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1 - A jurisdio penal
Aragoneses Alonso define a jurisdio penal enquanto la funcin estatal que a
travs de uma estructura heternoma e imparcial realiza, en forma coactiva, la Justicia,
en este caso, penal, mediante la satisfaccin de pretensiones fundadas en el Derecho
punitivo.1 Nota-se que conceito de jurisdio diz, na essncia, com o poder estatal de
dizer o direito: dicere ius; iuris dictio. No se deve, contudo, esquecer que a
jurisdio constitui verdadeira garantia fundamental do cidado, sem a qual no se fala
em democracia 2.
Dentre os princpios que regem a jurisdio, esto a inrcia, a imparcialidade, o
juiz natural e a indeclinabilidade da jurisdio. Aquele significa que o poder somente
poder ser exercido mediante prvia invocao, sendo vedada a atuao ex officio do
magistrado3.
A imparcialidade, por sua vez, exige um afastamento estrutural, um alheamento
(terziet), em relao atividade das partes4. Significa, portanto, que, para a resoluo
do caso, o juiz no deve se deixar influir por nenhum outro interesse afora a aplicao
correta da lei e a justa soluo do caso5.
J o princpio do juiz natural consiste no direito fundamental dos cidados a que
uma causa seja julgada por um tribunal previsto como competente por lei anterior, e no
ad hoc criado ou tido como competente.6 No demais dizer que este postulado est
expressamente previsto no art. 92 do Projeto 156, o qual estabelece que ningum ser
1
2- A Competncia Penal
Neste tpico, pretende-se tratar ainda que de forma sucinta as principais regras
para a determinao da competncia no atual Cdigo de Processo Penal, cotejando-as
com aquelas constantes do Projeto 156. Antes disso, faz-se necessria breve
conceituao do instituto: em qualquer Estado, difcil que um juiz exera uma
jurisdio ilimitada; e a delimitao da jurisdio o que se denomina de
competncia.
Nas palavras de Giovanni Leone, a competncia a medida da jurisdio, la
esfera de jurisdiccin de la cual est investido el singular rgano jurisdiccional, la parte
de poder jurisdiccional que cada rgano puede ejercer8. Segundo Paulo Rangel, o
espao, legislativamente delimitado, dentro do qual o rgo estatal, investido do poder
de julgar, exerce sua jurisdio.9 Alberto Binder esclarece que a referida delimitao se
d por motivos prticos: a necessidade de dividir o trabalho dentro de um dado Estado
por motivos territoriais, materiais e funcionais10.
Considerando-se que todo o cidado tem direito fundamental a ser julgado pelo
seu juiz, parece adequada a lio de Carlo Taormina, no sentido de que a definio do
juiz competente deve ser constituda por lei e, ainda, dar-se antes do cometimento do
fato delituoso:
[...] la preconstituzione per legge, significa che la costituzione del giudice con il quale il
cittadino deve venire in contatto per essere giudicato deve essere avvenuta prima del fatto
comesso; ed in secondo luogo significa che la costituzione deve essera avvenuta, non gi per atto
amministrativo o persino giurisdizionale, ma per atto generale ed astratto, cio per legge11.
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1.p. 406.
8
LEONE, Giovani. Tratado de Derecho Procesal Penal I. Doctrinas Generales. Traduccion de Santiago
Sentis Melendo. Ediciones Jurdicas Europa- America, Buenos Aires. p. 341.
9
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2005. p. 320.
10
BINDER, Alberto. M. Indtroduo ao Direito Processual Penal. Traduo de Fernando Zani.
Reviso e apresentao de Fauzi Hassan Choukr. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2003. p. 248.
11
TAORMINA, Carlo. Diritto Processuale Penale. V. II. Troino: G. Giappichelli Editore, p. 312.
12
Uma leitura crtica do tema indica que tambm a competncia territorial absoluta, tendo em vista que
no possvel esvaziar a garantia do juiz natural devido a uma classificao civilista. Conferir: LOPES
JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2008. v. 1.p 407.
for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente. J o Projeto, no seu art. 93,
previu, no caput, que a competncia , em regra, absoluta, podendo ser reconhecida
de ofcio, a todo tempo e em qualquer grau de jurisdio. E o 1 ressalva que a
incompetncia territorial relativa, devendo ser alegada pela defesa na resposta escrita
ou reconhecida de ofcio pelo juiz, at o incio da audincia de instruo e julgamento.
Este pargrafo representou algum avano no processo penal, na medida em que se
possibilitou que o magistrado reconhecesse de ofcio a incompetncia. Contudo, restou
aqum do necessrio para a configurao do princpio do juiz natural, pois o magistrado
tem apenas at a audincia de instruo e julgamento para o reconhecimento da
incompetncia territorial.
O atual Cdigo de Processo Penal e o Projeto 156 no so dotados de uma
sistemtica clara, sendo, muitas vezes, tarefa extremamente complexa identificar o juiz
competente para o caso penal. Visando a facilitar o estudo, utilizar-se-o os critrios
propostos por Aury Lopes Jnior, partindo de trs perguntas centrais, quais sejam: 1)
Qual a justia ou o rgo competente?; 2) Qual o foro competente (local)? E 3) Qual
a vara ou juzo competente?13
2.1. A Justia Competente
A definio da justia competente demanda uma anlise pela esfera mais restrita
das justias especiais, na seguinte ordem: justia militar federal, justia militar estadual
e justia eleitoral. No sendo nenhuma delas competente, analisa-se a justia comum,
comeando-se pela federal e indo-se estadual. Disso extrai-se, desde j, uma
importante concluso: um crime s ser de competncia da justia comum estadual
quando no for de competncia de nenhuma das justias especiais e nem da justia
comum federal14.
2.1.1. Justia Militar
Para que incida a competncia da Justia Militar, faz-se necessrio o
preenchimento de trs requisitos, quais sejam: a) seja uma conduta tipificada na lei
militar; b) esteja presente uma das situaes do art. 9 do Cdigo Penal Militar15 e,
ainda, c) esteja configurada uma situao de interesse militar.16
13
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1.p 408 e ss.
14
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1.p 408.
15
Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata este Cdigo,
quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente,
salvo disposio especial; II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual
definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado,
contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou
assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou
assemelhado, ou civil; c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza
militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva,
ou reformado, ou civil; (Redao dada pela Lei n 9.299, de 8.8.1996); d) por militar durante o perodo
de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por
militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a
ordem administrativa militar; III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil,
contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os
do inciso II, nos seguintes casos: a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem
administrativa militar; b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade
ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo
inerente ao seu cargo; c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia,
observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras; d) ainda que fora do lugar
sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de
servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando
legalmente requisitado para aqule fim, ou em obedincia a determinao legal superior. Crimes militares
em tempo de guerra Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a vida e
cometidos contra civil, sero da competncia da justia comum. (Pargrafo includo pela Lei n 9.299, de
8.8.1996).
16
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1.p 412 e ss.
Faz-se necessrio destacar alguns pontos que trazem, muitas vezes, dvidas ao
operador do direito. No que concerne ao inciso IV do art. 109 da Constituio,
importante observar a expressa excluso da competncia federal de todas as
contravenes penais, mesmo que praticadas em detrimento de bens, servios ou
interesses da Unio, autarquia ou empresas pblicas17. Outro ponto a ser observado
que apenas os delitos cometidos contra estas instituies sero de competncia federal,
no o sendo aqueles cometidos contra sociedades de economia mista18.
17
Vale lembrar que a Smula 38 do Superior Tribunal de Justia repete o mandamento constitucional:
Compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de 1988, o processo por contraveno
penal, ainda que praticada em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio ou de suas entidades.
18
Neste sentido, o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 42: Compete Justia Comum Estadual
processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em
seu detrimento.
Aury Lopes Jnior considera que apenas o interesse federal decorrente de lei ou
diretamente revelado quando da prtica do crime justifica a incidncia da justia
federal20.
O inciso V, por sua vez, prev a incidncia da competncia federal na hiptese de
os crimes serem previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a
execuo no pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no exterior, ou
reciprocamente. Dentre outros ilcitos, enquadra-se o trfico internacional, regulado pela
Lei 11.343/06.
O art. 70 deste Diploma Legal estabelece que, estando caracterizado o delito de
trfico internacional, a competncia da justia federal. Mais, o pargrafo nico do
referido dispositivo prev que os crimes praticados nos Municpios que no sejam sede
de vara federal sero processados e julgados na vara federal da circunscrio
respectiva. 21
O inciso V-A, por sua vez, consagra um deslocamento de competncia na hiptese
de graves violaes a direitos humanos. Visando a aclarar a vaga previso
constitucional, o Projeto 156 estabelece:
Art. 117. Em caso de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a
finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, e com o fim de preservar a competncia material da
Justia Federal, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase da
investigao preliminar ou do processo em tramitao na jurisdio estadual, incidente de
deslocamento de competncia.
Art. 118. A petio inicial conter a exposio do fato ou situao que constitua grave violao de
direitos humanos, a indicao do tratado internacional cujas obrigaes se pretende assegurar e as
razes que justifiquem o reconhecimento da competncia da Justia Federal, extensiva, inclusive,
matria cvel.
Pargrafo nico. Suscitado o incidente de deslocamento de competncia, sua desistncia no ser
admitida.
Art. 119. A petio inicial inepta, no fundamentada ou manifestamente improcedente ser
liminarmente indeferida pelo relator.
Pargrafo nico. Da deciso caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, ao rgo competente para o
julgamento do incidente.
Art. 120. Admitido o incidente, o relator requisitar informaes por escrito ao Tribunal de Justia,
Procuradoria-Geral de Justia e Secretaria de Segurana do Estado onde ocorreu a grave
violao dos direitos humanos.
1o As informaes de que trata o caput sero prestadas no prazo de 30 (trinta) dias.
19
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. 11.ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
p. 249.
20
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1.p 420.
21
Sobre o assunto, interessante lembrar a Smula 522 do Supremo Tribunal Federal: Salvo ocorrncia
de trfico com o Exterior, quando, ento, a competncia ser da Justia Federal, compete Justia dos
Estados o processo e o julgamento dos crimes relativos a entorpecentes.
Quanto ao inciso IX, que prev a competncia para os crimes cometidos a bordo
de navios ou aeronaves, insta lembrar a exigncia doutrinria e jurisprudencial de que se
trate de embarcao ou avio de grande porte. A situao tratada nos arts. 89 e 90 do
Cdigo de Processo Penal e, de forma idntica, nos arts. 103 e 104 do Projeto22.
Por derradeiro, o inciso XI prev a disputa pelos direitos indgenas. O
entendimento de que a referida disputa atinente matria cvel. Na hiptese de
crimes praticados por ou contra ndios, compreende-se que o processamento e
julgamento devem dar-se pela justia comum estadual23. Contudo, nota-se tendncia
modificao de competncia, com atribuio Justia Federal. Isso porque a) a ordem
axiolgica constitucional parece colocar o ndio, sua cultura e direitos enquanto
interesses da Unio e, ainda, b) o art. 95, 1, do Projeto atribui competncia Justia
Federal quando o delito for praticado por ndio.
2.1.4. Justia Comum Estadual
A justia comum estadual residual, competindo-lhe o processamento e o
julgamento de todas as causas que no forem da alada das demais justias. Trata-se,
portanto, de competncia por excluso24. Vale lembrar: em conflito entre a jurisdio
estadual e a federal, esta prevalece25.
No que tange Justia Estadual, necessrio recordar que o Tribunal do Jri tem
competncia prevalente, em razo da matria. Como cedio, compete a este Tribunal o
processamento e julgamento de crimes dolosos contra a vida, consoante previsto no art.
5, XXXVIII, d.
Interessante observar que o art. 74 do Cdigo de Processo Penal define a
competncia do Tribunal e, ainda, no seu 1, traz um rol taxativo dos delitos que lhe
22
Art. 103. Os crimes cometidos em qualquer embarcao nas guas territoriais da Repblica, ou nos
rios e lagos fronteirios, bem como a bordo de embarcaes nacionais, em alto-mar, sero processados e
julgados na jurisdio do primeiro porto brasileiro em que tocar a embarcao, aps o crime, ou, quando
se afastar do Pas, pela do ltimo em que houver tocado.
Art. 104. Os crimes praticados a bordo de aeronave nacional, dentro do espao areo correspondente ao
territrio brasileiro, ou em alto-mar, ou a bordo de aeronave estrangeira, dentro do espao areo
correspondente ao territrio nacional, sero processados e julgados na jurisdio em cujo territrio se
verificar o pouso aps o crime, ou pela da comarca de onde houver partido a aeronave.
23
Este entendimento, vale dizer, foi consagrado pela Smula 140 do Superior Tribunal de Justia, que
tem a seguinte redao: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena
figura como autor ou vtima.
24
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 430.
25
Este entendimento foi consagrado na Smula 122 do Superior Tribunal de Justia: Compete Justia
Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no e
aplicando a regra do art. 78, II, a, do Cdigo de Processo Penal.
competem: arts. 121, 1 e 2, 122, pargrafo nico, 123, 124, 125, 126 e 127 do
Cdigo Penal, consumados ou tentados. O art. 99 do Projeto no consagrou este rol,
referindo, apenas, que o processo e julgamento dos crimes dolosos contra a vida,
tentados ou consumados, bem como das infraes continentes, decorrentes de unidade
da conduta. Com a efetiva publicao do Projeto, esta alterao pode gerar discusses
acerca da competncia do Tribunal do Jri para outros delitos que tenham como
resultado morte e sejam dolosos, como, por exemplo, latrocnio.
necessrio, ainda, observar a competncia do Juizado Especial Criminal para
processamento e julgamento dos delitos de menor potencial ofensivo, constante dos arts.
60 e 61 da Lei 9.099/95. A situao foi, tambm, tratada pelo Projeto:
Art. 100. dos Juizados Especiais Criminais a competncia para o processo e julgamento das
infraes de menor potencial ofensivo, ressalvadas a competncia da jurisdio comum nas
hipteses de modificao de competncia previstas neste Cdigo, ou nos locais em que no tenham
sido institudos os Juizados.
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 432.
27
Como bem observa Tourinho Filho, a regra aparentemente simples, mas pode, em muitas ocasies,
gerar dvida ao operador jurdico. No crime de concusso, por exemplo, competente o lugar onde houve
a exigncia de vantagem, e no onde ela foi recebida. No caso de estelionato por meio de cheque sem
suficiente proviso de fundos, onde estiver o banco sacado (Smula 521 do Supremo Tribunal Federal e
244 do Superior Tribunal de Justia). No delito de falso testemunho tomado por precatria, competente
o local onde foi tomado o depoimento. Mais: na apropriao indbita, onde houve a inverso da posse:
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. 11.ed. So Paulo: Saraiva, 2009,
p. 261/263.
Tourinho Filho esclarece que juzes igualmente competentes so aqueles que tm competncia ratione
materiae e ratione loci. No que tange competncia cumulativa, explica que, em algumas situaes, os
Juzes tm a mesma competncia ratione materiae, mas no tm ratione loci, a no ser
excepcionalmente. Assim, p. ex., o Juiz da 1 Vara Criminal de Londrina tem a mesma competncia
ratione materiae do Juiz criminal estadual de Maring. Cada um deles tem competncia ratione loci
diversa. Mas se A furta um relgio em Londrina e o vende a B, que sabe tratar-se de produto de crime, na
Comarca de Maring, ambos os juzes tm competncia ratione materiae e tambm ratione loci, por
fora do art. 78, II, c, do CPP. Assim tambm as hipteses previstas nos arts. 70, 3, 71, 72, 2. Fala-se,
ento, em jurisdio cumulativa. [...]: TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo
Penal. 11.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 274/ 275.
29
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 435.
30
Neste sentido: No se trata de um benefcio ou privilgio da pessoa, mas de uma situao diferenciada
em respeito e em decorrncia do cargo exercido. No privilgio do indivduo, mas prerrogativa do
cargo, em razo da relevncia da funo pblica exercida BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy.
Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008. p. 123. Mais: [...], equivocada a
idia de que a prerrogativa de funo constitui um grande benefcio para o ru. Nem sempre. O
argumento de ser julgado por um Tribunal composto por juzes (em tese) mais experientes (o que no
significa maior qualidade tcnica do julgamento) uma vantagem, esbarra na impossibilidade de um
verdadeiro duplo grau de jurisdio LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua
conformidade constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 435.
31
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 438.
32
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 437. Ainda, segundo o autor, o sujeito s tem a prerrogativa
enquanto estiver exercendo a funo. Cessada a funo, cessa a prerrogativa p. 437.
33
Menciona-se ainda que Deputados Estaduais e Prefeitos sero julgados por Tribunais Estaduais, ou
seja, em caso de crime da competncia da justia estadual ser julgado pelo Tribunal de Justia; em caso
de crime de competncia federal ser julgado pelo Tribunal Regional Federal respectivo; em caso de
crime eleitoral ser julgado pelo Tribunal Regional Eleitoral, mesmo em casos de crimes dolosos contra a
vida, ou seja, a prerrogativa de funo prevalece sobre a competncia do Tribunal do Jri. Em relao aos
Vereadores, tem-se que no lhes foram outorgada nenhuma prerrogativa de foro. Entretanto, j h deciso
do Superior Tribunal de Justia, habeas corpus 40.388, que confere foro privilegiado aos Vereadores, a
fim de que sejam os Tribunais de Justia Estaduais competentes para o julgamento.
10
Pode-se concluir, portanto, que, de acordo com o Projeto 156, nos casos de
competncia por prerrogativa de funo, ir prevalecer a competncia do tribunal de
maior hierarquia jurisdicional, sendo que haver ciso processual nos casos de crimes
dolosos contra a vida praticados em concurso de agentes, para aqueles que no
possurem foro privilegiado. Da mesma forma, o foro privilegiado passa a depender do
efetivo exerccio do cargo ou funo pelo acusado, mas com a exceo prevista no
pargrafo nico do art. 114, que de certa forma acaba por flexibilizar o princpio da
atualidade da funo. Ademais, manteve-se, de acordo com o art. 116 do Projeto, a
prerrogativa de funo para a vtima do crime.
3 Da possibilidade de modificao da competncia: conexo e continncia.
As regras de competncia anteriormente analisadas podero vir a sofrer alteraes
em decorrncia de duas hipteses denominadas de conexo e continncia, ambas
previstas no Cdigo de Processo Penal, nos artigos 76 e 77, respectivamente. Assim,
possvel afirmar que conexo e continncia representam verdadeiras causas
modificadoras da competncia35, ou, ainda, tpicos casos de prorrogao da
34
11
36
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008. p. 128.
37
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 445.
38
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008. p. 130.
39
Idem. p. 130. Interessante destacar o posicionamento de Jorge de Figueiredo Dias ao aduzir que a
razo justificativa desta competncia por conexo ser, antes de tudo, de economia processual. Mas no
s, pois a ela acrescem quando no mesmo se sobrepem razes de boa administrao da justia penal
(juntando processos conexos ser provavelmente mais esgotante a produo probatria e respectiva
cognio) e mesmo de prestgio das decises judiciais (pois desaparecer o perigo de uma pluralidade de
decises sobre infraes conexas se contradizerem materialmente). FIGUEIREDO DIAS, Jorge de.
Direito processual penal. Coimbra: Coimbra Editora, 2004. p. 347.
40
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 445.
12
III quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na
prova de outra infrao.
41
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008. p. 131.
13
42
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 448.
43
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008. p. 132.
44
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 448.
45
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008. p. 132.
46
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 448.
14
O referido artigo devidamente criticado por Aury Lopes Jnior, que sugere que
deve haver uma inverso nos indicativos a serem analisados, passando-se a seguinte
ordem, bem como respondendo as estas questes: 1 algum dos crimes praticados de
competncia da Justia Militar? 2 algum dos crimes praticados Eleitoral? 3 algum
dos agentes tem prerrogativa de ser julgado por Tribunal? 4 no sendo caso de
competncia das justias especiais, algum dos crimes de competncia da Justia
Federal? 5 alguns dos crimes praticados de competncia do Tribunal do Jri?, o que
ento, faria com que os incisos do art. 78 devessem ser lidos na seguintes ordem: incisos
IV, III, I e por ltimo o inciso II.47
Assim, a) em um primeiro momento, deve-se verificar se h crime eleitoral (o que
ento seria de competncia da justia eleitoral), pois esta prevalece sobre as demais,
bem como se houver crime militar ocorrer a ciso, conforme se trabalhar logo adiante;
b) em um segundo momento, deve-se verificar se h crime de competncia da justia
federal; c) aps, necessrio verificar se h crime de competncia do Jri, para, ao
final, d) analisar o inciso II do atual artigo 78 do Cdigo de Processo Penal.
O Projeto 156, por sua vez, traz a seguinte previso:
Art. 111. Tratando-se de fatos ou de processos conexos ou continentes, a competncia ser
determinada:
I no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo da jurisdio comum, prevalecer a
competncia do jri, ressalvadas as regras do art. 106, quanto competncia do juiz da pronncia
ou do juiz-presidente para o julgamento dos crimes que no sejam dolosos contra a vida, nos casos
de conexo;
II no concurso de jurisdies do mesmo grau:
a) preponderar a do lugar da infrao qual for cominada a pena mais grave;
b) prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes se as respectivas
penas forem de igual gravidade;
c) firmar-se- a competncia pela antecedncia na distribuio, nos demais casos;
III no concurso entre jurisdio comum e a Justia Eleitoral, prevalecer a desta.
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 449/450.
48
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008. p. 132.
15
prprio artigo 79 do Cdigo de Processo Penal que estabelece que, salvo algumas
excees, a conexo e a continncia importaro na unidade de processo e julgamento.49
Contrariando a unidade de processo e julgamento que a conexo e a continncia
costumam acarretar, h alguns casos em que ocorrer a ciso obrigatria (art. 79) ou a
ciso facultativa do processo (art. 80). A ciso ser obrigatria quando:
Art. 79. A conexo e a continncia importaro unidade de processo e julgamento, salvo:
I no concurso entre a jurisdio comum e a militar;
II no concurso entre a jurisdio comum e a do juzo de menores.
1 Cessar, em qualquer caso, a unidade do processo, se, em relao a algum co-ru, sobrevier o
caso previsto no art. 152.
2 A unidade do processo no importar a do julgamento, se houver co-ru foragido que no
possa ser julgado revelia, ou ocorrer a hiptese do art. 461.
49
o que leciona Tourinho Filho ao referir que conclui-se, com facilidade, dessas noes, que a
conexo tem como efeito a unidade dos processos, isto , todas as infraes interligadas ratione
conexitatis devem correr em um simultaneus processus, e, por conseqncia, deflui da outro efeito,
que a prorrogatio fori TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal. 11.ed.
So Paulo: Saraiva, 2009. p. 314.
50
LOPES JUNIOR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008. v. 1. p. 452.
51
Idem. p. 452.
52
No demais referir que o art. 461, ainda referido no art. 79, foi alterado pela Lei 11.689/2008. Agora,
a questo da recusa de jurados e da separao do processo est prevista no art. 469, que tem a seguinte
redao: Art. 469. Se forem 2 (dois) ou mais os acusados, as recusas podero ser feitas por um s
defensor. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A separao dos julgamentos somente
ocorrer se, em razo das recusas, no for obtido o nmero mnimo de 7 (sete) jurados para compor o
Conselho de Sentena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Determinada a separao dos
julgamentos, ser julgado em primeiro lugar o acusado a quem foi atribuda a autoria do fato ou, em caso
de co-autoria, aplicar-se- o critrio de preferncia disposto no art. 429 deste Cdigo. (Includo pela Lei
n 11.689, de 2008)
16
Art. 106. A conexo e a continncia implicaro a reunio dos processos para fins de unidade de
julgamento, no abrangendo aqueles j sentenciados, caso em que as eventuais conseqncias
jurdicas que delas resulte sero reconhecidas no juzo de execuo.
1 No Tribunal do Jri, tratando-se de concurso entre crimes dolosos contra a vida e outros da
competncia do juiz singular, somente ocorrer a unidade de processo e de julgamento na hiptese
de continncia.
2 Nas hipteses de conexo, a reunio dos processos cessar com a pronncia. Neste caso,
caber ao juiz da pronncia ou ao juiz-presidente, quando for o caso, o julgamento dos crimes que
no sejam dolosos contra a vida, com base na prova produzida na fase da instruo preliminar, no
se repetindo a instruo destes processos em plenrio.
Art. 107. Haver separao obrigatria de processos no concurso entre a jurisdio comum e a
militar, bem como entre qualquer uma delas e os atos infracionais imputados criana e ao
adolescente.
1 Cessar a unidade do processo, se, em relao a algum co-ru, sobrevier o caso previsto no art.
444.
2 A unidade do processo no importar a do julgamento no caso do art. 371.
Consideraes finais
Demonstrou-se que o atual Cdigo de Processo Penal e o Projeto 156 no so
dotados de uma sistematicidade clara, sendo, por vezes, difcil identificar o juiz
competente para o processamento e julgamento do caso penal. Diante disso,
imprescindvel um aprofundamento doutrinrio e a busca de regras precisas para a
anlise da competncia, o que se buscou fazer neste trabalho.
A importncia da matria est na inafastvel garantia do acusado de ser julgado
pelo seu juiz natural. E, vale lembrar, eventual sentena condenatria (e processo)
preferidos por um juiz absolutamente incompetente gera um defeito insanvel, devendo
ser decretada a nulidade do processo e da sentena, para a repetio de todos os atos (da
inicial, inclusive)53.
53
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional, vol II, Rio de
Janeiro: lumen juris, 2009, p. 408.
17
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