. J se o desertor era oficial, ser colocado como
agregado, pois oficial desertor um mau exemplo.
A primeira parte do art. 14 se aplica quando o sujeito agiu de m-f. Por
exemplo, se no tinha condies fsicas para servir, mas enganou a percia mdica e,
posteriormente, alegou defeito de incorporao para excluir a aplicao da lei militar.
Nesse caso, a lei no ser afastada.
1.4. Critrios Legais para Definir o Crime Militar

Foram vistos os critrios adotados pela doutrina. Agora, sero vistos os critrios
legais para a classificao dos crimes militares.
O CPM classifica os crimes militares em crimes em tempo de paz (art. 9 do
CPM) e crimes em tempo de guerra (art. 10 do CPM).
O legislador militar adotou um critrio processualista, considerando vrios
aspectos utilizados naturalmente para definir competncia (critrio em razo do lugar,
em razo da matria, em razo da pessoa), e utilizou para definir o crime. Ademais,

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no se preocupou em conceituar os crimes, mas somente se valeu dos critrios para

identific-los.
Os critrios adotados so:
- Ratione Legis;
- Ratione Personae;
- Ratione Loci;
- Ratione Materiae; e
- Ratione Temporis.
O critrio prevalente o da ratione legis. O legislador, para trazer uma ideia do
que seria o crime militar, faz uma soma de critrios, sendo este preponderante e que
sempre estar presente. Ou seja, o crime militar o que a lei militar assim define.
O outro critrio a ser agregado ratione legis o da ratione personae, que
considera crime militar aquele praticado por militar ou contra ele. J para o critrio da
ratione loci, crime militar aquele praticado em lugar sujeito administrao militar,
qualquer que seja o autor. Agrega-se, ainda, o critrio ratione materiae, segundo o
qual crime militar o que ofende bens jurdicos importantes para a vida militar.
Exemplo: militar em servio, qualquer que seja o servio, pratica crime militar.
De igual forma, um civil que atenta contra uma viatura militar.
O ltimo critrio o da ratione temporis, que afirma que o crime militar se
praticado dentro de determinado perodo, poca ou circunstncia, como por exemplo,
durante operaes militares ou em tempo de guerra.
Concurso DPU 2007

Entre os critrios utilizados para se classificar o crime militar, o critrio
processualista (ratione materiae, ratione personal, ratione loci, ratione temporis e
ratione legis) se imps, com preferncia pelo critrio ratione materiae, sendo
crime militar aquele definido no CPM.
Gabarito: Errado
A prevalncia no do critrio ratione materiae, mas do ratione legis, para o

qual crime militar aquele definido na legislao. O critrio ratione materiae um dos
critrios combinado com os demais. Por sua vez, ratione legis est sempre presente.


Aula 2
Legis
Temporis
Materiae
Personae
Crime Militar
Loci
1.4.1. Crimes Militares em Tempo de Paz (art. 9 do CPM)

1.4.1.1. Crimes Tipicamente Militares
O art. 9, inciso I, adota o critrio Ratione Legis.
Afirma-se o reconhecimento dos crimes impropriamente militares e dos
propriamente militares, sendo a aplicao pelo legislador do critrio ratione legis.
Alm disso, pode-se afirmar que esse inciso trata dos crimes tipicamente militares,
gnero que comporta as espcies propriamente e impropriamente militares.
Exemplo de crimes propriamente militares: desero, insubmisso (para a
maioria e para o STM), pederastia, motim e revolta, reunio ilcita.
Reunio ilcita uma espcie de insubordinao, sendo um gnero de crimes
contra a hierarquia e contra a disciplina militar, como tambm o caso do art. 163 do
CPM. A oposio ordem de sentinela tambm espcie de insubordinao.
A diferena entre o motim e a reunio ilcita que esta serve para criticar, para
debater assuntos atinentes hierarquia disciplinar. Por sua vez, motim a reunio de
militares para recursar obedincia a superior. Um militar sozinho no pode ser
amotinar, sendo esse crime de concurso necessrio, mas pode recusar obedincia (art.
163 do CPM).
Art. 163. Recusar obedecer a ordem do superior sbre assunto ou matria de
servio, ou relativamente a dever impsto em lei, regulamento ou instruo:
Pena - deteno, de um a dois anos, se o fato no constitui crime mais grave.
Se pelo menos dois se reunirem para, em conjunto, recusarem ordem

hierrquica, o crime ser de motim.
Reunio para debater ou questionar ordem reunio ilcita. Se h armas no
motim, o crime de revolta (art. 149, pargrafo nico do CPM). Revolta um motim
qualificado com armas, no havendo necessidade de disparos.


Aula 2
Art. 149. Reunirem-se militares ou assemelhados:

Pargrafo nico. Se os agentes estavam armados:
Pena - recluso, de oito a vinte anos, com aumento de um tro para os cabeas.
Observao: greve de militar considerada motim.

Um crime propriamente militar no pode ser praticado por civil, nem mesmo
em coautoria com militar, de acordo com o entendimento dominante. Embora o tema
seja discutido pela doutrina, assim entende o STM, em especial em relao ao crime de
revolta.
Surge discusso a respeito de como definir o crime praticado por civil quando
esse age juntamente com militar, para a prtica de um crime propriamente militar. O
civil, nesse caso, vai responder por incitamento, aliciamento ou apologia (arts. 154 a
156 do CPM).
Art. 154. Aliciar militar ou assemelhado para a prtica de qualquer dos crimes
previstos no captulo anterior:
Pena - recluso, de dois a quatro anos.
Art. 155. Incitar desobedincia, indisciplina ou prtica de crime militar:
Pena - recluso, de dois a quatro anos.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem introduz, afixa ou distribui, em
lugar sujeito administrao militar, impressos, manuscritos ou material
mimeografado, fotocopiado ou gravado, em que se contenha incitamento
prtica dos atos previstos no artigo.
Art. 156. Fazer apologia de fato que a lei militar considera crime, ou do autor do
mesmo, em lugar sujeito administrao militar:
Pena - deteno, de seis meses a um ano.
Existem figuras que a lei militar prev para o civil. Contudo, o fato dele estar no
mesmo contexto do militar no determina que ele v responder por aquele crime
militar.
2 Horrio
1.4.1.2. Circunstncias Pessoais

Existe um entendimento sustentado pelo professor Jorge Cesar de Assis, no
sentido de que o art. 53, 1, in fine, do CPM, copiando o art. 23 do CP, adota a regra
da incomunicabilidade das circunstncias.

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Aula 2
Art. 53. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a ste
cominadas.
1 A punibilidade de qualquer dos concorrentes independente da dos outros,
determinando-se segundo a sua prpria culpabilidade. No se comunicam,
outrossim, as condies ou circunstncias de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime.
A questo seria que o crime propriamente militar tem como elementar a

circunstncia de ser o agente militar. Assim, nesse caso, mesmo sendo crime
propriamente militar, comunicar-se-ia com o civil, sendo elementar do crime, por
conta da teoria monista.
Crime propriamente militar de mo prpria

Cada caso deve ser analisado com cuidado. A primeira ponderao se existe o
crime de mo prpria, ou seja, se sua execuo indelegvel. O crime de mo prpria
propriamente militar seria personalssimo, no podendo ser reconhecida a coautoria
com o civil. A desero, por exemplo, crime de mo prpria e o mesmo vale para o
abandono de posto (art. 195 do CPM).
Art. 195. Abandonar, sem ordem superior, o psto ou lugar de servio que lhe
tenha sido designado, ou o servio que lhe cumpria, antes de termin-lo:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.
Um julgado interessante do STM envolveu caso em que os militares estavam no

posto e, atendendo a convite efetuado por civil, dirigiram-se casa deste para assistir
filme pornogrfico. Os militares responderam por abandono de posto. Para o civil que
efetuou o convite, o fato atpico, pois o crime propriamente militar e de mo
prpria.
Em relao desero, h o crime do art. 193 do CPM, sendo modalidade
especial de favorecimento a desertor.
Favorecimento a desertor
Art. 193. Dar asilo a desertor, ou tom-lo a seu servio, ou proporcionar-lhe ou
facilitar-lhe transporte ou meio de ocultao, sabendo ou tendo razo para saber
que cometeu qualquer dos crimes previstos neste captulo:
Pena - deteno, de quatro meses a um ano.
Nenhum favorecimento pessoal pode ser praticado em coautoria. O civil que d

transporte, trabalho ou ajuda o desertor de alguma forma, sabendo dessa condio,
responde pelo crime do art. 193 do CPM. Nesse nterim, em que pese o crime principal
11

Aula 2
ser de mo prpria, h uma figura atribuda ao civil. Assim, no existe coautoria ou

participao do civil no crime de desero, mas possvel a imputao pelo
favorecimento ao desertor.
O motim e a revolta tambm so crimes militares de mo prpria. Quanto
recusa de obedincia ordem superior, trata-se de um no fazer, ou seja, uma atitude
negativa e, portanto, somente os militares podem praticar.
Crime propriamente militar em geral

Por outro lado, nos casos em que o crime propriamente militar, mas no de
mo prpria, possvel o concurso com o civil. Esse entendimento corroborado pelo
STM e pelo STF.
Exemplo: o crime do art. 176 do CPM, ofensa aviltante a inferior, uma das
modalidades do crime de abuso de autoridade que atinge a autoridade militar. O
superior que no trata dignamente o seu subalterno est cometendo um abuso. O
problema de um treinamento militar no a instruo, mas o excesso, que pode ter ou
no relevncia penal. O crime do art. 176 do CPM propriamente militar, mas a
jurisprudncia do STF e do STJ admite a aplicao do art. 53, 1 do CPM,
reconhecendo-se a comunicao da condio pessoal do militar, sendo possvel a
coautoria do civil, aplicando-se a teoria monista.
Ofensa aviltante a inferior
Art. 176. Ofender inferior, mediante ato de violncia que, por natureza ou pelo
meio empregado, se considere aviltante:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no pargrafo nico do artigo anterior.
OFENSA AVILTANTE A INFERIOR - Concurso de agentes - Co-autor estranho
Carreira Militar - Irrelevncia. I - Circunstncias elementares do crime consistentes
na condio de militar e de superior que se comunicam. II - Aplicao do art. 53,
1, "in fine", do CPM. III - Recurso provido para, desconstituindo-se a Deciso
atacada, receber-se a Denncia na parcela relativa subsuno da conduta, em
tese, do Funcionrio Civil denunciado ao art. 176, do CPM, determinando-se a
baixa dos autos origem para o prosseguimento do Feito. IV - Deciso unnime.
(STM. RESE 200001006744-8)
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. PROCESSO PENAL. CRIME MILITAR. DENNCIA.
ATIPICIDADE. CONCURSO DE AGENTES. MILITAR E FUNCIONRIO CIVIL.
CIRCUNSTNCIA DE CARTER PESSOAL, ELEMENTAR DO CRIME. APLICAO DA
TEORIA MONISTA. Denncia que descreve fato tpico, em tese, de forma
circunstanciada, e faz adequada qualificao dos acusados, no enseja o
12

Aula 2
trancamento da ao penal. Embora no exista hierarquia entre um sargento e

um funcionrio civil da Marinha, a qualidade de superior hierrquico daquele em
relao vtima, um soldado, se estende ao civil porque, no caso, elementar do
crime. Aplicao da teoria monista. Invivel o pretendido trancamento da ao
penal. HABEAS indeferido. (HC 81438, Relator(a): Min. NELSON JOBIM, Segunda
Turma, julgado em 11/12/2001, DJ 10-05-2002 PP-00068 EMENT VOL-02068-01
PP-00133)
Previso do crime propriamente

impropriamente militar no prprio CPM
militar
do
correspondente
Existem casos em que h previso do crime propriamente militar e tambm do

correspondente impropriamente militar no prprio CPM. Nessa hiptese, haver uma
quebra da teoria monista. Para tanto, seguindo o entendimento dominante de que o
civil no pratica crime propriamente militar, o Cdigo apresenta uma figura
impropriamente militar.
Questo DPU 2010

93. Considere que, em conluio, um servidor pblico civil lotado nas foras
armadas e um militar em servio tenham-se recusado a obedecer a ordem do
superior sobre assunto ou matria de servio. Nessa situao, somente o militar
sujeito ativo do delito de insubordinao, que considerado crime propriamente
militar, o que exclui o civil, mesmo na qualidade de coautor.
Gabarito: CERTO
O militar responde pelo art. 163, espcie do gnero insubordinao, e o civil

responde pelo art. 301 do CPM.
Art. 163. Recusar obedecer a ordem do superior sbre assunto ou matria de
servio, ou relativamente a dever impsto em lei, regulamento ou instruo:
Pena - deteno, de um a dois anos, se o fato no constitui crime mais grave.
Art. 301. Desobedecer a ordem legal de autoridade militar:
Pena - deteno, at seis meses.
O militar somente cumpre a ordem do seu superior direto, no podendo

cumprir a ordem de outro que no tenha recebido o comando. A rigor, ele poderia
praticar o art. 301 do CPM, de forma genrica, em matria administrativa. No entanto,
se for ordem superior em assunto ou matria de servio, ele pratica o crime do 163 do
CPM. O crime do art. 301 impropriamente militar, mas a figura do art. 163 especial,
prevalecendo sobre aquele.

13

Aula 2
Nesse caso, h quebra da teoria monista, pois, ainda que o crime tenha sido
praticado em conluio, a circunstncia de militar no se comunica, e o civil responde
pela forma impropriamente militar.
1.4.1.3. Art. 9, II, do CPM: Ratione Legis e Ratione Personae

Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz:
II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio
na lei penal comum, quando praticados:
Esse inciso trata de crimes impropriamente militares. So crimes comuns,

previstos na lei militar (ratione legis), sendo crimes militares quando obrigatoriamente
o sujeito ativo militar da ativa (ratione personae).
Art. 9, II, alnea a

Art. 9, II, a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar
na mesma situao ou assemelhado;
O crime previsto nessa alnea ocorre de militar da ativa contra militar da ativa.
O STM afirma que para que incida essa alnea, basta que os dois sejam militares,
mesmo que no estejam em servio ou em local administrado pela instituio militar.
O STF, contudo, tem agregado, ao arrepio da lei, a qualidade de crime militar,
se houver alguma relao com a vida militar (ratione materiae), caracterstica essa no
exigida pela lei.
Exemplo: um militar manda matar o seu cnjuge militar, ambos da ativa. Para o
STF, o crime de competncia do Jri, sendo crime comum, pois a razo do homicdio
no tem relao com a vida militar.
STF, Informativo 626. Crime praticado por militar e competncia.
A 1 Turma deferiu habeas corpus para declarar a incompetncia da justia
castrense para apreciar ao penal instaurada pela suposta prtica do crime de
leso corporal grave (CPM, art. 209, 1). Na espcie, o delito teria sido cometido
por um militar contra outro, sem que os envolvidos conhecessem a situao
funcional de cada qual, alm de no estarem uniformizados. Entendeu-se que a
competncia da justia militar, conquanto excepcional, no poderia ser fixada
apenas luz de critrio subjetivo, mas tambm por outros elementos que se lhe
justificassem a submisso, assim como a precpua anlise de existncia de leso,
ou no, do bem juridicamente tutelado. HC 99541/RJ, rel. Min. Luiz Fux, 10.5.2011.
(HC-99541)
14

Aula 2
No entanto, a lei afirma que basta a condio de militar dos dois sujeitos para o
reconhecimento do crime dessa natureza. A posio do Supremo era a mesma do STM.
No entanto, foi modificada, passando a agregar o critrio ratione materiae para
configurar o crime como militar, no caso da alnea a.
Entende-se que o militar deve respeitar as instituies, mesmo estando de
folga. Assim, para o STM, com fundamento literal na legislao, o crime praticado por
militar contra militar de competncia da Justia Militar. O problema desse
entendimento que, ainda que o sujeito ativo no conhea a condio da vtima,
estar praticando crime militar. No entanto, esse no o entendimento do STF. A
matria, que era pacfica, deixou de ser.
Art. 9, II, b
Art. 9, II, b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar
sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou
assemelhado, ou civil;
Nessa hiptese, o sujeito ativo militar ou assemelhado, em lugar sujeito

administrao militar, sendo o delito praticado contra militar da reserva, reformado,
assemelhado ou civil. Os critrios utilizados aqui so o ratione legis, ratione personae e
ratione loci.
Um militar das foras armadas, em servio de sentinela, mata um civil que
invadiu o quartel. Ele responde na forma da alnea b.
No entanto, o pargrafo nico do art. 9 afirma que os crimes dolosos contra a
vida praticados contra civil, so de competncia do Tribunal do Jri, ressalvada a
hiptese do tiro de destruio, do art. 303 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei do
Abate).
Art. 9, Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos
contra a vida e cometidos contra civil sero da competncia da justia comum,
salvo quando praticados no contexto de ao militar realizada na forma do art.
303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986 - Cdigo Brasileiro de
Aeronutica.
Lei 7565/86, Art. 303. A aeronave poder ser detida por autoridades aeronuticas,
fazendrias ou da Polcia Federal, nos seguintes casos:
I - se voar no espao areo brasileiro com infrao das convenes ou atos
internacionais, ou das autorizaes para tal fim;
II - se, entrando no espao areo brasileiro, desrespeitar a obrigatoriedade de
pouso em aeroporto internacional;
15

Aula 2
III - para exame dos certificados e outros documentos indispensveis;

IV - para verificao de sua carga no caso de restrio legal (artigo 21) ou de porte
proibido de equipamento (pargrafo nico do artigo 21);
V - para averiguao de ilcito.
1 A autoridade aeronutica poder empregar os meios que julgar necessrios
para compelir a aeronave a efetuar o pouso no aerdromo que lhe for indicado.
2 Esgotados os meios coercitivos legalmente previstos, a aeronave ser
classificada como hostil, ficando sujeita medida de destruio, nos casos dos
incisos do caput deste artigo e aps autorizao do Presidente da Repblica ou
autoridade por ele delegada.
Essa lei envolve uma grande polmica, sendo considerada uma sentena de
morte decretada sem processo judicial. No entanto, no foi declarada inconstitucional.
Se houver crime, por excesso no tiro de destruio, h crime militar, de competncia
da justia militar. Fora desse caso, a competncia ser da justia comum, quando o
crime doloso cometido contra a vida de civil.
Inicialmente, surgiu a discusso se essa regra, que veicula matria de
competncia, poderia ser instituda no CPM, e se seria possvel considerar
constitucional norma de natureza ordinria que modifica competncia de Tribunal
Superior.
Cumpre destacar que houve um equvoco nesse pargrafo nico, criado pela Lei
9.299/96, a qual teve origem em CPI que, poca, apurava a atuao dos grupos de
extermnio. O STM o declarou inconstitucional para a esfera federal, considerando que
s se aplica esfera estadual, por conta da razo da lei, qual seja, CPI que apurou
grupos de extermnio atuantes em determinados Estados. No entanto, o STF no
declarou inconstitucional, mas tambm no deixou de negar a competncia da justia
militar, quando os militares federais praticassem esses crimes contra civil.
A EC 45/04, nos arts. 124 e 125, 4 da CRFB, resolveu definitivamente a
polmica.
CRFB, Art. 124. Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares
definidos em lei.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a
competncia da Justia Militar.
CRFB, Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios
estabelecidos nesta Constituio.
4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados,
nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares
militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao
tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da
graduao das praas.
16

Aula 2
Com a lei 12.432/11, houve alterao no pargrafo nico, do art. 9, do CPM,

fazendo surgir novamente a discusso. Mas no havia a necessidade de ser ressalvada
a regra, haja vista a previso do CPPM.
Diante disso, o STM reitera que o legislador ordinrio no poderia alterar regra
de natureza de sua competncia. Assim, a interpretao correta seria interpretar o
pargrafo nico conforme os arts. 124 e 125 da CRFB, aplicando-o somente aos
militares estaduais.
Questo de Prova - DPU 2010

91 Considere que um militar, no exerccio da funo e dentro de unidade militar,
tenha praticado crime de abuso de autoridade, em detrimento de um civil. Nessa
situao, classifica-se a sua conduta como crime propriamente militar, porquanto
constitui violao de dever funcional havida em recinto sob administrao militar.
Gabarito: ERRADO
Smula 172 do STJ Compete Justia Comum processar e julgar militar por
crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em servio.
A lei 4.898/65 conceitua autoridade, para efeito de balizamento dos crimes de

abuso de autoridade, definindo que o servidor civil ou militar. Assim, militar que
pratica abuso de autoridade responde na forma desta lei, e no na forma do CPM.
Observao: crime culposo contra a vida crime militar, no se aplicando a
regra do pargrafo nico do art. 9 do CPM.
Toda a vez que o militar estiver em atividade, o crime praticado por ele contra a
vida de civil, ser tambm militar.
Art. 9, II, alneas c e d

Art. 9, II, c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso
de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito
administrao militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil;
d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da
reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil;
Os critrios adotados nas duas alneas so o ratione legis, o ratione materiae, o

ratione temporis e o ratione personae.

17

Aula 2
O crime na alnea c praticado por militar contra civil, durante a manobra.

No entanto, se o militar abandona a manobra, o crime praticado ser comum.
Exemplo: se, em uma atividade militar, o sujeito pratica um estupro, o crime
ser considerado militar. Se ele usa fardamento, mas no est vinculado atividade
militar, o crime comum.
Diante disso, no o material ou o fardamento que tornam o crime militar, mas
sim a pessoa, a situao, o local e a matria.
Exemplo1: sujeito de servio abandona o posto e, com a arma do servio, rouba
uma pessoa. Ele responder na esfera militar pelo crime de abandono de posto e
responder pelo roubo na esfera federal comum.
Exemplo2: coronis da FAB usavam o avio do servio para transportar drogas.
O crime de trfico, de competncia federal, pois foi usado material da Unio e a
traficncia foge do objeto da viagem.
Observao: A alnea f foi revogada.
Se, a bordo desse avio, um militar furta material do outro, ser crime militar.
Se o equipamento pertence a civil, o crime ser militar. Se a atividade nada tem a ver
com a atividade militar, aproveitando-se o agente da situao para praticar o crime, a
competncia ser da justia comum. Se ele estava vendendo drogas para os colegas no
avio, o crime de competncia militar. Se ele usou do avio como meio de transporte
para deslocar a droga de um lugar para o outro, o crime comum.

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1. Crime Militar (continuao)

1.1. Classificao Apresentada por Clvis Bevilqua