Direito Administrativo Ii PDF

DIREITO ADMINISTRATIVO
INTENSIVO II
Prof. Fernanda Marinela e Licnia Rossi
BENS PBLICOS .......................................................................................................................... 4

1)
Conceito: ........................................................................................................................... 4
2)
Classificao: ..................................................................................................................... 5
3)
Regime Jurdico dos Bens Pblicos:................................................................................... 7
4)
Formas de Aquisio de Bens Pblicos: .......................................................................... 11
5)
Formas de Uso de Bens Pblicos:.................................................................................... 12
6)Finalidade Natural do Bem ................................................................................................. 14

7)Autorizao de Uso de Bem Pblico .................................................................................... 16
8)Permisso de Uso de Bem Pblico ....................................................................................... 16
9)Concesso de Uso de Bem Pblico ...................................................................................... 17
10)Bens Pertencentes Unio ................................................................................................ 19
INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA ....................................................... 26
1)Limitao Administrativa ..................................................................................................... 29
2)Servido administrativa ....................................................................................................... 30
3)Requisio ............................................................................................................................ 33
4)Ocupao Temporria.......................................................................................................... 34
5)Tombamento........................................................................................................................ 35
6)Desapropriao .................................................................................................................... 42
6.1.
Competncia ........................................................................................................... 42
6.2.
Desapropriao Cinco Elementos:........................................................................ 44
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INTENSIVO II
6.3.
Modalidades ............................................................................................................ 46
7)Procedimento Administrativo .......................................................................................... 61

7.1.
Fase Declaratria ................................................................................................. 61
7.2.
Fase Executiva ..................................................................................................... 63
Direito de Extenso................................................................................................................... 70
Tresdestinao.......................................................................................................................... 71
Retrocesso .............................................................................................................................. 71
CONTROLE DA ADMINISTRAO............................................................................................. 73
PROCESSO ADMINISTRATIVO .................................................................................................. 94
RESPONSABILIDADE CIVIL ...................................................................................................... 115
LEI DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA (8.429/92) ............................................................ 122
1.
Conceito de Probidade .................................................................................................. 122
2.
Conceito de Improbidade.............................................................................................. 122
3.
Fundamento da Improbidade ....................................................................................... 124
4.
Importncia da Lei de Improbidade .............................................................................. 127
5.
Natureza Jurdica do iIcito de Improbidade ................................................................. 129
6.
Sujeito ativo e passivo ................................................................................................... 133
7.
Ato de improbidade ...................................................................................................... 139
8.
Sanes aplicveis (art. 12) ........................................................................................... 142
9.
Ao de improbidade administrativa ............................................................................ 148
REGIME JURDICO DOS SERVIDORES DA UNIO - LEI n 8.112/90 ..................................... 151

1)
Introduo ..................................................................................................................... 151
2)
Conceitos de Servidor e Cargo: ..................................................................................... 156
3)
Cargo Pblico................................................................................................................. 158
4)
Formas de Provimento e de Vacncia Dos Cargos Pblicos:......................................... 178
INTENSIVO II
5)Regime Disciplinar dos Servidores: .................................................................................... 201
CONVNIOS E CONSRCIOS .................................................................................................. 217
1)
Introduo: .................................................................................................................... 217
2)
Convnios: ..................................................................................................................... 219
3)
Consrcios Pblicos (Lei 11.107/05): ............................................................................ 227
INTENSIVO II
Como tudo em direito administrativo, no h um conceito

unnime.
aquele que pertence pessoa jurdica de
direito pblico ou est afetado prestao de servio pblico
(so pessoas jurdicas de direito pblico os entes da administrao
direta, as autarquias, as fundaes pblicas, as agncias reguladoras,
agncias executivas, consrcios pblicos com personalidade jurdica de
direito pblico). Afetao tem o significado de destinao.
alguns autores dizem que

somente podem ser feito por meio de lei, enquanto outros autores
entendem que podem ser feitos por lei ou ato administrativo autorizado
em lei. H ainda quem entenda que possa ser feita por lei, ato
administrativo autorizado por lei ou fato administrativo.
INTENSIVO II
segue o mesmo
entendimento da afetao ou consagrao.
poder poltico conferido ao Estado,

permitindo
o de forma geral, submeter sua vontade todos os bens
localizados em seu territrio. como se fosse uma disponibilidade

potencial.
: refere-se a bens que o Estado j

tem o bem j est dentro do patrimnio;
esto no artigo 20 da CRFB/88, sendo esse

rol exemplificativo.
esto no artigo 26 da CRFB/88, sendo
tambm esse rol exemplificativo.
Esse critrio no muito utilizado em Direito Administrativo, sendo mais utilizado em Direito Constitucional.
INTENSIVO II
os
bens
municipais
devem
ser
visualizados, em regra, por via de excluso, uma vez que a

Constituio no trouxe a lista de bens municipais;
bens de uso indiscriminado por qualquer pessoa do

povo. Tais bens no admitem exclusividade e privilgios no
seu uso, no entanto, o poder pblico pode regulamentar o uso.
Ex.: praas, rios, mares. O uso gratuito a regra, mas seria
possvel cobrar? Sim, o uso pode ser gratuito ou oneroso
(exemplo de uso oneroso seria a questo da zona azul; cobrana
de pedgios nas rodovias). Note-se que o jardim do cemitrio
bem de uso comum do povo;
so utilizados como estabelecimento dos entes

pblicos ou esto afetados prestao de um servio
pblico. As terras ocupadas pelos ndios so consideradas bens de
uso especial (preservao da cultura indgena). Os cemitrios, em
si, referem-se s covas, e so bens de uso especial;
so os desafetados, ou seja, s so
2
Para a esmagadora maioria da doutrina, bens dominicais e bens dominiais so sinnimos. Jos Cretella diferencia
os dois, uma vez que bens dominiais so sinnimos de bem pblico, e bem dominical uma espcie de bem
dominial.
INTENSIVO II
bens pblicos porque pertencem ao patrimnio pblico, no tendo

destinao.
Identificando
determinado
bem
como
pblico
ou
no,
identificamos o regime jurdico de cada bem (regime jurdico o

conjunto de normas e princpios que regem determinado instituto ou
ramo do Direito). O regime jurdico dos bens pblicos se caracteriza
pela imprescritibilidade, impenhorabilidade, inalienabilidade e
no-onerabilidade3;
a imprescritibilidade absoluta,
significando que bens pblicos no podem ser usucapidos (usucapio
forma de prescrio aquisitiva). Os bens pblicos no podem ser usucapidos,
mas o Poder Pblico pode usucapir. A Smula 340 do STF diz que
desde a vigncia do cdigo civil os bens dominicais, como os demais
bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. Portanto,
nenhuma das trs espcies de bens pblicos (de uso comum/de uso
especial/dominicais) podem ser usucapidas. O Estatuto da Terra traz uma
espcie de legitimao de posse pelo carter social, quando cumprido os
3
Essa caracterstica um pouco controvertida na doutrina.
INTENSIVO II
requisitos: rea mxima de 100 hectares + moradia permanente no imvel

+ cultivo da terra + no ser proprietrio de outro imvel rural;
os bens pblicos no podem ser

objeto de penhora. O poder pblico paga seus dbitos oriundos de
decises judiciais atravs do regime de precatrios (art. 100 da
CRFB/884). Segunda a doutrina, a impenhorabilidade absoluta.
Deve-se ressaltar que, alm do sistema de precatrios, h outra forma
de pagamento: No art. 100, 3, fala-se da possibilidade de se pagar
de forma diferente os dbitos de pequeno valor. Deve haver Lei
regulamentando esses dbitos de pequeno valor. Na esfera federal, os
pagamentos de valores menores so feitos pelo que chamamos de RPV
(Requisio de Pequeno Valor), sendo o teto de 60 salrios
mnimos (que na verdade, muito semelhante ao precatrio, porm,
costuma andar um pouco mais rpido). O art. 78 da ADCT trouxe a
possibilidade de parcelamento de precatrio em at 10 anos, os
precatrios pendentes at a data EC 30/2.000. De acordo com a
Constituio, pagamento de precatrio fora da ordem pode gerar
sequestro (art. 100, 2). O no pagamento do precatrio pode levar
interveno (art. 34, VI, e art. 35, I). A no incluso de verbas
necessrias ao pagamento de precatrios no leva a nada (STF,
Reclamao 1.842, Relator Ministro Maurcio Corra). A SMULA 733
DO STF no cabe recurso extraordinrio contra a deciso
O artigo 100, com sua redao, d de entender que os crditos de natureza alimentcia no se sujeitam ao
sistema de precatrios, mas tal entendimento no prospera. A redao do artigo buscou evidenciar que os
crditos alimentcios so pagos pelos precatrios, mas sujeitam-se outra ordem, no ordem dos crditos
comuns. Nesse sentido: smula 655 do STF e smula 144 do STJ.
INTENSIVO II
proferida no processamento de precatrios, pois esta deciso tem

natureza administrativa, e no jurisdicional. O STF decidiu que no se
cobra juros de mora entre a data da expedio e o pagamento do
precatrio (AI. 492.779) quando este pagamento efetuado dentro do
prazo dado na prpria Constituio;
a inalienabilidade relativa, ou seja,

condicionada. Em regra, bem pblico no pode ser alienado, mas
em algumas situaes isso pode acontecer. H uma previso
constitucional em que se trata de inalienabilidade absoluta (art. 225,
5) segundo a doutrina. O restante, trata-se de inalienabilidade
relativa.
Para se alienar bem pblico, devem ser cumpridos alguns
requisitos:
somente os bens especiais e os de uso comum
podem ser desafetados, mas os bens dominicais no esto sujeitos
desafetao, uma vez que estes j encontram
se
desafetados;
deve-se saber se sero tratados de bens
mveis ou imveis:
deve haver presena de interesse
pblico devidamente justificado + avaliao prvia +
autorizao legislativa caso o imvel pertena a algum
da administrao direta ou pertena autarquia ou ainda
INTENSIVO II
fundao
pblica
+ se bem da Unio, precisa de
autorizao do Presidente da Repblica (art. 23 da lei

9.636/98) + licitao (modalidade concorrncia5);
deve haver presena de interesse

pblico devidamente justificado + avaliao prvia +
licitao (a lei no diz qual modalidade, devendo ser
observadas as regras de licitao);
alguns autores entendem que essa

caracterstica no tem razo de existir, uma vez que ela na verdade
consequncia da impenhorabilidade. Bem pblico no pode ser objeto
de penhor, hipoteca, anticrese. As excees esto previstas no artigo
167,
IV
(prestao
de
garantias
operaes
de
crdito
por
antecipao de receita) e artigo 167, 4 ( permitida a vinculao de

receitas prprias dos impostos para prestao de garantia ou contra
garantia Unio);
Alguns imveis podem ir a leilo (os imveis oriundos de procedimento judicial ou dao em pagamento).
10
INTENSIVO II
Os contratos, em regra, so formas de aquisio de bens

pblicos. Mesmo que os contratos em regra se sujeitem a direito
privado, em algumas peculiaridades seguem as regras de direito pblico
(licitao, prvia dotao oramentria, etc.);
Bens pblicos ainda podem ser adquiridos por usucapio;

Tambm podem ser adquiridos por desapropriao;
Acesso tambm forma de aquisio;
A aquisio pode ser atravs de aquisio causa mortis6;
Tambm possvel a aquisio atravs da arrematao;
Ainda pode-se adquirir pela adjudicao;
Consegue-se adquirir bens pblicos atravs de loteamentos (lei
6.766/79);
A perda de bens pode gerar a aquisio de bens pblicos (ex.:
art. 91, II do CP; art. 18 da lei 8.429/92);
Adquire-se bem pblico tambm pela reverso (art. 35, 1 da lei
8.987/95);
6
Quando a pessoa morre e no deixa herdeiros, os bens vo para o Municpio, porm, nada impede que o de cujus
deixe em testamento os bens para o Estado ou para a Unio.
11
INTENSIVO II
Confisco tambm gera aquisio de bens pblicos (art. 243 da

CRFB/88);
O uso pode ser:

uso em acordo com a destinao principal do bem.
uso em desacordo com a destinao principal do

bem, mas no trata-se de uso incompatvel, no havendo prejuzo
ao uso normal (ex.: fechamento de rua para festa);
12
INTENSIVO II
O uso ainda pode ser:

pessoa determinada que vai
usar esse bem (ex.: Box em mercado). Para que se faa o uso de
forma privativa, de forma especial, necessrio um ttulo jurdico
(autorizao para uso de bem pblico, permisso para uso de bem
pblico, concesso de uso de bem pblico, concesso de direito real
de uso de bem pblico, concesso de uso especial para fins de
moradia, cesso de uso7);
todos podem usar o bem, no se tratando de algum
em especial;
Ato administrativo;
Ato administrativo;
Contrato
administrativo;
Precria;
Precria;
No precria;
Interesse
Interesse particular
No importa se o
particular;
+ coletivo;
interesse
particular ou no;
Esta est mais para a colaborao (ex.: Tribunal concede uma sala para uso da procuradoria).
13
INTENSIVO II
No h necessidade
Licitao ser feita
Deve ser feita
de se fazer
sempre que
licitao8;
licitao;
possvel;
Pode ser por tempo
Pode ser por prazo
contrato,
determinado
determinado
devendo, portanto
(autorizao
(permisso
ser por prazo
qualificada9) ou por
condicionada10) ou
determinado;
temo
indeterminado
indeterminado;
Gratuita ou
Gratuita ou
Gratuita ou
onerosa;
onerosa;
onerosa;
Quando o bem utilizado de forma normal, no se precisa do

consentimento ou autorizao do Estado.
Se
fugirmos
do
padro
normal,
precisaremos
de
consentimento.
Ex.: Restaurante em aeroporto, lanchonete em rodoviria, etc.
No caso de autorizao por tempo determinado, o particular tem certa estabilidade, sendo a precariedade um
pouco atenuada.
10
O mesmo se aplica em relao autorizao por tempo determinado.
14
INTENSIVO II
Utilizao diferenciada. Ex.: festa no meio da rua. Este pedao

da rua no est para uso da generalidade.
Generalidade: Utilizao comum do bem.
Uso da coletividade/sociedade. O bem est disposio da

coletividade/sociedade para utilizao gratuita.
Utilizao gratuita.
Inexiste gravame, qualquer condio especial..
REMUNERADA
S vai usar quem tiver capacidade financeira para pagar a conta.
Ex.: Teatro; Estacionamento Estar, Pedgio.
PRIVATIVA
Utilizada pelo sujeito como se fosse um bem particular e
restringe-se a utilizao geral.
Trs so as formas mais comuns
Autorizao de Uso
Permisso de Uso
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INTENSIVO II
Concesso de Uso
Utilizada para eventos ocasionais e temporrios, que no se repetem

todos os dias, continuamente. Ex.: micareta, fechamento de rua para uma
festa.
Ato Unilateral
A Administrao concede sozinha, de forma unilateral.
Ato Discricionrio. concedido de acordo com a convenincia e
oportunidade do interesse pblico.
O Estado pode desfazer, retomar, sem obrigatoriedade de
indenizar.
Realiza-se no interesse privado, no interesse do
particular.
No pode prejudicar o interesse pblico.
Concedida no interesse pblico e no interesse privado.
16
INTENSIVO II
Utilizada para situaes que se repetem a cada dia, mas que

podem ser desconstitudas com facilidade.
Ex.: banca de revista na calada.
uma situao mais permanente, que pode ser desfeita com
mais facilidade, sem muito drama, sem desconforto.
Feita por meio de Ato Unilateral, discricionrio e precrio.
Permisso de servio CONTRATO.
Situaes mais definitivas, permanentes.

Feita no interesse pblico.
No tem interesse privado na jogada.
Constituda por meio de contrato administrativo. Mais segurana
para o particular; para desfazer, tem que indenizar.
Situaes mais definitivas, com mais investimento. Ningum vai
colocar seu investimento em ato precrio.
Se
for
contrato
administrativo,
tem
licitao,
prazo
determinado, retomada antes do prazo gera indenizao.

17
INTENSIVO II
Contrato Administrativo:
Licitao
Prazo determinado
Resciso antecipada: indenizao
Ex.: restaurante em repartio, hospital pblico, universidade

pblica, barraca de praia (maioria dos casos).
No h um rigor em ser concesso. O administrador escolhe se
ser Concesso ou Permisso.
Dentro dessa utilizao especial privativa, tambm possvel

utilizar institutos de direito privado, como locao, arrendamento.
Vem sendo muito utilizada no Brasil a partir das concesses.

Acontece no caso em que tanto o particular quanto o Estado
utilizam o bem ao mesmo tempo.
Ex.: telefone pblico. Pertence a uma concessionria, empresa
privada, e tambm ao Estado.
Ex.: placas nas casas com nomes das ruas.
18
INTENSIVO II
Esto arrolados no art. 20 da CF, em rol exemplificativo:
Art. 20. So bens da Unio:

I os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser
atribudos;
II
as terras devolutas indispensveis defesa das
fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias
federais de comunicao e preservao ambiental, definidas
em lei;
Expresso que surgiu no Brasil a partir do fim do regime das Capitanias

Hereditrias.
Significa terra sem dono, o que sobrou, ficou sem dono aps os
particulares terem se apropriado das terras que sobraram com o fim das
Capitanias.
No
so
discriminadas,
demarcadas,
no
tem
registro,
discriminao.
19
INTENSIVO II
Normalmente, as terras devolutas pertencem aos Estados (art. 26). S
sero da Unio nas hipteses especficas do artigo 20.
III
os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em
terrenos de seu domnio, ou que banhem + de 1 Estado*, sirvam
de limites com outros pases, ou se estendam a territrio
estrangeiro ou dele provenham**, bem como os terrenos
marginais e as praias fluviais;
A ideia evitar conflitos entre os Estados.
Segurana nacional.
IV
as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com
outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as
costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de
Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a
unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II.
Art. 26. Incluem
se entre os bens dos Estados:
II
as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que
estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da
Unio, Municpios ou terceiros;
V
os recursos naturais da plataforma continental e da
zona econmica exclusiva;
VI
o mar territorial;
20
INTENSIVO II
VII
os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII
os potenciais de energia hidrulica;
IX
os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X
as cavidades naturais subterrneas e os stios
arqueolgicos e pr histricos;
XI
as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.
1
assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da
administrao direta da Unio, participao no resultado da
explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para
fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais
no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial
ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por
essa explorao.
2
A faixa de at 150 quilmetros de largura, ao longo
das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira,
considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e
sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei.
21
INTENSIVO II
NO. No da Unio!
A Unio apenas disciplina sua utilizao e
ocupao. Pode ser requisitada.
22
INTENSIVO II
Linha do Mar territorial 12 milhas do continente Bem da Unio

(tudo ali dela). Faixa da unio, o Estado exerce seu domnio, controle,
passagem.
Conforme vai entrando em alto mar, este poder vai sendo
reduzido.
at 24 milhas do continente. O Brasil j no

tem mais o domnio geral, mas exerce o Poder de Polcia. No manda,
no tem o domnio como tinha no mar territorial. Ex: controla a
passagem de navios estrangeiros, a explorao.
sai do mar territorial e vai

200 milhas em direo a alto mar.
terra de ningum, res nullius. O Brasil no exerce

qualquer poder.
Pertencem Unio os recursos naturais.
23
INTENSIVO II
Nas primeiras 12 milhas (Zona contgua), exerce o Poder de

Polcia.
Aps as 12 primeiras milhas, no exerce mais Poder de Polcia.
O que est embaixo dgua chamado de

, que tambm tem os recursos naturais da Unio.
No continente, h o
Unio.
Demarcado
no
, propriedade da
sculo
anterior,
mais
ou
menos
em
1.850.
Corresponde a 33 metros a contar da pr-amar mdia a contar do

continente. Pr-amar mdia a mdia da mar alta.
Como a demarcao da faixa de marinha muito antiga, o

particular a utiliza por meio do instituto da enfiteuse.
Para
uma
melhor
visualizao
desses
conceitos,
veja
as
ilustraes abaixo:
24
INTENSIVO II
25
INTENSIVO II
DESAPROPRIAO O ASSUNTO QUE MAIS CAI!!

Vamos estudar a parte de direito material. A parte de direito
processual estudada em Processo Civil.
Apenas excepcionalmente, o Estado intervir no direito de

propriedade
A interveno sempre tratada como uma interveno. Ento, no
pode acontecer sempre, tem que ser bem fundamentada, bem justificada.
Isso porque o direito de propriedade garantido no art. 5, XXII e
XXIII, da CF:
XXII - garantido o direito de propriedade;

XXIII - A propriedade atender a sua funo social;
Propriedade o direito de usar, gozar, usufruir, dispor e
reaver o bem com quer que ele esteja.
26
INTENSIVO II
Exercido no carter absoluto, exclusivo, perptuo.

liberdade que o proprietrio exerce
sobre o seu bem. Na minha propriedade, fao o que quiser.
o proprietrio usa s, sozinho.
ela minha enquanto eu quiser,
enquanto esta for minha vontade.
normalmente, essas trs caractersticas

esto presentes concomitantemente.
A interveno na propriedade uma interveno em um desses
direitos.
O Estado intervm nessas caractersticas, mas no vai tomar a
propriedade do particular. No vai retirar o direito. Cada interveno
atinge determinado(s) carter da propriedade.
restringem o direito,
mas no toma o direito. O proprietrio continua dono. Sofre a
interveno, mas no perde o direito de propriedade.
A nica hiptese em que o dono deixa de ser dono a
DESAPROPRIAO (modalidade supressiva).
27
INTENSIVO II
Poder de Polcia o limitar, restringir, frenar a atuao do

particular a bem do interesse pblico.
O fundamento da interveno na propriedade privada o poder
de polcia.
Poder de polcia fundamento de limitao. Poder de Polcia
fundamento para todas as modalidades de interveno.
SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO

Pensou em interveno, pensa em supremacia.
PRTICA DE ILEGALIDADE
Ex.: plantar Psicotrpicos proibidos na sua propriedade; explorar
trabalho escravo..
Quando uso cada uma, verifico qual o carter que est sendo atingido,
e se h dever de indenizar.
28
INTENSIVO II
Quando o poder pblico limita, restringe o direito de construir.

Ex.: edifcios beira mar, possvel construir at 6 andares.
Atuao em carter geral.
A regra abstrata.
Normas de carter geral e abstrato.
Normas gerais - proprietrios indeterminados.
Atinge o carter absoluto, restringe a liberdade..
O fundamento o exerccio do poder de polcia.
No. Normalmente, quando produz efeitos prospectivos!

Como regra, no gera dever de indenizar. Regra que produz
efeitos para o futuro.
Se constitui obrigao para construes que j existe, pode at
gerar dever de indenizar.
29
INTENSIVO II
Existe
limitao
civil
limitao
administrativa.
So
diferentes.
Basicamente, a diferena o interesse protegido.
CIVIL: relao privada como base.
LIMITAO ADMINISTRATIVA tem por base o interesse pblico.
Constitui direito real sobre coisa alheia.

Se o ente que constituiu a servido adquirir o bem, causa de
extino do instituto, da servido.
Depende de transcrio no registro do imvel. Tem que
averbar na escritura do imvel a existncia da servido. Para formalizar,
normalmente, com o registro.
Pode ser constituda por lei.
Pode ser constituda pelo registro. Decorre de um acordo e vamos
proceder ao registro. O acordo depende do registro.
Pode ser constituda por deciso judicial. Deve haver o registro.
30
INTENSIVO II
O direito real depende de registro, porque o objetivo proteger

terceiros de boa f e dar publicidade.
No, porque o entendimento que uma lei d muito mais

publicidade do que o registro.
perptuo. Vai existir enquanto essa for a vontade do Estado,

enquanto este for o interesse pblico. Presente este, a servido deve ser
mantida..
Constituda com objetivo de prestar servios pblicos ou utilidade
pblica, como energia eltrica, saneamento bsico.
Atinge
carter exclusivo da propriedade. Depende
de
autorizao legislativa especfica.
Se causar prejuzo, sim! Se no causar prejuzo, no gera dever de

indenizar.
A simples servido, se no causar dano, no h dever de indenizar.
31
INTENSIVO II
Se houver dano efetivo, h dever de indenizar.
restritiva da propriedade. O dono continua dono,

vamos utilizar junto com ele. Vamos atingir o carter exclusivo.
muito comum na prtica. O

Estado simula uma interveno restritiva, uma servido, para no arcar com
a desapropriao. Mas limita todo o carter da propriedade. Ex.: torres
de alta tenso.
Tanto a servido civil quanto a administrativa so constitudas

com uma relao de dominao.
No Direito Civil: relao de dominao de um bem (bem
dominante) sobre outro (bem serviente).
Na servido Administrativa: relao de dominao entre um
servio/utilidade pblica (dominante) sobre o bem (serviente).
32
INTENSIVO II
FUNDAMENTO: iminente perigo!

Este assunto vai cair, diante dos ltimos fatos.
Pode acontecer em tempo de guerra ou tempo de paz.
Atinge o carter exclusivo da propriedade. Algum vai utilizar junto
com voc.
Indenizao apenas se houver dano. Indenizao ulterior. Primeiro
usa, depois devolve, depois indeniza..
Depende:
Bens infungveis: desapropriao!
Se os bens forem mveis e fungveis, ser mesmo de
requisio. Se eu puder devolver outro, na mesma qualidade e
quantidade, requisio.
33
INTENSIVO II
Pode acontecer em duas hipteses diferentes.
4.1.1.Imvel vizinho obra pblica para guardar os materiais da

obra
Complementa a desapropriao, ajuda na construo de obra
pblica.
Esta hiptese depende de o imvel no estar edificado.
Decreto lei 3365/41 norma geral sobre desapropriao.
Art. 36 hiptese expressa.
Esta a hiptese que mais cai em concurso.
4.1.2.Pesquisa:
Minrio
&
Arqueolgica
Visa
Evitar
desapropriao desnecessria
34
INTENSIVO II
Hoje, primeiro pesquisamos, via ocupao temporria, faz
se
a pesquisa de minrios ou parques arqueolgicos, por ocupao temporria,

e somente ento se passa desapropriao.
Temporria/Transitria
Carter exclusivo - atinge o carter exclusivo da
propriedade
Indenizao se houver dano
Previsto no Decreto-lei 25/1937.

Para a primeira fase, basta ler o Decreto-lei 25/1937.
Restrio ao direito de propriedade: interveno restritiva.
Restrio parcial.
35
INTENSIVO II
Conservar a identidade histrica de determinado povo

O mais comum conservar patrimnio histrico.
Patrimnio histrico
Cultural
Artstico
Paisagstico
5.3.1.Limitao perptua ao direito de propriedade

5.3.2.Atinge o carter absoluto da propriedade
Obrigao de conservar a fachada do imvel.
Voc continua dono, mas sofre uma restrio que atinge sua
liberdade. No tem mais liberdade completa sobre seu bem.
5.3.3.Forma restritiva de interveno
36
INTENSIVO II
5.3.4.Restrio Parcial
Comum o Poder Pblico tombar a casa e restringir totalmente a
propriedade, simula o tombamento. Se impede que voc exera o direito de
propriedade, isso no tombamento. Quando retira o direito e no
simplesmente restringe, a modalidade que retira o direito desapropriao.
Se no toma os procedimentos da desapropriao, trata se
de
uma
desapropriao indireta.
5.3.5.Registro no Livro no Tombo
1 Ocorre o procedimento de tombamento.
2 Registra-se no Livro do Tombo.
3 Averba-se na escritura do imvel.
5.4.1.Regra: no h dever de indenizar.

Admite
se quando o Poder Pblico instituir obrigao de fazer, de
conservar o bem. uma compensao pela obrigao de fazer.
37
INTENSIVO II
Quem pode fazer Tombamento?

Competncia comum.
A competncia material cabe a todos os Entes da Federao,
competncia comum. Art. 23, III dever de preservao, de proteo:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:
III
proteger os documentos, as obras e outros bens de
valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens

naturais notveis e os stios arqueolgicos;
Competncia concorrente.
CF 24, VII.
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal
legislar concorrentemente sobre:
VII
proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico,
turstico e paisagstico;
A Unio legisla sobre normas gerais.

Estados complementam a normatizao feita pela Unio.
38
INTENSIVO II
5.6.1.Preservao
5.6.2.Prvia autorizao para qualquer medida no bem tombado
Qualquer providncia: reformar, conservar, pintar etc.
Muitas vezes, o proprietrio precisa fazer uma reforma e deve
solicitar ao Ente que Tombou, mas demora muito para autorizar. Lembre
que Voc est no Brasil!
Se voc toma providncias sem autorizao prvia, voc pratica
um dano ao patrimnio. Acredita!? Danificar uma obrigao negativa: no
danificar o patrimnio.
Se o proprietrio no tem grana para bancar a obra, no em
condies financeiras de realizar a conservao, tem a obrigao de
comunicar o ente que tombou para que o Ente tome as providncias.
A falta de dinheiro no desobriga da informao.
O Ente paga a conta, mas voc tem que comunic-lo.
Dano em coisa de valor artstico, arqueolgico ou histrico.
39
INTENSIVO II
Art. 165 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa tombada

pela autoridade competente em virtude de valor artstico,
arqueolgico ou histrico:
Pena
deteno, de 6 meses a 2 anos, e multa ($$$).
Quando o tombamento ocorre sobre um bem pblico, este bem

se torna inalienvel de forma absoluta. No pode ser transferido. S h 1
ressalva que ele pode ser transferido entre os prprios entes.
O Tombamento gera direito de preferncia na aquisio do
bem, quando o proprietrio resolver vender.
O patrimnio tombado no pode ser retirado do pas, no pode sair
do pas, salvo por curto espao de tempo. Art. 14, Dec.-lei 25. Ex.:
exposio, feira, evento.
Curto Prazo: no tem definio, por curto prazo.
No pode ser objeto de exportao. Sua retirada no pode ser via
exportao.
O Proprietrio do patrimnio tombado tem obrigao de suportar a
fiscalizao.
Os vizinhos do patrimnio tombado no podem utilizar objetos que
prejudiquem a visibilidade do bem tombado.
40
INTENSIVO II
5.7.1.Eficcia (Procedimento)
Provisrio
Definitivo
5.7.2.Constituio
Voluntrio (a pedido; com anuncia).
De ofcio/Compulsrio
5.7.3.Destinatrios
Geral
Individual
5.7.4.Bens
Mveis & Imveis
Pblicos & Privados
41
INTENSIVO II
Cada ente pode tombar bens de outros entes. No h ordem,

qualquer patrimnio pblico ou privado pode ser tombado, conforme o
interesse.
A ordem que existe refere
se apenas.
No h consenso sobre a natureza jurdica do Tombamento

(Limitao X Restrio X Servido). Classificar como Tombamento mesmo.
Servidores Pblicos, contratos e Servidores Pblicos.
Forma de Aquisio originria da propriedade.

Independe de qualquer relao/vnculo com o proprietrio.
Interveno supressiva na propriedade do particular.
Sacrifcio de direito.
Retirada do carter perptuo da propriedade.
Transferncia compulsria da propriedade.
42
INTENSIVO II
6.1.1.Legislativa: Unio
Este artigo cai muito em prova:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
II
desapropriao;
6.1.2.Material
Entes Polticos (U, E, DF e M).
Quando um ente Poltico desapropria, ele pode realizar todas
as etapas da desapropriao (fase declaratria e fase
executiva).
Administrao Indireta, Autarquias, Fundaes Pblicas,

Empresas
Pblicas
Concessionrias/Permissionrias
e
de
Servios
SEM,
Pblicos,
Demais delegados
Art. 3, DL 3.365/1941 estvamos em um contexto

completamente diferente do atual. Como interpretamos a
expresso delegados hoje?
Esses entes tem competncia material, mas no podem
efetivar todas as fases da desapropriao, s podem executar
a fase executiva da desapropriao.
43
INTENSIVO II
Ex.: Unio faz a fase declaratria, Autarquia faz a fase

executiva (pagar o valor e entrar no bem).
Competncia Material: restrita fase executiva; no podem
decretar a desapropriao. Dependem do ente poltico para
tanto.
6.2.1.Objeto
Bens Mveis & Imveis.
Bens Corpreos & Incorpreos.
Espao areo.
Subsolo.
Bem Pblico/Privado
6.2.2.Sujeito Ativo (Competncia)

Art. 2, 2, DL 3.365/1941. O bem pblico, para ser
desapropriado, deve observar uma sequncia:
44
INTENSIVO II
Unio: Estados + Municpios

Estados: Municpios
Municpios: bens particulares
Municpio desapropria bem da Unio e esta desapropriao tem
vcio de competncia. Errado. O defeito est no objeto.
6.2.3.Fundamento/Pressuposto (Necessidade, Utilidade, ...)

No podem ser desapropriados:
Direitos da personalidade
Direitos autorais
Direito vida
Direito imagem
Direito a alimentos
6.2.4.Indenizao (Prvia, justa e em Dinheiro ou em ttulos)

6.2.5.Procedimento
45
INTENSIVO II
DL 3365/1941.
Art.
Lista
de
fundamentos
que
justificam
Necessidade/Utilidade pblica.
Necessidade e Utilidade Pblica tudo uma coisa s, para o
legislador, que as tratou como sinnimas.
Para a doutrina, tem diferena entre as duas.
NECESSIDADE PBLICA: envolve situao de urgncia.
UTILIDADE PBLICA: no tem carter emergencial.
Lei 4.132/62.
46
INTENSIVO II
Rol art. 2
Hipteses ligadas reduo das desigualdades sociais.
Todos os entes polticos tem competncia.
Todos os bens possveis podem entrar na lista, salvo os vedados.
Pode ser mvel, imvel, corpreo, incorpreo.
Justo para Estado
Justo para Particular
Prtica de ilegalidade, trfico ilcito de entorpecentes.

Vem como pena, sano.
47
INTENSIVO II
Art. 5
XXII - garantido o direito de propriedade;
XXIII A propriedade atender a sua funo social;
Fundamentos: CF 184, 191, L. 8.629/93 e LC 76/93.
Desapropriao Sano Ttulos da Dvida Agrria:

Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social,
para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja
cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa
indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de
preservao do valor real, resgatveis no prazo de at 20 anos,
a partir do 2 ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida
em lei.
1
As benfeitorias
indenizadas em dinheiro.
teis
necessrias
sero
48
INTENSIVO II
2
O decreto que declarar o imvel como de interesse
social, para fins de reforma agrria, autoriza a Unio a propor a
ao de desapropriao.
3
Cabe lei complementar estabelecer procedimento
contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo judicial
de desapropriao.
4
O oramento fixar anualmente o volume total de
ttulos da dvida agrria, assim como o montante de recursos
para atender ao programa de reforma agrria no exerccio.
5
So isentas [IMUNES] de IMPOSTOS federais,
estaduais e municipais as operaes de transferncia de imveis
desapropriados para fins de reforma agrria.
Usucapio Rural:
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou
urbano, possua como seu, por 5 anos ininterruptos, sem
oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a 50
hectares, tornando a produtiva por seu trabalho ou de sua
famlia, tendo nela sua moradia, adquirir
lhe
a
propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por
usucapio.
49
INTENSIVO II
OBRIGATRIAS PARA AGU E CONCURSOS FEDERAIS:

Lei 8.629/93
LC 76/93
Aproveitamento racional e Adequado

Preservao do Meio Ambiente
Respeito s exigncias trabalhistas
COMPETNCIA: Unio
OBJETO: Imvel rural
INDENIZAO: Ttulos da Dvida Agrria (resgate
em 20 anos)
Esse resgate em 20 anos diz respeito terra nua.

Benfeitorias (casas, armazns...): pagas em dinheiro.
50
INTENSIVO II
NO CABE ESTA DESAPROPRIAO (CF 185):

Pequena e mdia propriedade,
Desde que o proprietrio no possua outra e
Que seja propriedade produtiva
Art. 185. So insuscetveis de desapropriao para fins de

reforma agrria***:
I a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei,
desde que seu proprietrio no possua outra;
II
a propriedade produtiva.
nico. A lei garantir tratamento especial propriedade

produtiva e fixar normas para o cumprimento dos requisitos
relativos sua funo social.
Pequena
mdia
propriedade
Propriedade
Produtiva no podem ser desapropriadas se o fim for

especificamente a Reforma Agrria. Para outros fins,
podem ser desapropriadas.
51
INTENSIVO II
Tem como base o cumprimento do Plano Diretor.
Desapropriao Sano Ttulos da Dvida Pblica:
Art. 182, 4
facultado ao Poder Pblico municipal,
mediante lei especfica para rea includa no plano diretor,
exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano
no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu
adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I parcelamento ou edificao compulsrios;
II
sobre a propriedade predial e territorial
urbana progressivo no tempo;
III
desapropriao com pagamento mediante ttulos
da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at 10 anos, em
parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da
indenizao e os juros legais.
Hiptese disciplinada na lei 10.257/2001 Estatuto da

Cidade.
52
INTENSIVO II
LEITURA OBRIGATRIA PARA CONCURSOS MUNICIPAIS.
Esta desapropriao acontece quando o particular descumpre o

Plano Diretor, a lei que organiza o funcionamento e organizao da cidade.
Quando o particular desrespeita esta lei, est descumprindo o
valor social da propriedade.
O Estatuto da sociedade traz medidas gradativas para o
proprietrio:
1) O Municpio exige que se cumpra o plano: parcelamento ou
edificao compulsrios. O proprietrio tem 1 ano para fazer o
projeto e 2 anos para comear a executar o projeto.
2) Estabelece o IPTU com alquota progressiva pode chegar a
15%, pelo prazo de 5 anos.
3) Leva a efeito a desapropriao.
COMPETNCIA MATERIAL: Municpios e DE
IMVEL URBANO
INDENIZAO: Ttulos da Dvida Pblica (resgatveis em

at 10 anos)
53
INTENSIVO II
No h indenizao.
FUNDAMENTO: CF, art. 243 e Lei 8.257/91
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem

localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero
imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao
assentamento de colonos, para o cultivo de produtos
alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao
proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido
em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins
ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e
pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados
e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao,
controle, preveno e represso do crime de trfico dessas
substncias.
BEM UTILIZADO para PLANTAO do PSICOTRPICO

O bem ser desapropriado.
54
INTENSIVO II
Destinao do Bem:
Assentamento de Colonos
Plantao de medicamentosos
BEM UTILIZADO para COMERCIALIZAO

O bem ser desapropriado.
Destinao do bem:
Implementar a fiscalizao
Implementar as casas de recuperao de viciados
A Administrao finge que est fazendo forma restritiva (ex.

servido, tombamento), mas est fazendo desapropriao supressiva.
como se fosse um esbulho, a Administrao entra, toma conta e no faz o
procedimento necessrio para esse tipo de medida.
uma desapropriao sem procedimento, uma providncia
irregular.
55
INTENSIVO II
um
apossamento
irregular,
um
abuso
praticado
pela
Administrao Pblica.
RESP 922.786
Que o bem j esteja apossado pelo Estado
Sem observncia do devido processo legal (formalidades
necessrias)
Destinao do bem a finalidade pblica (afetao do bem)
Irreversibilidade da situao (ftica)
Esvaziamento econmico / Desvalorizao total do bem.
No
nada
definido
em
lei
sobre
isso,
construo
jurisprudencial.
56
INTENSIVO II
Com objetivo de proteger o patrimnio em face de desmandos do

Estado, uma primeira providncia (se o Estado ainda no entrou, est
dizendo que vai fazer, ameaando) :
Se o Estado j est perturbando a posse, fala
se de turbao da
posse.
Se o Estado efetivamente esbulhou o bem, entrou no bem, mas no

deu finalidade pblica ao bem, no afetou o bem, a medida processual :
Que s pode ser utilizada se o Estado ainda no afetou o patrimnio.
Se o estado ocupa o bem e o afeta, no cabe mais reintegrao de

posse. O Decreto lei fala que o bem no pode ser mais devolvido. Se ele faz
esbulho + afetao, cabe apenas:
57
INTENSIVO II
Entendimento que prevalece: esta ao tem natureza jurdica

de direito real.
Competncia para julgar esta ao: CPC, art. 95 definio da
competncia pela situao do imvel.
Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis

competente o foro da situao da coisa. Pode o autor,
entretanto, optar pelo foro do domiclio [do ru] ou de eleio,
no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana,
servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de
obra nova.
Competncia Absoluta: Nas aes fundadas em direito real sobre
imveis competente o foro da situao da
coisa.
Competncia
Absoluta*:
Recaindo
litgio
sobre
direito
de
Propriedade, Vizinhana, Servido, Posse, Diviso

e Demarcao de terras e Nunciao de obra
nova, competente o foro da situao da
coisa.
Competncia Relativa: Pode o autor, entretanto, optar pelo foro
do domiclio ou de eleio se a causa no
versar sobre nenhuma das 7 situaes acima.
uma exceo, porque, em regra, a competncia territorial
relativa.
58
INTENSIVO II
A indenizao tem que acontecer a partir do momento da perda da

posse, do momento em que o proprietrio esbulhado.
NO PRVIA, porque, antes, o proprietrio perde a posse do

bem para o Estado, que, inclusive, j o afetou.
Se a deciso vem de uma indenizao judicial, tambm NO
PODER SER EM DINHEIRO, porque ter de respeitar a fila de
precatrios.
A indenizao, portanto,
Esse dispositivo introduzido pela MP 2183. Diz que o prazo

prescricional de 5 anos.
59
INTENSIVO II
Esse
prazo
objeto
de
muitas
crticas
doutrinrias
jurisprudenciais. Dizem que prejudica o direito do proprietrio, a garantia

de desapropriao.
O dispositivo, hoje, est na MP 2183, mas inicialmente foi editado
na MP 2027, que foi objeto de controle de Constitucionalidade pelo STF
(ADI 2260). Em sede de cautelar, o STF suspendeu o dispositivo (o prazo
de 5 anos), dizendo ser inconstitucional.
A MP foi reeditada e, com as novas reedies, a ADI no foi
aditada/corrigida. A ao foi extinta por perda do objeto e o STF no
enfrentou o mrito da questo.
Apesar de no ter julgamento de mrito, o que prevalece na
jurisprudncia que o prazo deve ser de 20 anos, referente aos prazos de
prescrio dos direitos reais.
STJ, SMULA 119

A ao de desapropriao indireta prescreve em 20 anos.
H muita divergncia sobre o tema.

Imagine que passou o prazo da prescrio e o proprietrio
simplesmente no ajuizou a ao. A ao de desapropriao indireta j
prescreveu. A providncia que o Estado pode tomar para regularizar o
domnio da propriedade ajuizar Ao de Usucapio. a ltima sada para
regularizar a questo.
60
INTENSIVO II
A desapropriao s vai para a via judicial se o proprietrio for

desconhecido ou se no houver acordo quando ao valor. No fosse isso,
seria resolvida na via administrativa.
Decreto expropriatrio
O instrumento mais comum o decreto expropriatrio, ato prprio
do Chefe do PE.
Lei de efeitos concretos
61
INTENSIVO II
Tambm pode ser feita por lei de efeitos concretos, lei que tem
destinatrio determinado.
Contedo
Fundamento Legal
Identificao especfica do bem / Definio do objeto
No pode ser uma declarao genrica.
Destinao do bem
Sujeito Passivo (Proprietrio)
Se o proprietrio for indeterminado, tem que ir
para a via judicial.
Recurso oramentrio que vai legitimar o pagamento
da indenizao
1 passo, declara
2 passo, pagamento da indenizao (prvia).
3 passo, entrar no bem.
62
INTENSIVO II
Entre a declarao e a entrada no bem, o prazo de caducidade.

O proprietrio tem que ficar esperando o Estado pagar a
indenizao para entrar no bem. Este prazo gera insegurana para o
Proprietrio.
A declarao de desapropriao d incio ao prazo de caducidade,
prazo que o Estado tem para indenizar e entrar no bem.
Se o Estado indenizou e entrou no bem, est ok.

Se o Estado no decide a situao em 5 anos, ele pode decretar de
novo, mas tem que respeitar um prazo de carncia. Ocorreu a caducidade e
a carncia para nova decretao ser de 1 ano.
No tem carncia, no h possibilidade de nova decretao.
63
INTENSIVO II
partir
da
decretao,
se
indenizam
as
benfeitorias
necessrias e as teis previamente autorizadas.

Benfeitoria volupturia: no se indeniza.
fase
executiva
pode
ser
totalmente
amigvel.
Estado
simplesmente indeniza e entra no bem. Isso deveria ser o normal.

Se no h acordo quanto ao valor, o proprietrio simplesmente no
receber o valor da indenizao e haver processo judicial.
Ao judicial cabvel em duas hipteses:
Proprietrio desconhecido
Desacordo quanto ao valor.
uma ao de procedimento especial.

Trs caractersticas marcam esse procedimento especial uma
explicao superficial:
64
INTENSIVO II
Em ao judicial de desapropriao, no se discute qualquer

assunto, outros aspectos da desapropriao: discute-se formalidade e
valor. uma ao bem especfica.
Quando o juiz recebe a petio inicial, o juiz no conhece o local e

pode determinar a antecipao da prova pericial. A ideia fazer a
percia e ter mais informaes sobre o patrimnio, para produzir
provas, fazer audincia. Puxo a percia para o incio do processo.
Quando ajuza a ao, o autor indica os requisitos da percia e o
assistente tcnico, assim como o ru, na contestao. Assim, poder
fixar melhor os pontos controvertidos da ao.
Imisso provisria na posse. Autorizao do juiz para o Estado

entrar na posse de forma antecipada. a entrada antecipada do
Estado no bem, antes de concluir a ao de desapropriao. Requisitos
da Ao de Imisso Provisria na Posse:
Situao de urgncia
Depsito do valor da indenizao do valor que o Estado queria
pagar.
O proprietrio vai perder o bem para o Estado e o juiz pode deferir
o levantamento de parte do valor depositado, at 80% do valor depositado.
Como possvel haver sentena para pagamento de valor menor, o
levantamento tem que ser menor (limitado a 80% do valor depositado)..
65
INTENSIVO II
Os outros 20%, o juiz vai autorizar o levantamento ao final do

processo.
A diferena entre o que o Estado queria pagar e o que tem
depositado (aquilo que conquistamos na sentena) ser pago por regime de
precatrios. O que vem de sentena judicial, paga-se por meio de
precatrios.
RESP 1.192.106
O valor do bem o valor de mercado (inclui o valor das

benfeitorias).
Danos emergentes e lucros cessantes.
Juros moratrios e juros compensatrios
Correo monetria
Honorrios advocatcios se houver ao judicial (calculados em
cima da diferena que a ao judicial gerou)
Juros compensatrios so pagos apenas se o Estado entra no bem

sem pagar a indenizao prvia.
66
INTENSIVO II
STF Smula 618
Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros

compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano.
MP 1577 > MP 2183 art. 15
A Decreto
lei 3365
muda o percentual para at 6%.

Essa regra foi levada ao STF, objeto da ADI 2332.
O STF, sem sede de cautelar, suspendeu os 6%. No pode ser 6%.
Restabeleceu a posio inicial, com juros de at 12%. O STF restaura a
smula 618. Esta a orientao atual.
Apenas na letra fria do decreto
lei 3365, continua 6%, mas
no vale.
MP 1577 6%
de 11/junho/1997.
A matria foi julgada pelo STF (12%) em 13/setembro/2001.

Durante este perodo, o entendimento que vigorou 6%.
67
INTENSIVO II
STJ Smula 408

Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios
incidentes aps a Medida Provisria n. 1.577, de 11/06/1997,
devem ser fixados em 6% ao ano at 13/09/2001 e, a partir de
ento, em 12% ao ano, na forma da Smula n. 618 do Supremo
Tribunal Federal.
A incidncia de juros compensatrios vai da imisso provisria na

posse at a data de pagamento desses valores, com a expedio do
precatrio para pagamento (CF 100, 12). Vale para compensar o
proprietrio do tempo que ficou sem o bem..
MP: a base de clculo dos juros compensatrios a diferena
Estado queria 200,00.
A sentena foi 500,00.
Juros sobre 300,00.
Esta regra tambm foi levada a discusso na mesma ADI 2332.
68
INTENSIVO II
STF resolveu que os juros no podem incidir sobre 300,00, pois os

juros compensatrios servem para compensar o tempo que o proprietrio
ficou sem o bem e sem o dinheiro.
Se o juiz havia definido, previamente, o levantamento de 80%
(160,00), ele ter direito a juros compensatrios sobre os 40,00 tambm.
Portanto, os juros compensatrios incidiro sobre o que foi
conquistado na sentena subtrado do que foi levantado (at 80%).
Recompem o atraso do pagamento da indenizao.

At 6% aa.
Previstos tambm na MP 1577
Art. 15
> 2183
B, DL 3365
Os juros moratrios vo incidir a partir de 1/janeiro do exerccio

seguinte quele que o pagamento deveria ter sido pago, nos termos do art.
100 da CF.
Precatrio constitudo at 1/julho (2010) ser pago at dezembro
do ano seguinte (2011).
No exemplo, em 2011 a Administrao no est em mora, o ano
que tem para pagar.
69
INTENSIVO II
Os juros moratrios incidiro a partir de 1/janeiro/2012, quando

inicia a mora.
Se o precatrio for apresentado depois de 1/julho/2010, ele ser
pago em 2012; no o sendo, a mora se inicia em 2013.
STJ Smula 12
EM
DESAPROPRIAO,
SO
COMPENSATORIOS E MORATORIOS.
CUMULAVEIS
JUROS
Superada a smula.
Os juros compensatrios incidem em momentos distintos dos juros
moratrios.
Se a desapropriao deixar remanescente de rea sem valor

econmico ou rea intil, o Estado tem que indenizar pelo valor total.
Objetivo: atingir a totalidade da rea.
70
INTENSIVO II
Mudana
de
motivo
autorizada
pelo
ordenamento
jurdico.
Mudana da destinao do bem.

S legal se mantido o interesse pblico.
direito que tem o proprietrio de ter o bem de volta quando no

lhe for dada destinao. Vou ter o bem de volta ou receberei indenizao
por isso?
Se o Estado desapropria e no destina o bem, d direito
retrocesso.
Receberei o bem de volta ou a indenizao?
Depende da natureza do instituto, que exatamente a divergncia
sobre o instituto.
Tem autor que entende que a retrocesso um direito real.
Neste caso, haver devoluo do bem.
Para os autores que entendem que este um direito pessoal,
aplica se o art. 519 do CC. O resultado ser a indenizao em
perdas e danos.
71
INTENSIVO II
Tem autor que entende que o instituto misto, posso ter real ou
pessoal, cabendo a devoluo do bem ou perdas e danos.
Pode ter devoluo, se for real.
Pode ter indenizao, se for pessoal.
Para
maioria
das
decises,
apesar
da
enorme
discusso
jurisprudencial, o STJ diz que, se no for dada a destinao prevista no ato,

o proprietrio tem direito de pedir o bem de volta.
Se for dada uma tresdestinao mista (se o bem for aplicado em
finalidade pblica), a natureza pessoal e o proprietrio ter direito apenas
a indenizao por perdas e danos. A devoluo ser impossvel se o
patrimnio j estiver incorporado, se j foi afetado (se j tem destinao
pblica). Incorporado, no cabe devoluo, reintegrao.
72
INTENSIVO II
O controle da administrao pode ser tanto visto do ponto de vista

poltico quanto do ponto de vista administrativo;
Do ponto de vista poltico, o controle busca o equilbrio. Essa ideia
traz consigo a ideia da separao dos poderes, onde h o legislativo,
executivo e judicirio, controlando um ao outro. o famoso sistema
dos freios e contrapesos, idealizados por Montesquieu e John Locke,
que definiram a tripartio dos poderes com um poder controlando o
outro;
O controle do ponto de vista administrativo se d por meio das
instituies administrativas, os agentes administrativos pertencentes
aos rgos administrativos, em sua funo administrativa, deve zelar
pela legalidade das condutas administrativas e tambm pela sua
eficincia;
73
INTENSIVO II
Controle da administrao pblica o conjunto de mecanismos

jurdicos e administrativos por meio dos quais se exerce o poder de
fiscalizao e de reviso da atividade administrativa em qualquer das
esferas de poder;
Fica evidente que o controle traz consigo uma ideia de fiscalizao
e de reviso, buscando garantir a legalidade e a eficincia em prol do
interesse pblico: essa verificao e reviso podem resultar na correo
da atividade administrativa ou em sua alterao;
A natureza jurdica do controle da administrao pblica, segundo

Jos
dos
Santos
Carvalho
Filho
princpio
fundamental
da
administrao pblica, com fundamento no decreto lei 200/67, art. 6,

incisos I a V esse decreto lei traz alguns princpios que julga
se
oportuno mencionar: planejamento, coordenao, descentralizao,

delegao de competncia, controle. Portanto, h previso do controle
como princpio fundamental da administrao pblica. Embora previsto
na esfera federal, ele tambm deve ser observado em outras esferas;
74
INTENSIVO II
Quanto ao rgo (Celso Antnio Bandeira de Mello, Maria Sylvia

Zanella Di Pietro) = quanto extenso do controle (Jos dos Santos
Carvalho Filho):
Controle interno (autocontrole): o controle que cada
um dos poderes exerce sobre seus prprios atos e agentes;
Controle externo (heterocontrole): o controle exercido
por
um
dos
poderes
sobre
outro.
Ex.:
controle
que
administrao pblica direta exerce sobre a administrao pblica

indireta; controle que o judicirio realiza perante atos praticados
pelo executivo; controle do Tribunal de Contas sobre atos do
judicirio;
Controle interno exterior: nomenclatura de Celso Antnio
Bandeira de Mello, referente aos casos onde haveria duplo
controle, assim, um controle seria realizado pelo prprio rgo e o
outro controle seria realizado pela administrao direta;
Obs.: o controle popular trata
se de controle externo, sendo
decorrncia do princpio da publicidade. O controle popular pode

ser realizado conforme a lei 4.898/65, pela lei 8.429/95 (art. 14,
art. 22), conforme o art. 31, 3 da CRFB/88;
75
INTENSIVO II
Quanto ao aspecto controlado (Maria Sylvia Zanella Di Pietro e

Celso Antnio Bandeira de Mello) = quanto ao objeto (Digenes
Gasparini) = quanto natureza do controle (Jos dos Santos
Carvalho Filho):
Controle
de
legalidade:
pode
ser
realizado
pela
administrao (smula 346 do STF), pelo judicirio (art. 5, XXXV,

CRFB/88) e pelo legislativo (quando autorizado pela Constituio);
Controle de mrito: o controle realizado em relao
convenincia
oportunidade,
prevalecendo
princpio
da
separao dos poderes, assim, no cabe ao judicirio substituir o

mrito administrativo (smula 473 do STF). Quanto ao controle de
mrito, deve haver ateno especial para a ADPF 4511, que trata de
11
ADPF 45
EMENTA: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL

DO CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO
CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA DA JURISDIO CONSTITUCIONAL
ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS,
ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE CONFORMAO DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM
TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL. NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA
INTEGRIDADE E DA
INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO MNIMO EXISTENCIAL. VIABILIDADE
INSTRUMENTAL DA ARGIO
DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE
SEGUNDA GERAO).
DECISO: Trata-se de arguio de descumprimento de preceito fundamental promovida contra veto, que, emanado do Senhor
Presidente da Repblica, incidiu sobre o 2 do art. 55 (posteriormente renumerado para art. 59), de proposio legislativa
que seconverteu na Lei n 10.707/2003 (LDO), destinada a fixar as diretrizes pertinentes elaborao da lei oramentria anual
de 2004.
O dispositivo vetado possui o seguinte contedo material:
2 Para efeito do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes e servios pblicos de sade a totalidade das dotaes
do Ministrio da Sade, deduzidos os encargos previdencirios da Unio, os servios da dvida e a parcela das despesas do
Ministrio financiada com recursos do Fundo de Combate Erradicao da Pobreza.
O autor da presente ao constitucional sustenta que o veto presidencial importou em desrespeito a preceito fundamental
decorrente da EC 29/2000, que foi promulgada para garantir recursos financeiros mnimos a serem aplicados nas aes e
servios pblicos de sade.
76
INTENSIVO II
Requisitei, ao Senhor Presidente da Repblica, informaes que por ele foram prestadas a fls. 93/144.
Vale referir que o Senhor Presidente da Repblica, logo aps o veto parcial ora questionado nesta sede processual, veio a
remeter, ao Congresso Nacional, projeto de lei, que, transformado na Lei n 10.777/2003, restaurou, em sua integralidade, o
2 d art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), dele fazendo constar a mesma norma sobre a qual incidira o veto executivo.
Em virtude da mencionada iniciativa presidencial, que deu causa instaurao do concernente processo legislativo, sobreveio a
edio da j referida Lei n 10.777, de 24/11/2003, cujo art. 1 - modificando a prpria Lei de Diretrizes Oramentrias (Lei n
10.707/2003) supriu a omisso motivadora do ajuizamento da presente ao constitucional.
Com o advento da mencionada Lei n 10.777/2003, a Lei de Diretrizes Oramentrias, editada para reger a elaborao da lei
oramentria de 2004, passou a ter, no ponto concernente questionada omisso normativa, o seguinte contedo material:
Art. 1 O art. 59 da lei n 10.707, de 30 de julho de 2003, passa a vigorar acrescido dos seguintes pargrafos:
Art.59............................................
3 Para os efeitos do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes e servios pblicos de sade a totalidade das
dotaes do Ministrio da Sade, deduzidos os encargos previdencirios da Unio, os servios da dvida e a parcela das
despesas do Ministrio financiada com recursos do Fundo de Combate Erradicao da Pobreza.
4 A demonstrao da observncia do limite mnimo previsto no 3 deste artigo dar-seno encerramento do exerccio
financeiro de 2004. (NR). (grifei)
Cabe registrar, por necessrio, que a regra legal resultante da edio da Lei n 10.777/2003, ora em pleno vigor, reproduz,
essencialmente, em seu contedo, o preceito, que, constante do 2 do art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), veio a ser vetado
pelo Senhor Presidente da Repblica (fls. 23v.).
Impende assinalar que a regra legal em questo que culminou por colmatar a prpria omisso normativa alegadamente
descumpridora de preceito fundamental entrou em vigor em 2003, para orientar, ainda em tempo oportuno, a elaborao da
lei oramentria anual pertinente ao exerccio financeiro de 2004.
Conclui-se, desse modo, que o objetivo perseguido na presente sede processual foi inteiramente alcanado com a edio da Lei
n 10.777, de 24/11/2003, promulgada com a finalidade especfica de conferir efetividade EC 29/2000, concebida para
garantir, em bases adequadas e sempre em benefcio da populao deste Pas recursos financeiros mnimos a serem
necessariamente aplicados nas aes e servios pblicos de sade.
No obstante a supervenincia desse fato juridicamente relevante, capaz de fazer instaurar situao de prejudicialidade da
presente argio de descumprimento de preceito fundamental, no posso deixar de reconhecer que a ao constitucional em
referncia, considerado o contexto em exame, qualifica-se como instrumento idneo e apto a viabilizar a concretizao de
polticas pblicas, quando, previstas no texto da Carta Poltica, tal como sucede no caso (EC 29/2000), venham a ser
descumpridas, total ou parcialmente, pelas instncias governamentais destinatrias do comando inscrito na prpria
Constituio da Repblica.
Essa eminente atribuio conferida ao Supremo Tribunal Federal pe em evidncia, de modo particularmente expressivo, a
dimenso poltica da jurisdio constitucional conferida a esta Corte, que no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar
efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais que se identificam, enquanto direitos de segunda gerao, com as
liberdades positivas, reais ou concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO) -, sob pena de o Poder Pblico, por
violao positiva ou negativa da Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a integridade da prpria ordem
constitucional:
DESRESPEITO CONSTITUIO - MODALIDADES DE COMPORTAMENTOS INCONSTITUCIONAIS DO PODER PBLICO.
- O desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao estatal quanto mediante inrcia governamental. A situao de
inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com
77
INTENSIVO II
o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os princpios que nela se acham consignados. Essa conduta
estatal, que importa em um facere (atuao positiva), gera a inconstitucionalidade por ao.
- Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao concreta dos preceitos da Constituio, em ordem a tornlos efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em conseqncia, de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe
imps, incidir em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou non praestare, resultar a
inconstitucionalidade por omisso, que pode ser total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando
insuficiente a medida efetivada pelo Poder Pblico.
.......................................................
- A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder Pblico
tambm
desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia de medidas
concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental.
(RTJ 185/794-796, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno)
certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes institucionais do Poder Judicirio - e nas desta Suprema Corte,
em especial - a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas (JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos
Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, p. 207, item n. 05, 1987, Almedina, Coimbra), pois, nesse domnio, o
encargo reside, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo.
Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e quando os rgos
estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal
comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de estatura constitucional, ainda
que derivados de clusulas revestidas de contedo programtico.
Cabe assinalar, presente esse contexto consoante j proclamou esta Suprema Corte que o carter programtico das regras
inscritas no texto da Carta Poltica no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder
Pblico,
fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu
impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental
do Estado
(RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas, significativo relevo ao tema pertinente reserva do possvel
(STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN, The Cost of Rights, 1999, Norton, New York), notadamente em sede de efetivao e
implementao (sempre onerosas) dos direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais), cujo
adimplemento, pelo Poder Pblico, impe e exige, deste, prestaes estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas
individuais e/ou coletivas.
que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais alm de caracterizar-se pela gradualidade de seu processo de
concretizao depende, em grande medida, de um inescapvel vnculo financeiro subordinado s possibilidades
oramentrias do Estado, de tal modo que, comprovada, objetivamente, a incapacidade econmico-financeira da pessoa
estatal, desta no se poder razoavelmente exigir, considerada a limitao material referida, a imediata efetivao do comando
fundado no texto da Carta Poltica.
No se mostrar lcito, no entanto, ao Poder Pblico, em tal hiptese mediante indevida manipulao de sua atividade
financeira e/ou poltico-administrativa criar obstculo artificial que revele o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de
78
INTENSIVO II
fraudar, de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de condies
materiais mnimas de existncia.
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente
afervel no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes
constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo,
aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade.
Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS (A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais, p. 245-246, 2002,
Renovar):
Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode ignorar. O intrprete dever lev-la em conta
ao afirmar que algum bem pode ser exigido judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu fornecimento pelo
Estado.
Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de
obras, prestao de servios, ou qualquer outra poltica pblica, exatamente realizar os objetivos fundamentais da
Constituio.
A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode ser resumida, como j exposto, na
promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de partida est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui,
alm da proteo dos direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao apurar os elementos fundamentais
dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-o estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas
depois de atingi-los que se poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se dever
investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz de conviver
produtivamente com a reserva do possvel. (grifei)
V-se, pois, que os condicionamentos impostos, pela clusula da reserva do possvel, ao processo de concretizao dos
direitos de segunda gerao - de implantao sempre onerosa -, traduzem-se em um binmio que compreende, de um lado, (1)
a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do Poder Pblico e, de outro, (2) a existncia de
disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas.
Desnecessrio acentuar-se, considerado o encargo governamental de tornar efetiva a aplicao dos direitos econmicos,
sociais e culturais, que os elementos componentes do mencionado binmio (razoabilidade da pretenso + disponibilidade
financeira do Estado) devem configurar-se de modo afirmativo e em situao de cumulativa ocorrncia, pois, ausente qualquer
desses elementos, descaracterizar-se- a possibilidade estatal de realizao prtica de tais direitos.
No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas dependam de opes polticas a cargo daqueles que, por
delegao popular, receberam investidura em mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta, nesse domnio,
a liberdade de conformao do legislador, nem a de atuao do Poder Executivo.
que, se tais Poderes do Estado agirem de modo irrazovel ou procederem com a clara inteno de neutralizar,
comprometendo-a, a eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais, afetando, como decorrncia causal de uma
injustificvel inrcia estatal ou de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo intangvel consubstanciador de
um conjunto irredutvel de condies mnimas necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia do
indivduo, a, ento, justificar-se-, como precedentemente j enfatizado - e at mesmo por razes fundadas em um imperativo
tico-jurdico -, a possibilidade de interveno do Poder Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja
fruio lhes haja sido injustamente recusada pelo Estado.
Extremamente pertinentes, a tal propsito, as observaes de ANDREAS JOACHIM KRELL (Direitos Sociais e Controle Judicial
no Brasil e na Alemanha, p. 22-23, 2002, Fabris):
A constituio confere ao legislador uma margem substancial de autonomia na definio da forma e medida em que o direito
social deve ser assegurado, o chamado livre espao de conformao (...). Num sistema poltico pluralista, as normas
79
INTENSIVO II
constitucionais sobre direitos sociais devem ser abertas para receber diversas concretizaes consoante as alternativas
periodicamente escolhidas pelo eleitorado. A apreciao dos fatores econmicos para uma tomada de deciso quanto s
possibilidades e aos meios de efetivao desses direitos cabe, principalmente, aos governos e parlamentos.
Em princpio, o Poder Judicirio no deve intervir em esfera reservada a outro Poder para substitu-lo em juzos de
convenincia e oportunidade, querendo controlar as opes legislativas de organizao e prestao, a no ser,
excepcionalmente, quando haja uma violao evidente e arbitrria, pelo legislador, da incumbncia constitucional.
No entanto, parece-nos cada vez mais necessria a reviso do vetusto dogma da Separao dos Poderes em relao ao controle
dos gastos pblicos e da prestao dos servios bsicos no Estado Social, visto que os Poderes Legislativo e Executivo no Brasil
se mostraram incapazes de garantir um cumprimento racional dos respectivos preceitos constitucionais.
A eficcia dos Direitos Fundamentais Sociais a prestaes materiais depende, naturalmente, dos recursos pblicos disponveis;
normalmente, h uma delegao constitucional para o legislador concretizar o contedo desses direitos. Muitos autores
entendem que seria ilegtima a conformao desse contedo pelo Poder Judicirio, por atentar contra o princpio da Separao
dos Poderes (...).
Muitos autores e juzes no aceitam, at hoje, uma obrigao do Estado de prover diretamente uma prestao a cada pessoa
necessitada de alguma atividade de atendimento mdico, ensino, de moradia ou alimentao. Nem a doutrina nem a
jurisprudncia tm percebido o alcance das normas constitucionais programticas sobre direitos sociais, nem lhes dado
aplicao adequada como princpios-condio da justia social.
A negao de qualquer tipo de obrigao a ser cumprida na base dos Direitos Fundamentais Sociais tem como conseqncia a
renncia de reconhec-los como verdadeiros direitos. (...) Em geral, est crescendo o grupo daqueles que consideram os
princpios constitucionais e as normas sobre direitos sociais como fonte de direitos e obrigaes e admitem a interveno do
Judicirio em caso de omisses inconstitucionais. (grifei)
Todas as consideraes que venho de fazer justificam-se, plenamente, quanto sua pertinncia, em face da prpria natureza
constitucional da controvrsia jurdica ora suscitada nesta sede processual, consistente na impugnao a ato emanado do
Senhor Presidente da Repblica, de que poderia resultar grave comprometimento, na rea da sade pblica, da execuo de
poltica governamental decorrente de deciso vinculante do Congresso Nacional, consubstanciada na Emenda Constitucional n
29/2000.
Ocorre, no entanto, como precedentemente j enfatizado no incio desta deciso, que se registrou, na espcie, situao
configuradora de prejudicialidade da presente argio de descumprimento de preceito fundamental.
A inviabilidade da presente argio de descumprimento, em decorrncia da razo ora mencionada, impe uma observao
final: no desempenho dos poderes processuais de que dispe, assiste, ao Ministro-Relator, competncia plena para exercer,
monocraticamente, o controle das aes, pedidos ou recursos dirigidos ao Supremo Tribunal Federal, legitimando-se, em
conseqncia, os atos decisrios que, nessa condio, venha a praticar.
Cumpre acentuar, por oportuno, que o Pleno do Supremo Tribunal Federal reconheceu a inteira validade constitucional da
norma legal que inclui, na esfera de atribuies do Relator, a competncia para negar trnsito, em deciso monocrtica, a
recursos, pedidos ou aes, quando incabveis, estranhos competncia desta Corte, intempestivos, sem objeto ou que
veiculem pretenso incompatvel com a jurisprudncia predominante do Tribunal (RTJ 139/53 - RTJ 168/174-175).
Nem se alegue que esse preceito legal implicaria transgresso ao princpio da colegialidade, eis que o postulado em questo
sempre restar preservado ante a possibilidade de submisso da deciso singular ao controle recursal dos rgos colegiados no
mbito do Supremo Tribunal Federal, consoante esta Corte tem reiteradamente proclamado (RTJ 181/1133-1134, Rel. Min.
CARLOS VELLOSO - AI 159.892-AgR/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Cabe enfatizar, por necessrio, que esse entendimento jurisprudencial tambm aplicvel aos processos de controle
normativo abstrato de constitucionalidade, qualquer que seja a sua modalidade (ADI 563/DF, Rel. Min. PAULO BROSSARD ADI
593/GO, Rel.
80
INTENSIVO II
polticas pblicas: quando uma deciso administrativa viola a

razoabilidade e a proporcionalidade (previstas no artigo 2 da lei
9.784/99), o judicirio pode sim exercer o controle, sendo um
controle de legalidade, porm, que, indiretamente, atingir o
mrito do ato administrativo;
Quanto ao momento (Celso Antnio, Di Pietro) = quanto

oportunidade (Jos dos Santos):
Controle prvio: exercido antes de se consumar a
conduta administrativa;
Controle concomitante (sucessivo): o controle realizado
medida que a conduta est se desenvolvendo. Ex.: fiscalizao
de um contrato que est em andamento; art. 67 da lei 8.666/93,
que consiste na fiscalizao dos agentes pblicos durante a
realizao de obras pblicas;
Min. MARCO AURLIO - ADI 2.060/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.207/AL, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.215/PE, Rel.
Min. CELSO DE MELLO, v.g.), eis que, tal como j assentou o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, o ordenamento positivo
brasileiro
no subtrai, ao Relator da causa, o poder de efetuar - enquanto responsvel pela ordenao e direo do processo (RISTF, art.
21, I) - o controle prvio dos requisitos formais da fiscalizao normativa abstrata (...) (RTJ 139/67, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
Sendo assim, tendo em considerao as razes expostas, julgo prejudicada a presente argio de descumprimento de preceito
fundamental, em virtude da perda superveniente de seu objeto.
Arquivem-se os presentes autos.
Publique-se.
Braslia, 29 de abril de 2004.
Ministro CELSO DE MELLO
Relator
81
INTENSIVO II
Controle posterior (corretivo/subsequente): traz a ideia

de reviso, buscando confirmar ou corrigir o ato. Ex.: tpico ato de
controle do judicirio em relao a ato j praticado: visto das
autoridades superiores; homologao da autoridade superior;
Fundamento do controle (Celso Antnio):

Hierrquico (controle por subordinao): escalonamento
vertical dos rgos decorrncia do princpio da hierarquia entre
rgo superior e rgo inferior, tratando de caso tpico de exerccio
do poder hierrquico;
Finalstico
(controle
por
vinculao):
controle
de
legalidade da atuao administrativa, exercendo a administrao

direta controle sobre a administrao indireta;
Quanto iniciativa (Jos dos Santos):

De ofcio: trata
se
de
manifestao
da
prpria
autotutela;
Provocado: o controle deflagrado por terceiro, sendo
caso claro, por exemplo, dos recursos administrativos;
Quanto natureza do controlador:
82
INTENSIVO II
Controle administrativo ou executivo: o controle que

vai confirmar, rever, alterar, condutas internas quanto legalidade
e convenincia, sendo sempre realizado pelo executivo ou pelos
rgos administrativos do legislativo e do judicirio. Tudo isso
decorre da autotutela. Tal controle exercido pelos rgos
superiores em relao aos rgos inferiores, com o auxlio de
rgos julgadores de recursos e tambm com o auxlio de rgos
especializados (ex.: controle tcnico de auditoria). O objetivo desse
controle : confirmao do ato; correo do ato; alterao do
ato12. Os instrumentos utilizados na realizao desse controle so:
a) direito de petio > nasceu na Inglaterra, com o right of
petition, sendo o direito de postular aos rgos pblicos algum
direito em decorrncia da cidadania (previsto no artigo 5,
XXXIV, a, da CRFB/88). Depois de exercido o direito de
petio,
recebimento
do
pedido
pela
autoridade
obrigatrio. O direito de petio (segundo Digenes Gasparini)

um direito dotado de eficcia, assim, entende esse autor que
a falta de pronunciamento da autoridade administrativa acerca
dessa petio
causa autorizadora
do
ajuizamento
do
mandado de segurana. Os administrativistas dizem que o

direito de petio pode ser exercido independentemente do
pagamento de taxas, portanto, questionam a existncia da
garantia de instncia (pagamento exigido para recurso):
sustenta que a lei pode estabelecer condies
especiais para a interposio de recursos administrativos (corrente
minoritria, mas que est sumulada no TJ/RJ por meio da smula 64 e
12
Alterao se d quando uma parte ratificada e a outra alterada.
83
INTENSIVO II
tambm o posicionamento de Jos dos Santos Carvalho Filho, que

fundamenta no artigo 56, 2 da lei 9.784/99, que diz que poder haver
garantia de instncia caso a lei exija;
sustenta que a exigncia de garantia de instncia
inconstitucional (posicionamento amplamente majoritrio nesse sentido:
STF, sustentando que viola o direito de petio e tambm o contraditrio e a
ampla defesa, estando tal entendimento previsto na smula vinculante 21
do STF);
b) controle ministerial
> o exerccio feito pelo
Ministrio sobre os rgos da administrao pblica a ele

vinculado e sobre as pessoas da administrao indireta federal
(art. 19 do decreto 200/67);
c) hierarquia orgnica (Jos dos Santos) = fiscalizao

hierrquica (Celso Antnio)
organizacional
da
>
esse
administrao,
sistema
decorrente
do
escalonamento dos quadros da administrao, onde o rgo

superior exerce o controle sobre o rgo inferior;
d) controle social
> o controle do poder pblico que
realizado pela sociedade. Existem vrios instrumentos que

mostram esse controle social, como por exemplo: leis de
iniciativa popular (art. 61, 2 da CRFB/88) + EC 19/98, com
o art. 37, 3 + aes e servios de sade (art. 198, III,
CRFB/88) + participao social na seguridade social (art. 194,
84
INTENSIVO II
VII, da CRFB/88) + consulta pblica e audincia pblica (lei

9.784/99). Esse controle social pode ser efetivado atravs de
um
controle
natural
(associaes,
fundaes,
sindicatos
realizando o controle) ou tambm pode ser um controle

institucional,
exercido
por
rgos
(entidades)
do
poder
pblico, que tem por escopo a defesa de interesses gerais da

coletividade (ex.: Defensoria Pblica, Ministrio Pblico).
e) instrumentos legais
>
Lei
Complementar
101/2.000 (Lei de Responsabilidade Fiscal) um instrumento

legal de controle dos atos;
f) recursos administrativos lato sensu
>
tais
recursos devem se sujeitar ao princpio da publicidade e

tambm ao princpio do formalismo, sendo necessrio tambm
que haja (para que possa recorrer) o inconformismo. Aqui,
resta lembrar, fala
se
apenas
dos
recursos
administrativos, no dos recursos judiciais. O fundamento do

recurso est no sistema de hierarquia orgnica, o exerccio do
direito de petio, a garantia de contraditrio e de ampla
defesa. No h uma regra geral para os recursos. Os recursos
administrativos dispensam advogado, e a petio j vem com
a razo em uma pea s (no h petio de interposio
separado das razes). So efeitos dos recursos:
Efeito
devolutivo:
devolve
matria
para
apreciao do rgo superior;

85
INTENSIVO II
Efeito suspensivo: esse exceo, incidindo nas

hipteses em que a lei mencionar, assim, o ato fica com o
efeito suspenso at o processamento do recurso. O art.
109, I, 2 da lei 8.666/93 traz um exemplo de recurso
com efeito
suspenso. Em
funo
da presuno
de
legitimidade dos atos administrativos que no se admite

o efeito suspensivo como regra no direito administrativo.
Em razo da autotutela, caso a autoridade administrativa
entenda conveniente, ela pode conferir efeito suspensivo
para o recurso ao receb
efeito
suspenso
pela
lo. Quando o ato est com o

administrao,
no
cabvel
mandado de segurana, diante de falta de potencialidade

do ato em produzir dano aos administrados.
Estudo dos recursos em espcie:

F.1)
REPRESENTAO
ADMINISTRATIVA:
recorrente vem e denuncia irregularidades, ilegalidades

ou condutas abusivas dos rgos e agentes pblicos, tudo
isso com o objetivo de apurao e de regularizao do
ato. Nesse caso, o recorrente pode ser qualquer pessoa,
mesmo aquele que ainda no tenha sido afetado pela
conduta abusiva assim, a administrao pblica ao
receber
essa
representao
do
recorrente,
necessariamente instaura um processo administrativo,

que nada mais do que um poder dever que a
administrao pblica tem de averiguar e punir os
responsveis
por
ter
praticado
condutas
abusivas
86
INTENSIVO II
(exemplo: art. 74, 2 da CRFB/88; lei 4.898/65, nos

artigos 3 e 4);.
F.2) reclamao administrativa: prevista no decreto

20.910/32, conceitua
se como o ato pelo qual o
administrado, seja particular ou servidor pblico, deduz

uma pretenso perante a administrao pblica, visando
obter o reconhecimento de um direito ou a correo de
um ato que lhe cause leso ou ameaa de leso. Na
reclamao, o recorrente o interessado direto (j na
representao, o recorrente qualquer pessoa, ainda que
no afetada pelo ato). O prazo para a reclamao
encontra se no art. 6 do decreto 20.910/32 e de 1 ano
decorrido
reconhecer
esse
o
prazo,
direito
do
administrao
recorrente,
at
desde
pode
que
desfazimento desse ato, ou seja, reconhecimento do

direito do recorrente, no atinja a esfera jurdica de
terceiro causando lhe dano e desde que no tenha se
consumado a prescrio. No se deve confundir essa
reclamao com a reclamao cabida ao STF em razo de
ato administrativo contrrio orientao de smula
vinculante
(essa
ltima
de
carter
nitidamente
jurisdicional);
F.3) pedido de reconsiderao: trata
se
de
pedido de reexame da matria pela prpria autoridade
87
INTENSIVO II
que emitiu aquele ato, s podendo ser esse pedido ser

feito uma nica vez (assim, se for indeferido, total ou
parcialmente, no admite uma nova postulao). No h
lei especfica cuidando do pedido de reconsiderao,
embora haja alguns diplomas que se referem a esse
recurso: lei 8.112/90; art. 109, III, da lei 8.666/93. O
prazo para esse pedido de um ano (utiliza
se
por
analogia o prazo da reclamao administrativa);

F.4) reviso do processo: prevista nos artigo 174 a 182
da lei 8.112/90 e no artigo 65 da lei 9.784/99. A reviso
nada mais do que o reexame da punio (ou do
servidor, ou do administrado) em razo da ocorrncia de:
um fato novo; circunstncia que justifique a inocncia;
inadequao da penalidade aplicada. Pode a reviso do
processo ser feita de ofcio, a pedido e tambm a
qualquer tempo;
F.5) recurso hierrquico:

F.5.1) recurso hierrquico prprio: aquele
recurso dirigido para a autoridade hierarquicamente
superior (portanto, um recurso interno). Esse
recurso decorre da prpria hierarquia dos rgos,
portanto, no precisa de lei que o preveja, sendo
lcito
que
superior
quela
administrado
que
recorra
realizou
ato
autoridade
que
lhe
88
INTENSIVO II
prejudicou. interessante ver depois: artigos 56 a

64 da lei 9.784/99;
F.5.2)
recurso
hierrquico
imprprio:
no
decorre da hierarquia, uma vez que o recurso se d

para outro rgo que no exerce hierarquia sobre o
primeiro (ex.: o dirigente de uma autarquia profere
um ato, e h recurso para o Ministrio em que se
acha vinculado aquela autarquia);
COISA
JULGADA
ADMINISTRATIVA:
imodificabilidade, ou seja, a irretratabilidade do ato perante a

administrao pblica. a precluso de efeitos internos 13. The
final enforcing Power est ausente na coisa julgada administrativa,
assim, o ato pode ser levado ao judicirio mesmo depois de
esgotados
os
recursos
administrativos.
Di
Pietro
trata
das
limitaes ao poder de revogar: essas situaes irrevogveis de

ato, para ela, so tambm situaes irretratveis perante a
administrao, devendo se falar em coisa julgada administrativa;
PRESCRIO ADMINISTRATIVA:
a) perda do prazo para recorrer;
b) perda do prazo para a administrao rever seus prprios
atos (autotutela);
13
Expresso esta de Hely Lopes Meirelles.
89
INTENSIVO II
c) perda do prazo para aplicao de penalidades;
CONTROLE LEGISLATIVO OU PARLAMENTAR:

CONTROLE POLTICO: vai analisar as decises administrativas
sobre os aspectos da discricionariedade, ou seja, da oportunidade e da
convenincia ao interesse pblico. O artigo 49, X da CRFB/88, atribui como
competncia do Congresso Nacional [...] fiscalizar e controlar diretamente
ou por qualquer de suas casas os atos do Poder Executivo [...].
O controle do Congresso Nacional acima prevista, do artigo 49, X,
trata-se de uma hiptese de controle poltico;
O art. 49, V, da CRFB/88 traz a possibilidade de controle dos atos
pelo Congresso quando os atos do Executivo suplantarem os limites da
regulamentao;
O art. 50 da CRFB/88 trata do poder convocatrio;
O art. 58, 3 trata das CPIs;
As aprovaes e autorizaes do Congresso Nacional para que o
Executivo realiza alguns atos trata de mais uma forma de controle
legislativo. Ex.: preciso que o Congresso Nacional aprove o ato de
renovao de um contrato de emissora de TV o artigo 49, I, XII, XIII, XV e
XVII traz outros exemplos de controle;
O senado tambm pode exercer o controle (art. 52, III a IX da
CRFB/88);
90
INTENSIVO II
CONTROLE FINANCEIRO: previsto no artigo 70 a 75 da

CRFB/88, abarca todos os poderes da Repblica. o controle realizado,
principalmente, pelo TCU. Existe tanto o controle interno quanto o controle
externo;
O artigo 71 da CRFB/88 diz quais so as atribuies do Tribunal de
Contas. Seria possvel ao Tribunal de Contas, ainda que realizando o
controle
financeiro,
constitucionalidade?
poderia
No,
ele
realizar
realizao
o
de
controle
abstrato
de
controle
abstrato
de
constitucionalidade competncia do STF, e o que o Tribunal de Contas

pode apreciar a constitucionalidade de leis e atos do poder pblico (nesse
sentido: smula 347 do STF). Seria cabvel ao Tribunal de Contas rever uma
deciso judicial transitada em julgado? O MS 28.150 julgado recentemente
(em 2.009), diz que no cabe ao Tribunal de Contas rever decises
transitadas em julgado, sob pena de violar a segurana jurdica e a boa f
objetiva. A lei 9.478/97, no seu artigo 67, prev um procedimento
simplificado de licitao para a Petrobrs: o STF concedeu liminar no MS
28.252 (em 29/09/09) no sentido de que seria permitido que a Petrobrs
utilizasse o procedimento simplificado da lei 9.478/97, suspendendo os
efeitos de um acrdo do Tribunal de Contas (que trazia orientao de que a
Petrobrs deveria seguir a lei 8.666/93).
A SMULA VINCULANTE 3 do STF:

Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio
asseguram se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao de ato
administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso.
91
INTENSIVO II
CONTROLE JUDICIAL:
Vigora o sistema da jurisdio nica, ou seja, cabe ao judicirio
dar a deciso final em relao ao ato;
O judicirio pode anular os atos ilegais, havendo vrias medidas
para isso: habeas corpus, mandado de segurana, habeas data, mandado de
injuno, ao civil pblica, ADI, dentre outras, sem prejuzo das aes
ordinrias;
H duas omisses inconstitucionais que foram controladas por
meio de mandado de injuno perante o Judicirio:
DIREITO DE GREVE: uma dessas omisses se refere ao direito

de greve (art. 37, V, da CRFB/88), que apesar de ter previso
Constitucional, no tem regulamentao. Diante de ausncia de norma,
surgiu
chamada
sndrome
da
inefetividade
das
normas
constitucionais, assim, o STF decidiu que enquanto no vem a lei

especfica que cuida da greve no servio pblico, ns iremos utilizar a
lei que cuida da greve no servio privado (lei 7.783/89). Na verdade, o
STF, diante de uma omisso legislativa, adotou a Teoria Concretista e
legislou no caso concreto;
PEDIDO DE APOSENTADORIA: o STF, em 15/04/09 decidiu que

os servidores pblicos que trabalham em condio insalubre, ou que
trabalham com periculosidade, por faltar norma para cuidar desse
92
INTENSIVO II
assunto (embora haja previso no art. 40, 4 da CRFB/88), no

julgamento dos mandados de injuno 721, 795 e 797, optou pela
aplicao do artigo 57 da lei 8.213/91 (lei que cuida da previdncia
social no setor privado), agindo, mais uma vez, como legislador
positivo;
93
INTENSIVO II
Processo um conjunto de atos destinados a um

provimento final. O procedimento a maneira de se praticar tais atos;
Na via judicial, o resultado do processo a sentena; j na via
administrativa, o resultado do processo administrativo;
Vrios atos administrativos devem ser praticados dentro de um
processo administrativo;
O processo condio de forma para o ato administrativo: o
processo um mecanismo de documentao na administrao pblica.
atravs do processo que o administrador legitima a sua conduta, ou seja,
fundamenta e legitima a conduta do administrador.
O processo administrativo tambm utilizado como mecanismo de
defesa;
Segundo o STF, caso um ato administrativo venha a atingir
algum, deve haver um processo conforme um modelo constitucional (com
respeito ao devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, motivao,
razoabilidade, legalidade, isonomia, etc.);
94
INTENSIVO II
Documentao
Condio de forma
Processo condio de forma do ato administrativo, para legitimar a
conduta do administrador.
Legitima/fundamenta a prtica do ato administrativo.

Se o servidor praticou infrao grave, aplicar multa de
trnsito.
D transparncia atuao da Administrao.
L que se confere se houve fraude na licitao, na administrao
tributria etc.
mecanismo de defesa.
95
INTENSIVO II
A) Devido Processo Legal
o processo deve ser de acordo com o
que est previsto na lei. Tal princpio encontra
se
esculpido
no
artigo 5, inciso LIV. Em muitas reas do Direito Administrativo a lei

no traz os detalhes e etapas do processo/procedimento, da a praxe
administrativa que vai definir como o processo ser realizado, mas
jamais poder haver ofensa ao princpio da proporcionalidade e da
razoabilidade.
Assim, temos:
Tem que ser um processo que cumpra o modelo constitucional.
Direciona, serve como orientador da conduta do administrador pblico.
O processo deve seguir o modelo legal. O administrador vai fazer
conforme o modelo constitucional.
B) Contraditrio (art. 5, LV da CRFB/88)

conhecimento,
cincia
da
existncia
do
significa
processo,
para
que
haja
possibilidade de a pessoa se manifestar (cincia necessria / reao

possvel). A terminologia correta de chamar a parte para o processo
chamada de citao, mas aqui no processo administrativo esse ato tambm
pode ser chamado de notificao ou intimao. possvel que esse ato
seja feito pessoalmente, seja feito via correio (carta registrada com A/R),
tambm sendo possvel a cincia feita na prpria repartio ou at mesmo
via edital.
C) Ampla Defesa
Significa dar a oportunidade de defesa. Assim
que a parte toma cincia do processo (contraditrio), ela ganha a

96
INTENSIVO II
oportunidade de se pronunciar (defender
se),
mas
essa
oportunidade deve ser material, no apenas formal. Isso significa,

em outros termos, que
simplesmente conceder um prazo no
suficiente para que a parte se defenda. Por exemplo, numa

multa de trnsito: voc tem que ter as informaes para se
defender (local, velocidade, data).
Alm disso, para que a ampla defesa seja realmente obedecida,

devem ser observados alguns importantes requisitos:
a) autoridade/comisso de julgamento prvia e competente14;
b) procedimento pr-determinado;
c) sanes pr-determinadas15;
d) direito s informaes do processo:
O direito informao traz a regra de que o
processo deve ser pblico. Dentro do direito informao
encontra-se o direito reproduo do processo, ou seja, a
parte tem direito a viabilizao de cpias do processo; a
Administrao, porm, no precisa arcar com o custo de
reproduo, que fica a cargo do interessado.
14
Essa autoridade/comisso deve atender todas as exigncias previstas em lei.
15
Todas as consequncias possveis do processo devem estar na lei. Muitos Estados e Municpios no possuem a
lei de processo.
97
INTENSIVO II
e) direito produo de provas:
a parte deve ter o direito de
produo de provas, mas tal direito no um direito absoluto. A

administrao pblica deve decidir o que razovel, uma vez que
falta norma regulamentadora da questo processual no direito
administrativo. No basta tambm que a prova seja produzida, ela
deve ser considerada na deciso.
OBS
ADMINISTRAO
E-MAIL INSTITUCIONAL - surge aqui a
discusso se cabe administrao violar o e-mail institucional para fazer

prova contra a administrao. Prevalece o entendimento de que o e-mail
institucional no do servidor, mas sim da administrao, podendo a
administrao usar livremente seu banco de dados;
Provam produzida de forma ilcita - provas ilcitas no
podem servir como fundamento para decises em processo
administrativo. Na prtica, a prova ilcita acaba sendo utilizada
como um sinal de alerta;
Defesa tcnica
entendimento
era
de
que
presena do advogado no processo administrativo disciplinar no

era obrigatria, sendo meramente facultativa. A participao do
Advogado, assim, era dispensvel16. Porm, o STJ entendeu que
a presena do advogado contribui para a regularidade do
16
NOTE BEM: A discusso da presena ou no do advogado que ocorreu na jurisprudncia referia-se ao processo
administrativo disciplinar, e no em relao ao processo judicial.
98
INTENSIVO II
processo, sendo sua presena obrigatria em todas as fases do

feito. Com base nesse entendimento, ento, o STJ editou a
Smula 343, cujo teor era o seguinte:
STJ, Smula 343
obrigatria a presena de advogado em todas as fases
do processo Administrativo disciplinar.
Porm, em deciso manifestamente poltica, para evitar a conta
milionria que o Estado teria que pagar, o STF editou a Smula
Vinculante n 5.
Smula Vinculante n 5
A falta de defesa tcnica por advogado no processo
administrativo disciplinar no ofende a constituio.
99
INTENSIVO II
D) Direito de Recurso:
O direito de recurso est presente na parte final do artigo

5, inciso LV, da CRFB/88;
O direito de recurso est presente mesmo que no exista
determinao
expressa.
Proibir
direito
de
recurso
contrariar o direito constitucional ampla defesa, sendo,

portanto, inconstitucional;
Para o exerccio do direito de recurso indispensvel a
motivao ( a que se revela a importncia do princpio da
motivao);
SMULA VINCULANTE n 21
como
condio
para
interposio
depsito
de
prvio
recurso
inconstitucional, portanto, o direito de recurso no pode

ficar preso capacidade financeira do recorrente;
Nos processos que tramitam no Tribunal de Contas, h duas

observaes no que toca Smula Vinculante n 3:
100
INTENSIVO II
Se do processo que tramita perante o Tribunal de Contas puder

resultar a anulao ou revogao de ato que beneficie um terceiro,
este deve ter direito ao contraditrio e ampla defesa.
Ato de concesso de aposentadoria, reforma e penso: no

se aplicam o contraditrio e ampla defesa no caso apreciao de
legalidade de ato inicial de concesso de aposentadoria, reforma e
penso (na verdade, no que se refere aposentadoria, no haver
contraditrio e ampla defesa perante o Tribunal de Contas).
Contudo, o ato de concesso inicial ato complexo, porquanto
depende de duas manifestaes de vontade (Administrao +
TCU), caso em que o ato s atinge a perfeio com as duas
manifestaes de vontade. Desse modo, quando a Administrao
Pblica concede o direito, o TCU manifesta sua vontade, concordando
ou no com este ato (controle de legalidade). O contraditrio e a
ampla defesa ocorrero perante a Administrao, e no perante o
TCU. Se o TCU validar o ato, este se torna perfeito. Em outras
palavras, embora o ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma
e penso possua duas manifestaes de vontade (administrao +
tribunal de contas), trata-se de ato administrativo nico, cabendo,
portanto,
um
direito
de
defesa,
que
ocorrer
perante
Administrao;
101
INTENSIVO II
O STF disse que, por fora da

contraditrio
ampla
defesa
Smula Vinculante n 3, o
vo
acontecer
na
fase
da
Administrao. Se o TCU no analisar o processo em 5 anos, deve

instaurar contraditrio e ampla defesa no prprio TCU. Essa
matria discutida em dois Mandados de Segurana:
QUENTSSIMAS, UMA PUBLICADA NA SEMANA PASSADA E

OUTRA, NESTA SEMANA!
MS 25.116
EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. ATO DO TRIBUNAL DE CONTAS DA
UNIO. COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. NEGATIVA DE
REGISTRO A APOSENTADORIA. PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA.
GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA.
1. O impetrante se volta contra o acrdo do TCU, publicado no Dirio Oficial da
Unio. No exatamente contra o IBGE, para que este comprove o recolhimento das
questionadas contribuies previdencirias. Preliminar de ilegitimidade passiva
rejeitada. 2. Infundada alegao de carncia de ao, por ausncia de direito
lquido e certo. Preliminar que se confunde com o mrito da impetrao. 3. A
inrcia da Corte de Contas, por mais de cinco anos, a contar da aposentadoria,
consolidou afirmativamente a expectativa do ex
servidor quanto ao recebimento
102
INTENSIVO II
de verba de carter alimentar. Esse aspecto temporal diz intimamente com: a) o
princpio da segurana jurdica, projeo objetiva do princpio da dignidade da
pessoa humana e elemento conceitual do Estado de Direito; b) a lealdade, um dos
contedos do princpio constitucional da moralidade administrativa (caput do art.
37). So de se reconhecer, portanto, certas situaes jurdicas subjetivas ante o
Poder Pblico, mormente quando tais situaes se formalizam por ato de qualquer
das instncias administrativas desse Poder, como se d com o ato formal de
aposentadoria. 4. A manifestao do rgo constitucional de controle externo h de
se
formalizar
em
tempo
que
no
desborde
das
pautas
elementares
da
razoabilidade. Todo o Direito Positivo permeado por essa preocupao com o

tempo enquanto figura jurdica, para que sua prolongada passagem em aberto no
opere como fator de sria instabilidade inter
subjetiva ou mesmo intergrupal.
A prpria Constituio Federal de 1988 d conta de institutos que tm no

perfazimento de certo lapso temporal a sua prpria razo de ser. Pelo que existe
uma espcie de tempo constitucional mdio que resume em si, objetivamente, o
desejado critrio da razoabilidade. Tempo que de cinco anos (inciso XXIX do art.
7 e arts. 183 e 191 da CF; bem como art. 19 do ADCT). 5. O prazo de cinco anos
de ser aplicado aos processos de contas que tenham por objeto o exame de
legalidade
dos
atos
concessivos
de
aposentadorias,
reformas
penses.
Transcorrido in albis o interregno quinquenal, a contar da aposentadoria, de se

convocar os particulares para participarem do processo de seu interesse, a fim de
desfrutar das garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa (inciso
LV do art. 5). 6. Segurana concedida.
MS 26.053
EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO.
APRECIAO DA LEGALIDADE DO ATO DE CONCESSO INICIAL DE
APOSENTADORIA.
OBSERVNCIA
DO
CONTRADITRIO
DA
AMPLA
DEFESA. NECESSIDADE DE OBSERVNCIA APENAS SE PASSADO MAIS DE
103
INTENSIVO II
CINCO ANOS. SEGURANA CONCEDIDA. I
Caso o Tribunal de Contas da
Unio aprecie a legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e

penso aps mais de cinco anos, h a necessidade de assegurar aos interessados
as garantias do contraditrio e da ampla defesa. II
Segurana concedida
para que seja reaberto o processo administrativo com a observncia do due

processo of law.
Notcias STF
Quarta
Imprimir
feira, 02 de maro de 2011.
Plenrio reafirma direito ao contraditrio caso TCU demore mais de 5 anos

para analisar aposentadoria
Por maioria de votos, os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) concederam
parcialmente a ordem no Mandado de Segurana (MS) 24781 e cassaram a deciso
do Tribunal de Contas da Unio (TCU) que julgou ilegal a aposentadoria do mdico
e professor Mazureik Miguel de Morais, que havia sido concedida h 11 anos, sem
que lhe fosse assegurado o direito ao contraditrio e ampla defesa.
No julgamento de hoje, prevaleceu o entendimento que assegura ao aposentado,
pensionista ou reformado o direito ao contraditrio e ampla defesa caso o
processo administrativo que avalia a legalidade da concesso de sua aposentadoria,
penso ou reforma no seja julgado pelo TCU em cinco anos. O entendimento
decorreu de voto
vista do ministro Gilmar Mendes e prevaleceu sobre o voto da
relatora, ministra Ellen Gracie, que concedia a ordem parcialmente apenas para
isentar o mdico e professor da devoluo dos valores recebidos, sendo seguida
pelo ministro Dias Toffoli.
Argumentos
104
INTENSIVO II
No caso em exame impressiona
me o fato de que o impetrante estava
recebendo o benefcio da aposentadoria h mais de 10 anos quando o TCU julgou

ilegal o ato de concesso e determinou seu cancelamento. Na espcie, no se tem
apenas a reforma do benefcio, mas a sua prpria anulao. Portanto, trata
se
de medida drstica que est sendo efetivada em detrimento de um cidado que

gozava de aposentadoria que possua total aparncia de legalidade at receber a
notcia de que o TCU havia cassado sem lhe conceder a oportunidade de se
defender, afirmou Mendes.
O ministro acrescentou que no consta dos autos qualquer informao que possa
levar concluso de que tenha havido, por parte do aposentado, qualquer conduta
qualificadora de m f e, passados mais de 10 anos do ato de concesso de
aposentadoria, no se pode exigir que o impetrante tenha pleno conhecimento da
precariedade
dos
atos
praticado
pelo
rgo
pblico
que
lhe
concedeu
aposentadoria.
Ele exercia funes em trs diferentes rgos: foi professor na Universidade da
Paraba e mdico no Instituto de Administrao Financeira da Previdncia Social
(IAPAS) e na Fundao Legio Brasileira de Assistncia. Aposentou
se,
respectivamente, em 25/06/1991 (UFPB), 17/7/1992 (IAPAS) e 31/12/1992 (LBA).

Em 21/10/2003, a Segunda Cmara do Tribunal de Contas da Unio julgou ilegal o
ato de aposentadoria no cargo de mdico do IAPAS com vigncia a partir de
17/07/1992, tendo em vista que a acumulao de proventos do impetrante seria
indevida.
O ministro Gilmar Mendes lembrou que sua posio encontra respaldo em recente
jurisprudncia da Corte (como o MS 24748), que passou a exigir que o TCU
assegure ampla defesa e contraditrio, nos casos em que o controle externo da
legalidade exercido pela Corte de Contas para registro de aposentadorias e penses
ultrapasse o prazo de cinco anos, sob pena de ofensa ao princpio da confiana,
face subjetiva do princpio da segurana jurdica. Mendes salientou a importncia
de um dilogo institucional com o TCU, j que a deciso do Supremo vai obrigar
105
INTENSIVO II
uma mudana no processamento de registros e avaliaes. Estamos sendo
ponderados no sentido de no impormos uma condio que de difcil execuo de
imediato, afirmou.
Decadncia
O ministro Cezar Peluso votou, vencido, pela concesso integral do MS, apontando
a decadncia*. Para ele, o TCU tem plenas condies de julgar a legalidade de atos
concessivos de penses, aposentadorias ou reformas num prazo de cinco anos,
principalmente aps a informatizao.
Peluso defendeu a tese de que deve haver decadncia, caso o processo fique por
mais de cinco anos no TCU sem que haja julgamento, porque a vida das pessoas
que est em jogo. Sei que um ponto de vista vencido, por ora, mas acho que a
Corte tem que continuar pensando nisso porque no se pode alterar a vida das
pessoas depois de tantos anos. A grande maioria dos servidores pblicos, quando
se aposenta, nem imagina que o ato de aposentadoria est sujeito reviso. Eles
acham que aquilo definitivo. As pessoas mudam de vida, de lugar, de hbitos,
mudam de economia. E passados no sei quantos anos vem o TCU e diz que no
pode receber mais? a vida das pessoas que est em jogo, ressaltou.
Alerta
O ministro Marco Aurlio, que votou pelo indeferimento total da ordem, alertou
que, dificilmente, o TCU aprecia a legalidade de uma aposentadoria antes de cinco
anos. Precisamos marchar com cuidado sob o ngulo da decadncia proposta
porque ns sabemos que quem levanta o tempo de servio, quem calcula os
proventos, o rgo de origem, e a ns teremos, em razo da decadncia, a
legitimao de uma srie de situaes jurdicas que podero ser discrepantes. por
isso que se exige o pronunciamento da Corte de Contas, asseverou.
Quanto ao mrito, o ministro Marco Aurlio apontou a ilegalidade da trplice aposentadoria.
A Carta da Repblica contempla a dupla aposentadoria no tocante a cargos acumulveis
em atividade. Indaga se: seria possvel acumular dois cargos de mdico e um cargo de
106
INTENSIVO II
professor? A resposta est no artigo 37, inciso XVI, da Constituio, e negativa. Se no
podia acumular, em atividade, os trs cargos, no cabe agasalhar a trplice aposentadoria,
afirmou.
VP/CG
*Decadncia:
Extino de um direito pela inrcia de seu titular, quando a eficcia desse direito estava
originalmente vinculada ao exerccio dentro de determinado prazo, que se esgotou, sem o
respectivo exerccio.
E) VERDADE REAL
refere
se ao que realmente aconteceu, vai
alm do que j est previsto no processo. Na prtica, a verdade real

praticamente impossvel de ser atingida. A doutrina diz que o que ns
precisamos da maior aproximao da verdade possvel, mas ainda
h quem diga que busca
se
no
processo
administrativo
verdade real;
F) PRINCPIO da OFICIALIDADE
tal princpio traz duas regras
diferentes:
Impulso oficial
o processo administrativo caminha por
impulso oficial, no necessitando necessariamente do impulso

das partes.
107
INTENSIVO II
Informalidade
o Processo Administrativo informal,
diferente do Ato Administrativo. Qualquer requerimento, sem

formalidade, d incio ao processo. Portanto, perpetua
se
a regra de que o processo administrativo regido pela

informalidade do ponto de vista do administrado.
G) CELERIDADE do PROCESSO > est no texto constitucional, mais
precisamente no artigo 5, inciso LXXVIII da CRFB/88, includo pela EC

45/04. Segundo essa regra, o processo administrativo deve durar um
prazo razovel. Muitos dos processos administrativos j possuem
prazos definidos em lei, assim, caso o prazo no esteja previsto em
lei, deve ser aplicado o princpio da razoabilidade;
Essa lei atua como norma geral de processo administrativo para o

mbito federal. Essa lei norma geral, portanto, no veda a existncia
de normas especficas o artigo 69 da lei 9.784/99 traz a informao
de que a lei norma geral com aplicao subsidiria, o que significa
dizer que no silncio da norma especfica que ser aplicada a norma
geral;
108
INTENSIVO II
Prazo
processual
administrativo
se
conta
conforme
prazo
processual comum, excluindo o dia do comeo e computando o dia do

final (prazo processual somente comea e somente termina em dia
til). Dia til para o direito administrativo o dia em que a repartio
est funcionando. No silncio da lei, o prazo de 5 dias. Os atos do
processo administrativo devem ser praticados na repartio e no horrio
de funcionamento (excepcionalmente, o ato pode ser praticado fora da
repartio, desde que por uma razo de interesse pblico exemplo:
licitao com inmeros licitantes);
Encerrado o expediente, a regra que o ato deve ser suspenso,
salvo quando a suspenso causar prejuzo para o ato;
No processo administrativo, a lei no usa a palavra citao, mas
usa as palavras notificao e intimao, usando a lei as duas de
forma
idntica,
permitidas
em
sem
lei
estabelecer
podem
ser
distino.
utilizadas
Todas
para
as
dar
hipteses
cincia
ao
administrado, ou seja, efetuar a intimao (ou notificao) a vai

mais comum, econmica e vivel o uso dos Correios atravs de carta
com A/R;
perfeitamente possvel a intimao por edital caso o intimado
esteja em local incerto e no sabido. Parte que chamada para o
processo e no comparece, esse no comparecimento gera revelia: em
processo administrativo no se admite os efeitos da revelia, reabrindo o
prazo para defesa e nomeando defensor dativo;
Testemunha pode ser intimada para comparecimento, desde que
seja intimada em pelo menos trs dias teis antes da data do
comparecimento (ou seja, para que seja obrigado o comparecimento da
109
INTENSIVO II
testemunha, ela deve ser intimada com pelo menos trs dias teis de
antecedncia);
Caso a testemunha no comparea, possvel a conduo
coercitiva, uma vez que o comparecimento obrigatrio (embora na
prtica, no seja comum esse comparecimento, at mesmo por falta de
estrutura da mquina administrativa);
a) instaurao:
possvel que o processo administrativo seja instaurado
pela parte, atravs de um requerimento do interessado;
Tambm possvel a existncia de processo instaurado
pela
prpria
administrao.
instaurao
do
processo
administrativo por parte da administrao se d por portaria. A

instaurao de processo administrativo disciplinar obrigatria.
Resta a dvida se a portaria deve indicar ou no a infrao
cometida: no h necessidade, bastando que a portaria apenas
enuncie o fato. A regra geral que nesse momento a autoridade
instauradora nomeia a comisso processante (h na maioria dos
processos o mnimo de 3 membros na comisso, mas depende da
lei de processo administrativo que se analisa);
b) instruo:
110
INTENSIVO II
Esse o momento de produo de provas, que se d

antes da defesa: nesse momento todos podem produzir provas,
no sendo restrita a produo administrao;
Feita a instruo, haver o indiciamento, onde haver
definio exata da infrao praticada;
c) defesa:
A parte deve apresentar defesa no prazo de 10 dias;
O processo continua nas mos da comisso, portanto a
comisso que recebe a defesa da parte no processo;
d) relatrio:
Na via administrativa, o relatrio conta a histria e
conclui em relao ao processo (condena, absolve etc.), por isso
esse relatrio chamado de relatrio conclusivo uma vez que ele
tem de propor o resultado;
A instruo + defesa + relatrio (ou seja, os trs itens),
caso seja Processo Administrativo Disciplinar (PADE) ser chamado
de
inqurito
inqurito
administrativo.
administrativo
No
com
se
a
pode
confundir
investigao
esse
prvia
(sindicncia);
e) julgamento:
Assim, a autoridade superior que instaurou o processo
que vai proferir o julgamento nesse processo;
111
INTENSIVO II
Essa autoridade recebe o processo e vai passar para o

julgamento;
A autoridade superior no est vinculada ao relatrio.
Porm, se o processo for administrativo disciplinar a autoridade
est vinculada ao relatrio (a regra essa), salvo se este for
contrrio s provas dos autos;
f) recurso:
No pedido de reconsiderao, pede se autoridade que
venha a rever a sua deciso. Nesse mesmo pedido, deve ser
pedido autoridade que reconsidere a deciso, mas caso este no
for o entendimento da autoridade, deve
se
encaminhar
pedido de reconsiderao autoridade superior, convertendo
o
o
em recurso hierrquico;
Caso quem vai julgar o recurso esteja dentro do mesmo
rgo, ser chamado de recurso hierrquico prprio;
Caso a autoridade que vai julgar o recurso esteja em
outro rgo, ele ser chamado de recurso hierrquico imprprio;
possvel o recurso em at 3 instncias. Caso o recurso
seja apresentado perante uma autoridade incompetente, essa
autoridade far remessa do processo autoridade competente,
para que faa o julgamento;
Caso o servidor tenha sido suspenso, recorra e quando
sai o recurso, a suspenso virou demisso possvel que o
recurso piore a situao da parte recorrente? A resposta SIM,
112
INTENSIVO II
plenamente
possvel
reformatio
in
pejus
no
recurso
administrativo, mesmo no processo disciplinar;

g) coisa julgada administrativa:
Traz a regra de que o processo no pode mais ser revisto
na via administrativa, no excluindo a apreciao do judicirio no
que se refere legalidade;
Caso surja um fato novo, a qualquer tempo possvel
reviso na via administrativa, mas na reviso no possvel a
reformatio in pejus;
Caso haja ato ilegal e vcio sanvel no processo, deve se
convalidar o ato. Porm, se o ato ilegal e o vcio insanvel, a
sada a anulao do ato. Porm, caso a anulao causar mais
prejuzo do que a manuteno do ato, h a estabilizao de efeitos
do ato (mantendo o);
Observaes:
Na lei 8.112/90, em processo disciplinar, h dois tipos de
processo:
a)
processo
sumrio:
exemplo
de
sindicncia17,
acumulao
ilegal18;
17
Existem dois tipos de sindicncia, a que investigao prvia e a sindicncia que um processo sumrio.
Ser sindicncia como processo sumrio quando se tratar de infraes punveis com advertncia e suspenso de
at 30 dias (prorrogvel por igual perodo).
18
Traz uma pena de suspenso de 30 dias prorrogvel por mais 15 dias.
113
INTENSIVO II
b) processo ordinrio ou propriamente dito: segue a regra normal

do processo estudado acima, mas o prazo de 60 dias prorrogados
por mais 60 dias;
114
INTENSIVO II
Regra: o Estado responsvel.

Regra: o Estado atua e o particular obrigado a suportar a atuao
estatal.
A responsabilidade civil do Estado mais rigorosa do que a do
particular, porque a atuao estatal impositiva, qual o particular
obrigado a se submeter.
O Estado PJ e como tal, tem personalidade jurdica, respondendo
por seus atos como qualquer pessoa jurdica. Deve ser tratado como as
demais pessoas jurdicas.
A responsabilidade civil por conduta ilcita tem como premissa o
princpio da legalidade.
Pode decorrer tambm de conduta lcita, com fundamento no
princpio da isonomia.
Ex.: construo de Cadeia. Conduta lcita. Sociedade ganha.
Vizinho perde viola o princpio da isonomia.
115
INTENSIVO II
Estado irresponsvel. O monarca no erra.
Posteriormente, passa a ser responsvel em situaes especiais.

O Brasil j comeou com o Estado responsvel.
Teoria Subjetiva CC/1916.
Na Teoria Subjetiva, punem-se apenas condutas ilcitas.

Exigncias para a responsabilidade subjetiva:
CONDUTA ESTATAL
DANO
NEXO CAUSAL
CULPA/DOLO
Nesse primeiro momento, a vtima precisava demonstrar a culpa
ou dolo do agente.
116
INTENSIVO II
Posteriormente, vem a TEORIA DA CULPA DO SERVIO /

CULPA ANNIMA, bastando que se provasse:
Servio no foi prestado
Servio foi prestado de forma ineficiente
Servio est atrasado.
No importa quem efetivamente agiu. No precisava provar

de quem era a culpa.
O objetivo da teoria da responsabilidade objetiva punir tanto
condutas lcitas quanto ilcitas. Adotada desde a CF/1946.
Deve-se provar:
Conduta estatal
Dano
Nexo
117
INTENSIVO II
O Estado causou prejuzos e responde sempre. No admitia

excludente. Teve prejuzo, o estado tem que indenizar.
Admite excludente se no houver conduta, dano ou nexo. Ex.:

culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior.
Culpa concorrente no admite excludente. Cada parte arca
com os prejuzos a que der causa. No se podendo especificar, 50%
50%.
Excepcionalmente, no Brasil, aplica-se a Teoria do Risco
Integral em trs hipteses
MATERIAL BLICO;
SUBSTNCIA NUCLEAR; e
DANO AMBIENTAL.
118
INTENSIVO II
Penal
Inexistncia do fato
Negativa de autoria
Administrativa
Civil
Lei 8112, 126
CPP 66
CC 935
Excludente penal no discutida no processo civil. Art. 65, CPC.

Excludente penal faz coisa julgada no PC.
A responsabilidade civil no Brasil extracontratual. Art. 37, 6,

CF.
Sujeitos: PJ de direito pblico e PJ de direito privado prestadoras de

servios pblicos.
119
INTENSIVO II
Uma deciso do STF:
Responsabilidade objetiva em face de usurio

Responsabilidade subjetiva em face de e no usurio.
Foi uma deciso isolada que no teve o menor sentido.
Hoje:
RE 591.874 Deciso de mrito Tema 130 da Repercusso Geral.
CONDUTA COMISSIVA: Teoria OBJETIVA (Conduta

lcita e ilcita);
CONDUTA OMISSIVA: Teoria SUBJETIVA (Conduta
ilcita) prevalece, mas, ao que parece, caminharmos para a
Teoria Objetiva, com vrios julgados recentes.
CONDUTA
QUE
GERA
RISCO:
responsabilidade
OBJETIVA.
120
INTENSIVO II
Para falar em responsabilidade civil do Estado, deve-se ter um

dano jurdico: leso a um direito. No basta prejuzo econmico. O dano
deve ser certo (determinado ou determinvel).
Sendo
uma
conduta
lcita,
dano
deve
ser
especial
(particularizado): ter uma vtima particularizada.

O dano deve ser anormal.
Doutrina: no admite
STJ: aconselhvel, mas uma faculdade do Estado.
5 anos DL 20.910/32. STF e STJ era posio

tranquila.
NCC 206 reparao civil 3 anos
STJ: final de 2010 voltou a admitir 5 anos. Voltou a aplicar o
decreto.
121
INTENSIVO II
Probidade significa honestidade, honra, integridade, lealdade, boa

f, agir com retido de conduta;
Ainda significa obedincia aos demais princpios ticos, obedincia
aos princpios morais;
Improbidade agir fora desses parmetros, um designativo

tcnico para falar de corrupo administrativa. H, nesse caso, um
desvirtuamento da funo pblica (afronta a ordem jurdica),
122
INTENSIVO II
Desvirtuamento da funo pblica;

Afronta ordem jurdica;
Aquisio
de
vantagens
patrimoniais
indevidas
(enriquecimento ilcito),
Exerccio nocivo da funo pblica,
Trfico de influncias,
Desprestgio da maioria em favor da minoria,
Etc.
Tambm h improbidade quando h desprestgio de uma
maioria em detrimento de uma minoria (ex.: construo de ferrovia
para valorizar a propriedade de um governador que encontra
se
perto);
123
INTENSIVO II
O art. 14, 9 da CRFB trata da improbidade no perodo da eleio

(dispositivo a ser estudado com mais profundidade no Direito Eleitoral);
Art. 14, 9
Lei Complementar estabelecer outros casos de
inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger.
A PROBIDADE ADMINISTRATIVA,
A MORALIDADE para exerccio de mandato considerada
vida pregressa do candidato, e.
A normalidade e legitimidade das eleies contra a
influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de
funo, cargo ou emprego na administrao direta ou
indireta.
O art. 15, V, da CRFB, fala da improbidade em relao aos direitos

polticos, que s podem ser suspensos em caso de improbidade;
Art. 15. vedada a CASSAO de direitos polticos, cuja perda ou
suspenso s se dar nos casos de:
V
, nos termos do art.
37, 4. - SUSPENSO
124
INTENSIVO II
O art. 85 da CRFB fala de crime de responsabilidade do Presidente

da Repblica, e no inciso V ele trata da improbidade;
Art. 85. So crimes de responsabilidade (= Impeachment) os atos

do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio
Federal e, especialmente, contra:
I a existncia da Unio;
II
o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder
Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais
das unidades da Federao;
III
sociais;
o exerccio dos direitos polticos, individuais e
IV
a segurana interna do Pas;
a probidade na administrao;
VI
a lei oramentria;
VII
o cumprimento das leis e das decises judiciais.
nico. Esses crimes sero definidos em lei especial, que

estabelecer as normas de processo e julgamento.
O art. 37, 4 da CRFB estabelece de forma resumida quais so as

medidas de improbidade:
RESSARCIMENTO;
INDISPONIBILIDADE de BENS;
125
INTENSIVO II
PERDA de FUNO; e
SUSPENSO dos DIREITOS POLTICOS
Art. 37, 4
Os
atos
ADMINISTRATIVA importaro a.
de
IMPROBIDADE
Suspenso dos direitos polticos,

A perda da funo pblica,
A indisponibilidade dos bens e
O ressarcimento ao errio,
Na forma e gradao previstas em lei,
Sem prejuzo da ao penal cabvel.
A regulamentao desse artigo est atualmente na lei 8.429/9219;

Quando foi disciplinar o assunto, a lei ampliou o rol. Vai alm das
medidas previstas no texto constitucional.
A lei custou muito a sair do papel e, a partir de 2010, comeou a
aplicar as penalidades ADI 2.182 discutia a constitucionalidade formal e
material
A
foi
19
julgada
, que discutia a constitucionalidade formal e material

improcedente:
lei
de
improbidade
no
tem
Essa Lei, apesar de ter apenas 25 artigos e ser de compreenso fcil, de leitura obrigatria.
126
INTENSIVO II
inconstitucionalidade
formal,
no
tem
problemas
de
procedimento. criticada pelo fato de a tipificao no ter verbo.
A lei 8.429/92 tem um papel muito importante em mudar o

quadro da administrao, visto que o administrador do passado usava a
coisa pblica como se fosse particular;
Quando a lei foi aprovada, ela recebeu o nome vulgar de lei do
colarinho branco, nomenclatura essa que foi abandonada nos tempos
atuais;
A lei de improbidade atinge o bolso do administrador, tendo
sanes bastante rigorosas;
Essa lei no se restringe ao mbito federal, sendo uma norma do
mbito nacional em alguns dispositivos. Na verdade, so encontradas,
nessa lei, trs tipos de norma:
a) NORMAS DE DIREITO MATERIAL
>
usando
as
medidas do art. 37, 4 a doutrina conclui que, se para legislar

sobre essas medidas, a competncia da Unio (art. 22, I,
CRFB/88), ento presume
se
que
tambm
da
Unio
competncia para legislar sobre improbidade administrativa essa

a concluso a que se chega por falta de previso constitucional.
Nesse caso, a Unio legislou em mbito nacional.
127
INTENSIVO II
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio,
martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
b) NORMAS SOBRE PROCESSO ADMINISTRATIVO >
em
relao s regras de processo administrativo, cada ente tem a

competncia para legislar concorrentemente. Assim, quanto
matria de processo administrativo, a Unio vai legislar apenas
para ela. Nesse ponto, portanto, a lei 8.429/92 de mbito
federal.
Em matria estritamente Administrativa, a competncia da

Unio (22, I).
Em normas procedimentais (processuais), a competncia
concorrente da Unio, Estados e DF (24, XI).
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar

concorrentemente sobre:
XI - procedimentos em matria processual;
c) NORMAS SOBRE PROCESSO CIVIL
>
Unio
vai
legislar sobre normas gerais;
128
INTENSIVO II
Atualmente, est pacfica a orientao de que o ilcito de

improbidade tem natureza de
(essa matria j foi
resolvida pelo STF ADI 2.797);
129
INTENSIVO II
Deve ficar claro que o ilcito de improbidade no tem natureza

penal a prpria leitura da CRFB/88, em seu texto, traz essa
orientao, ao prever as sanes para o ilcito de improbidade
administrativa;
Art. 37, 4
Os
atos
de
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA importaro a
Caso a conduta de improbidade administrativa esteja prevista no

ordenamento
como
crime,
deve
se
ajuizar
uma
ao
penal
(submetidos regra do Direito Penal). Para ser ilcito administrativo,

a conduta deve estar prevista como infrao funcional no Estatuto
do Servidor (ao qual o servidor est vinculado) assim, pode
acontecer da conduta ser ao mesmo tempo crime e infrao funcional20,
20
Para o mbito federal, improbidade administrativa infrao grave, conforme faz referncia o art. 132 da lei
8.112/90 prevendo pena de demisso para o servidor nesse caso, deve haver processo administrativo disciplinar.
130
INTENSIVO II
mas, para tanto, DEVE ESTAR PREVISTA na LEI PENAL E na LEI

ADMINISTRATIVA. A mesma conduta deve estar prevista na Lei
penal para configurar crime (tipicidade). Alm disso, a conduta do
agente pode ainda configurar a infrao de improbidade, que est na
esfera civil.
A ao de improbidade vai tratar do ilcito civil, tendo, em
regra, sanes de natureza civil (ADI 2.797): porm, h infraes de
improbidade que no tm natureza civil.
Os
tm
O agente pode ser punido na ao de improbidade e na
de crime de responsabilidade, pois tm naturezas distintas.

Se a sano na ao de improbidade for de natureza poltica, o
agente
no
poder
ser
condenado
tambm
por
crime
de
responsabilidade, seno haver bis in idem.

: a regra geral que uma
conduta possa gerar responsabilidade nas trs instncias (penal +
civil + administrativa (PAD), no se comunicando as decises dessas
instncias.
131
INTENSIVO II
Ao Penal
PAD
Ao de
Improbidade Adm.
PJ
PJ
Autoridade
Administrativa
Excepcionalmente, porm, haver comunicao quando:

Reconhecida a inexistncia do fato
OU
Negativa de autoria na esfera penal,
Automaticamente, deve o sujeito passivo do processo ser absolvido nas

demais instncias. Assim, a ao de improbidade pode ser suspensa e o
administrador
pode
suspender
processo
administrativo
disciplinar,
enquanto o processo penal estiver em curso, mas essa orientao no

obrigatria e vai depender da anlise do caso concreto;
O art. 126 da lei 8.112/90, o art. 935 do CC/02 e o art. 66 do CPP
referem
se hiptese de negativa de autoria;
Caso a absolvio no processo penal se d por falta de provas,

pode haver condenao no mbito civil e no mbito administrativo, no
havendo comunicao nessa hiptese. Caso o tipo penal exige o dolo e
132
INTENSIVO II
a conduta do agente foi culposa, ele vai ser absolvido no processo

penal, mas no o exige de responsabilizao civil ou administrativa;
Caso no processo penal ficar reconhecida a existncia de uma
excludente penal, segundo o art. 65 do CPP, faz coisa julgada para os
demais processos: como fica o processo no mbito civil? Depende: uma
excludente pode ou no absolver nas demais esferas, devendo olhar o
caso concreto o que deve ficar claro que por fazer coisa julgado, o
assunto no vai ser mais discutido;
Deve haver ateno para no confundir sujeito ativo/passivo do

ato com sujeito ativo/passivo da ao: quem pratica um ato de
improbidade sujeito ativo do ato e sujeito passivo da ao de
improbidade;
6.1 Sujeito passivo do ato:

Definir o sujeito passivo significa definir o cenrio, o local onde a
situao onde a improbidade pode acontecer. Segundo o art. 1 da
lei 8.429/92:
133
INTENSIVO II
Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico,
servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou
de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou
concorra com mais de 50% do patrimnio ou da receita anual, sero punidos
na forma desta lei.
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos
de improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba
subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem
como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou
concorra com menos de 50% do patrimnio ou da receita anual, limitandose, nestes casos, a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a
contribuio dos cofres pblicos.
Portanto, todos os poderes podem sofrer atos de improbidade.

Pessoas da administrao direta so os entes polticos (Unio,
Estados, Municpios e Distrito Federal).
Pessoas jurdicas da administrao indireta so autarquia,
fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia
mista. A lei fala em administrao indireta ou fundacional, com a
clara inteno de no entrar na discusso se a fundao era parte
da administrao indireta (na poca havia essa discusso), e incluir
as fundaes como sujeito passivo do ativo de improbidade.
Os territrios passaram a ser considerados autarquia
territorial pela doutrina, mas na verdade, ele nada tem de
autarquia (os Territrios se apresentam muito mais como entes
polticos do que como autarquia).
As pessoas jurdicas de direito privado em que o Estado
haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do
134
INTENSIVO II
seu patrimnio ou receita anual so consideradas sujeito passivo

para o ato de improbidade;
O pargrafo nico do artigo tambm disciplina alguns
sujeitos passivos: tal pargrafo nico fala das pessoas privadas
onde o Estado participe na criao ou custei com menos de
cinquenta por cento do patrimnio ou da receita anual. A lei fala
das pessoas que recebam benefcios, subvenes ou incentivos
fiscais ou creditcios (ex.: associaes filantrpicas que recebem
recursos pblicos). Nesses casos, a repercusso patrimonial da
ao de improbidade ser limitada aquilo que atingir a contribuio
dos cofres pblicos (visto que a lei busca proteger o patrimnio
pblico), no invadindo o valor oriundo de atividades tipicamente
privadas;
Sim, uma vez que sindicato trabalha com dinheiro pblico (seja
com mais ou com menos de 50%), assim, mesmo sendo de
natureza privada, pode ser cenrio da improbidade;
Partido poltico: o fundo de participao dos partidos
dinheiro pblico (fundo partidrio), assim, sendo recurso pblico,
est
sujeito
regras
da
improbidade
administrativa.
contabilidade da eleio (prestao de contas) deve estar sujeito

improbidade administrativa;
135
INTENSIVO II
Ente de cooperao (entidades de apoio, OS, OSCIP,

servios sociais autnomos): tambm est sujeito aos atos de
improbidade, uma vez que recebem verba pblica;
As pessoas numeradas no rol do sujeito passivo da
improbidade muito semelhante ao rol das pessoas sujeitas
ao popular. Na ao popular, o que se busca a anulao do
ato administrativo. Na ao de improbidade administrativa, busca
se aplicar uma sano ao administrador que no agiu com
probidade perante a administrao;
6.2
Sujeito ativo do ato de improbidade

Previsto no artigo 2 da lei 8.429/92, traz um conceito bem
aberto:
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo
aquele
que
exerce,
ainda
que
transitoriamente
ou
sem
remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou

qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo,
emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.
Quando se refere a exercer funo pblica, o legislador est

referindo ao agente pblico;
Os servidores pblicos, sejam estatais, sejam celetistas, esto
sujeitos lei;
Os empregados de empresas pblicas e sociedades de
economia mista (servidores de entes governamentais) tambm respondem
por improbidade administrativa;
136
INTENSIVO II
Particular em colaborao tambm responde por improbidade

(particulares que de alguma maneira colabora com o Estado (ex.: servio de
cartrio);
Portanto, qualquer das pessoas que exerce funo, conforme
mencionado no art. 1, pode praticar improbidade administrativa;
Agente de fato (nomeado sem concurso, nomeado com concurso
fraudulento) tambm responde por improbidade;
Contratados (nomeados ad hoc quando deveria haver concurso)
podem praticar ato de improbidade;
: atualmente h uma reclamao que
parece no ser o posicionamento do cenrio atual do STF. Mas a reclamao
(ltimo julgado existente embora no tenha sido proferido com a atual
composio do STF). Toda a discusso surge em razo da aplicao da lei de
improbidade VS lei dos crimes de responsabilidade.
A partir dessas duas leis surge a discusso em relao ao bis in

idem (nesse caso, condenao dupla pela mesma natureza), onde
o STF decidiu, julgando a reclamao 2.138, disse que o uso das
duas normas ao mesmo tempo geraria bis in idem. Para o STF, se
h a incidncia das duas normas, h a incidncia (aplicao) do
crime de responsabilidade (afasta
se
improbidade
administrativa). Porm, h agentes polticos que no esto sujeitos

aos crimes de responsabilidade (a CF e a lei 1.079/50 disciplina os
crimes de responsabilidade a), portanto, devendo estes responder
por improbidade administrativa. Caso a conduta praticada pelo
137
INTENSIVO II
agente no estiver na lista dos crimes de responsabilidade, pode

haver punio por infrao de improbidade.
O agente poltico, independentemente do crime, responde por

improbidade, na 1 instncia. ilcito civil.
AI 506.323, STF
Rcl. 2.790, STJ ainda no jurisprudncia do STJ, foi uma
deciso isolada. Agente poltico responde por improbidade, mas
com foro privilegiado.
No que se refere aos prefeitos e vereadores no tem

previso na lei 1.079/50, mas sim no decreto lei 201/67, que fala
em crime comum e de responsabilidade, e faz uma salada entre
essas duas modalidades. No h nada definido em relao
punio deles por ato de improbidade, mas na prtica, felizmente,
eles vm sendo punido por atos de improbidade. Quem julga
prefeito em crime de responsabilidade a Cmara Municipal;
O art. 3 trata da responsabilidade de terceiros perante a lei;
Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber,

quele que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou
138
INTENSIVO II
concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se

beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.
FRAUDE EM LICITAO: o Presidente da Comisso de Licitao

vai responder no caso de fraude licitao, mas a questo se a empresa
que
participou
da
fraude
tambm
vai
responder
por
improbidade
administrativa;
Resta nesse caso, evidente, que em regra as sanes sero
patrimoniais, visto que algumas das outras modalidades de sanes
previstas na lei se mostrem inaplicveis ao particular;
Com certeza, o herdeiro vai responder pela reparao civil at o

limite da herana;
O julgamento da ao de improbidade (ADI 2797 e 2860) ocorre
em 1 instncia e no h foro privilegiado
139
INTENSIVO II
O ato de improbidade pode ser um ato administrativo, mas no

necessrio que o ato de improbidade seja um ato administrativo. Pode
se encontrar ato de improbidade, a ttulo de exemplo, em uma
simples omisso, em meras condutas administrativas, etc.
7.1 Modalidades de ato de improbidade21

ato
de
improbidade
que
gera
enriquecimento ilcito: h um grande rol no artigo 9 referente a

condutas onde h enriquecimento ilcito por porte do agente
mprobo;
dano ao errio: nesse caso, deve haver
prejuzo, leso, ao patrimnio pblico. Ex.: doao (para doar um
bem, a administrao pblica deve respeitar determinados artigos
como, por exemplo, o art. 17 da lei 8.666/93, sob pena de cometer
dano ao errio); omisso da administrao na fiscalizao do
contrato administrativo; omisso da administrao na cobrana de
dvidas;
violao a princpio da administrao: o
rol do artigo 11 representa violaes a princpio da administrao, e
trata
publicao
se do rol de infraes mais leves, como por exemplo: no

dos
atos
administrativos;
propaganda
de
obras
divulgando o nome do poltico; fazer propaganda fora do horrio

21
Deve ficar claro que o rol desses artigos so meramente exemplificativos, sendo necessrio apenas que a
conduta sempre se encaixe no caput.
140
INTENSIVO II
eleitoral; a utilizao do administrador de terceiro para fazer

promoo
pessoal
tambm
improbidade
administrativa;
contratao sem concurso pblico;
OBS.: se um ato viola princpio, gera dano ao errio e

tambm enriquecimento ilcito, deve-se enquadrar a conduta no
mais grave (enriquecimento ilcito). A ordem de gravidade a
seguinte: mais grave o ato que gera enriquecimento ilcito,
depois o dano ao errio e posteriormente a violao a princpio
da administrao. Vale lembrar que a ao do agente que vai
definir o ato de improbidade.
A lei expressa ao dizer que mesmo que exista a

aprovao pelo Tribunal de Contas, possvel que haja a punio
pelo ato de improbidade administrativa, uma vez que o Tribunal de
Contas faz a fiscalizao por amostragem. Porm, rejeio de
contas ou aprovao
com ressalvas representam indcio
de
O
ato
de
improbidade
independe
de
dano
efetivo
(ressalvado os casos do art. 10) para se configurar;

Na hiptese do artigo 10, a lei expressa em dizer que a
conduta punvel a ttulo de culpa ou dolo, mas no caso do artigo
141
INTENSIVO II
9 e do artigo 11 prevalece que a punio somente pode se dar a

ttulo de dolo, no aplicando a lei no caso de conduta culposa;
Quando a lei saiu, aplicava se a pena em bloco. Hoje em dia

prevalece a orientao de que o juiz deve analisar a situao em
concreto e aplicar as sanes da mesma lista (nunca de listas
diferentes) que julgar conveniente para o caso concreto;
Art. 9:
a) devoluo do acrescido ilicitamente;
b) ressarcimento dos prejuzos causados administrao pblica;
c) perda de funo (somente aplicvel ao agente pblico);
d) suspenso de direitos polticos (prazo de 8 a 10 anos)22;
e) multa civil23;
22
A perda de funo e a suspenso dos direitos polticos s podem ser aplicadas com o trnsito em julgado da
deciso.
23
O valor da multa civil pode chegar at 3 vezes o valor do acrscimo patrimonial obtido, e no o valor do prejuzo
causado ao errio.
142
INTENSIVO II
f) proibio de contratar, receber benefcios fiscais e creditcios no

prazo de 10 anos;
Art. 10:
a) devoluo do acrescido (nessa hiptese, a devoluo do
acrescido no pelo servidor, mas sim pelo terceiro que se
enriqueceu ilicitamente);
b) ressarcimento dos danos;
c) perda de funo;
d) suspenso dos direitos polticos (no prazo de 5 a 8 anos);
e) multa civil (nesse caso, vai ser at de duas vezes o valor do
dano causado);
prazo de 5 anos;
Art. 11:
a) devoluo do acrescido;
b) ressarcimento dos danos (no se aplica se o agente causar o
dano, uma vez que se da ao do agente houver dano, ser
aplicado o art. 10 porm, pode acontecer do terceiro ter causado
143
INTENSIVO II
dano, nesse caso, aplicando se o art. 11, com o ressarcimento dos

danos);
c) perda de funo;
d) suspenso dos direitos polticos (no prazo de 3 a 5 anos);
e) multa civil (ser de at 100 vezes a remunerao mensal do
agente);
prazo de 3 anos;
De acordo com a gravidade do ato, o juiz vai dosar a pena e
aplic-la, devendo sempre escolher a lista mais grave de acordo com o
ato praticado pelo juiz. O juiz no pode usar a pena de uma conduta
para se aplicar em outra;
144
INTENSIVO II
145
INTENSIVO II
146
INTENSIVO II
147
INTENSIVO II
No ser aqui estudado o procedimento, mas apenas algumas

regras prprias da ao de improbidade administrativa;
A ao tem improbidade administrativa tem natureza prpria
segundo alguns autores, e outros entendem que ela tem natureza de ao
civil pblica (esse o posicionamento majoritrio, no sentido de que as
regras prprias da lei 8.429 em alguns aspectos no afastam a natureza de
ao civil pblica);
LEGITIMIDADE: Ministrio
Pblico, pessoa jurdica
lesada24
(sujeito passivo do ato de improbidade conforme o art. 1 da Lei de

Improbidade);
COMPETNCIA: a ao de improbidade vai ser julgada na
primeira
instncia
(esse
entendimento
moderno
amplamente
majoritrio), mesmo que a pessoa que vai ser julgada tenha foro por
prerrogativa de funo, portanto, no h foro por prerrogativa de funo em
caso de improbidade administrativa;
MEDIDAS CAUTELARES: o afastamento nesse caso vai ser com
remunerao enquanto for necessrio para o processo. O afastamento,
24
A pessoa jurdica chamada, mas ela no obrigada a participar do processo. Quando a pessoa jurdica lesada
quem ajuza a ao, a participao do Ministrio Pblico obrigatria.
148
INTENSIVO II
apesar dos custos para os cofres pblicos, pode se revelar como uma
medida necessria;
TRANSAO: no que diz respeito vedao para a transao,
composio,
acordo,
expressa
nesse
caso,
portanto,
ao
de
improbidade no permite esses benefcios;

BENEFICIRIO
DOS
RECURSOS
DE
MULTA
CIVIL,
RESSARCIMENTO, etc.: ao contrrio do que acontece na Ao Civil Pblica,

onde h um fundo para esses valores, na ao de improbidade os recursos
auferidos na ao sero revestidos em favor da pessoa jurdica lesada;
PRESCRIO:
Quando o sujeito exerce mandato, cargo em comisso e funo de
confiana, o prazo ser de 5 anos a contar da data em que ele deixa o
cargo.
Para os demais servidores, a lei diz que o prazo prescricional
o mesmo previsto para demisso a bem do servio pblico. Nesse
caso, deve-se olhar no estatuto do servidor para descobrir qual esse
prazo. Porm, o estatuto no usa mais essa expresso (demisso a bem do
servio pblico que era a demisso em que o servidor no poderia mais
voltar para o servio pblico). Normalmente, esse prazo vai ser tambm de
5 anos contados do conhecimento da infrao;
REPARAO CIVIL: a Constituio estabelece no artigo 37, 5,
que a regra para o servidor reparar civilmente os danos causados ao
Estado a imprescritibilidade, portanto, no h sujeio ao prazo de
prescrio (essa orientao quase que pacfica na jurisprudncia).
149
INTENSIVO II
A responsabilidade civil (no referente apenas improbidade

administrativa, mas em relao regra geral) se orienta da seguinte
forma (orientao majoritria):
PESSOA JURDICA DE
5 anos
Decreto 20.910/3225;
3 anos
art. 206 do CC/02;
IMPRESCRITVEL
art. 37, 5 da CRFB/88
DIREITO PBLICO
PESSOA JURDICA DE
DIREITO PRIVADO
AGENTE PBLICO
25
H uma forte tendncia no STJ (inclusive com decises recentes) de estabelecer que esse prazo de 3 anos, uma
vez que o decreto 20.910/32 estabelece que o prazo ser de 5 anos, salvo se houver outro prazo que seja mais
benfico para a administrao. Alm disso, a Fazenda Pblica sempre teve o prazo prescricional menor que as
demais pessoas.
150
INTENSIVO II
Art. 1 Esta lei institui o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos

Civis da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial,
e das fundaes pblicas federais.
Autarquia em regime especial aquela que em relao s outras

possuem algo em especial. o conceito da doutrina, o qual bvio ao
extremo.
151
INTENSIVO II
Deve-se fazer uma anlise histrica.

O primeiro momento a CF/88; o segundo a EC 19/98 (Reforma
Administrativa); o terceiro o julgamento da medida cautelar na ADIN
2.135.
Antes de 1988, havia, na mesma repartio pblica, a coexistncia de
regimes. Havia como saber quantos eram os holerites, mas no quantos
eram de celetistas ou estatutrios. Difcil, pois, se falar em responsabilidade
fiscal nessa poca.
Veio a CF/88 e no art. 39 passa a afirmar que a Administrao Pblica
direta, as autarquias e as fundaes de cada ente federado deveriam ter um
regime jurdico nico e plano de carreira para seus servidores.
No se falava em SEM e empresas pblicas na redao original do art.
39 da CF.
Em nenhum momento a CF obrigou que o RJU fosse o estatutrio, o
que obrigou foi que o Regime fosse um s.
Inclusive, alguns entes adotaram o regime celetista como regime
jurdico nico.
A Smula 390 do TST, inclusive, trata do assunto.
Smula 390
ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988.
CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU
FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA
PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL. I- O
servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica
ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41
152
INTENSIVO II
da CF/1988. II- Ao empregado de empresa pblica ou de

sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante
aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade
prevista no art. 41 da CF/1988.
Em dezembro de 1990, edita-se a Lei 8.112, que vem a ser o regime
jurdico nico da Unio, de suas autarquias e fundaes.
Surge a dvida quanto s pessoas que haviam ingressado no servio
pblico antes de 1988. As pessoas que ingressaram mediante concurso
pbico, antes de 1988, foram transpostas para o regime da Lei 8.112/90.
Como havia muitos servidores que tinham ingressado no servio
pblico sem concurso pblico, o art. 19 do ADCT disciplinou o tema. Quem
ingressara at cinco anos antes do advento da CF/88, foi estabilizado, sendo
transpostas para a Lei 8.112/90.
Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta,
autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da
promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos
continuados, e que no tenham sido admitidos na forma
regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis
no servio pblico.
1
O tempo de servio dos servidores referidos neste
artigo ser contado como ttulo quando se submeterem a
concurso para fins de efetivao, na forma da lei.
2
O disposto neste artigo no se aplica aos ocupantes
de cargos, funes e empregos de confiana ou em comisso,
nem aos que a lei declare de livre exonerao, cujo tempo de
153
INTENSIVO II
servio no ser computado para os fins do "caput" deste

artigo, exceto se se tratar de servidor.
3
O disposto neste artigo no se aplica aos
professores de nvel superior, nos termos da lei.
No caso dos servidores que ingressaram antes de 1988, mas depois de

1983, deveriam ter sido exonerados, mas no foram. O art. 243 da Lei
8.112/90 operou automaticamente a transposio de todos que haviam
ingressado nos quadros do servio pblico antes da sua edio.
Art. 243. Ficam submetidos ao regime jurdico institudo por

esta lei, na qualidade de servidores pblicos, os servidores dos
Poderes da Unio, dos ex-Territrios, das autarquias, inclusive
as em regime especial, e das fundaes pblicas, regidos pela
Lei n 1.711, de 28 de outubro de 1952 - Estatuto dos
Funcionrios Pblicos Civis da Unio, ou pela Consolidao das
Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei n 5.452, de 1 de
maio de 1943, exceto os contratados por prazo determinado,
cujos contratos no podero ser prorrogados aps o vencimento
do prazo de prorrogao.
Quando a Lei transps os que ingressaram por concurso, no h

qualquer problema. Mas quando transps os que ingressaram sem concurso
entre 1.983 e 1.988, houve diversas consequncias.
Cludio Fonteles, uma semana antes de deixar o cargo de PGR, contra
essa transposio problemtica, props a ADIN 2.968.
154
INTENSIVO II
Aps a CF/88, quem trabalhasse para empresas pblicas ou SEM seria

celetista.
Em 1998 veio a EC N 19 e deu nova redao ao art. 39 da CF:
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios

instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao
de pessoal, integrado por servidores designados pelos
respectivos Poderes. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998) .
A principal mudana da EC 19/98 foi a subtrao da obrigatoriedade

de um Regime Jurdico nico. No se proibiu, mas o mesmo no mais
obrigatrio.
Chegou a existir de 1998 (EC 19/98) para c a quebra do Regime
Jurdico nico. A lei 9.986/00 criou um quadro celetista para as agncias
reguladoras. Significava, pois quebrar o RJU. Mas essa Lei vigorou por
poucos dias. Isso porque foi deferida medida cautelar na ADIN 2.310
suspendendo a eficcia dessa lei, porque o poder de polcia das agncias
reguladoras no se coadunava com o regime celetista.
Posteriormente, essa Lei 9.986/00 foi revogada, perdendo a ADIN o
seu objeto.
155
INTENSIVO II
O STF, reconhecendo a provvel inconstitucionalidade formal do art.

5. da EC 19/98, que alterou o art. 39 da CF/88, suspendeu a sua eficcia,
determinando que se retomasse o texto original.
Hoje, pois, vigora o texto original do art. 39 da CF/88, vigorando,
dessa forma, a obrigatoriedade do RJU.
Entre 1998 e a deciso da cautelar da ADIN 2.135, alguns Estados
quebraram o RJU. A eficcia dessa deciso s teve efeitos, ex nunc. Essa
modulao dos efeitos da deciso ser decidida quando do julgamento de
mrito dessa ADIN.
Art. 2o - Para os efeitos desta Lei, servidor a pessoa legalmente

investida em cargo pblico.
Art. 3o - Cargo pblico o conjunto de atribuies e
responsabilidades previstas na estrutura organizacional que
devem ser cometidas a um servidor.
Servidor quem exerce cargo.
156
INTENSIVO II
Cargo pblico: aquilo que se entrega ao servidor, conjunto de

atribuies e responsabilidades que se entrega a um servidor.
A lei foi circular e no muito elucidativa.
Servidor pblico a pessoa que ocupa cargo pblico.
Na sistemtica de mbito federal, o servidor aquele que est
sujeito a um vnculo de natureza estatutria, sendo o servidor pblico
estatutrio, no linguajar da Lei 8.112/90.
Quando a Constituio quer se referir ao celetista no usa a palavra
servidor, mas a palavra empregado, sendo o empregado pblico. Assim, o
nomen iuris utilizado pela CF/88 para definir quem celetista empregado e
no servidor.
Do ponto de vista conceitual o servidor o estatutrio. E o celetista
no servidor, mas apenas empregado pblico. Parte da doutrina no
concorda com isso.
Resposta: ter o regime funcional regrado por um estatuto, por uma

lei prpria, que no mbito federal a Lei 8.112/90.
O servidores pblicos no tm regncia pela CLT. No se lhe aplica a
CLT sequer de forma subsidiria.
157
INTENSIVO II
Exemplo: s vezes, o estatuto de um municpio no tem previso de

insalubridade, o agente prope uma ao judicial para buscar uma
vantagem equivalente insalubridade da CLT, o judicirio responde que
enquanto no tiver previso legal no Estatuto, que a regra de regncia,
isso no interessar.
No estatuto temos regras semelhantes CLT: licena gestante,
paternidade, frias.
O que pode acontecer uma mera questo de
coincidncia ou por imposio constitucional ou por coincidncia legal.
3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o

disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII,
XIX, XX, XXII e XXX (direitos sociais individuais), podendo a lei
estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a
natureza do cargo o exigir. .
Alguns direitos dos servidores tambm existem na CLT por mera

coincidncia, no havendo aplicao subsidiria da CLT.
Art. 3 (...) Pargrafo nico. Os cargos pblicos, acessveis a

todos os brasileiros, so criados por lei, com denominao
prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para
provimento em carter efetivo ou em comisso.
158
INTENSIVO II
ACESSVEIS
AOS
BRASILEIROS:
chamada
regra
de
acessibilidade, sendo uma repetio do art. 37, I da Constituio.
Art. 37 (...)
I os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei,
assim como aos estrangeiros, na forma da lei;
Os cargos pblicos so acessveis a brasileiros natos e naturalizados,

no podendo haver discriminao entre eles, consoante reza o art. 12 da
CF/88, salvo as prprias excees constitucionais, mais precisamente
previstas no art. 12, 3 (os cargos mximos de chefia e substituio
presidencial).
So privativos de brasileiro nato os cargos:
I de Presidente e Vice
Presidente da Repblica;
II
de Presidente da Cmara dos Deputados;
III
de Presidente do Senado Federal;
159
INTENSIVO II
IV
de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
da carreira diplomtica;
VI
de oficial das Foras Armadas.
VII
de Ministro de Estado da Defesa.
Mister salientar que o STJ pode ter um Presidente naturalizado.

Inclusive, Flix Fischer alemo naturalizado brasileiro.
Ainda, o art. 89, VII, quando trata do Conselho da Repblica,
preceitua que seis cidados brasileiros natos dele faro parte.
Art. 89. O Conselho da Repblica rgo superior de consulta

do Presidente da Repblica, e dele participam:
VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco
anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da
Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela
Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos,
vedada a reconduo.
Historicamente, proibia-se estrangeiro de ocupar cargo pblico,

oriunda da preocupao de soberania nacional, no era questo de reserva
de mercado. Ocorreu que especialmente com a queda do muro de Berlim
160
INTENSIVO II
comearam a vir para o Brasil pessoas gabaritadas com alta titulao

acadmica. As universidades pblicas queriam captar essa mo
de-obra
extremamente qualificada e, em primeiro momento foram contratadas como

professores visitantes, de forma temporria. Mas no se admitia mais a
prorrogao ao fim do contrato j prorrogado. Em 1996, a emenda 11/96
deu nova redao ao art. 207, 1 da Constituio.
Art. 207. As universidades gozam de autonomia didtico

cientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial,
e obedecero ao princpio de indissociabilidade entre ensino,
pesquisa e extenso.
1 facultado s universidades admitir professores, tcnicos e
cientistas estrangeiros, na forma da lei. (Includo pela Emenda
Constitucional n 11, de 1996)
A jurisprudncia do STF vem entendendo que essa regra do art. 37,

III norma constitucional de eficcia limitada, no sendo suficiente o
Estatuto do Estrangeiro para regulamentar essa norma constitucional. RMS
16.923
A primeira oportunidade de nomeao de estrangeiro a cargos

pblicos se limitou s universidades e instituies de pesquisa federais.
Com a Emenda 19/98, deu-se nova redao ao art. 37, I, e estendeu
isso para alm das universidades, valendo para qualquer rgo federal,
municipal ou estadual.
161
INTENSIVO II
NA FORMA LEI - isso uma norma de aplicabilidade limitada,

ou seja, enquanto no houver lei no pode acessar o cargo o estrangeiro.
STJ, mandado de segurana 19.923 no basta o estatuto do
estrangeiro permitindo o trabalho no Brasil, deve haver uma lei especfica
autorizando o estrangeiro para ocupar determinado cargo.
Os cargos pblicos so criados por lei (art. 3, pargrafo nico

da Lei 8.112). O motivo nuclear a questo oramentria. O art. 169, 1
da Constituio, inclusive, afirma que s podero ser aumentados os gastos
se existir fonte no oramento e se houver a criao por lei.
Nesse diapaso, mister que seja mencionado o princpio do
paralelismo das formas, ou seja, o instrumento utilizado para criar uma
norma deve ser o mesmo quando de sua revogao.
Ex: se um cargo pblico criado por Lei, esta deve extingui-lo.
Mas devese atentar para o art. 84, VI, b e XXV da CF. Quando o
cargo estiver provido, ser extinto por lei. J quando estiver o cargo vago,
pode ser extinto por decreto. Assim, para os cargos pblicos o princpio do
paralelismo das formas quebrado.
162
INTENSIVO II
Depender aps a Emenda 32:

a- Se for um cargo vago a extino ser por
Decreto, em face do art. 84, VI, b, CF/88;
b- Se o cargo estiver provido, preenchido, a
extino ocorrer por Lei (combinao do art.
84, XXV e art. 84, VI, b).
No caso do cargo vago, o instrumento da extino o decreto. No

caso de cargo provido o instrumento que extingue a lei, mas o decreto
somente dar concretizao lei. O Decreto executar a destituio de
cargo.
Esse Decreto, na verdade, um decreto autnomo. Mas h quem
discorde, no havendo consenso na doutrina. Inclusive, Celso Antnio afirma
que no existe decreto autnomo no direito ptrio.
Art. 3
Cargo pblico o conjunto de atribuies e
responsabilidades previstas na estrutura organizacional que
devem ser cometidas a um servidor.
Pargrafo nico. Os cargos pblicos, acessveis a todos os
brasileiros, so criados por lei, com denominao prpria e
vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em
carter efetivo ou em comisso.
163
INTENSIVO II
do conceito de cargo pblico que seja remunerado pelo poder

pblico. do conceito de cargo a sua contraprestao pecuniria. Tanto
conceitual que o cargo pblico deve ser remunerado que o art. 4. trata da
matria:
Art. 4 proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os

casos previstos em lei.
Um exemplo da exceo regra a lei 9.608/98 que a Lei do

voluntariado.
PARA PROVIMENTO em CARTER EFETIVO ou em

COMISSO:
O Servidor pblico, o que tem vnculo estatutrio, aquele que
ocupa um cargo pblico, que pode ser:
164
INTENSIVO II
Quem ocupa cargo em comisso estatutrio, pois tem seu

provimento e seu cargo previsto na lei. Apenas no estvel.
D ao servidor que o ocupa a Sem possibilidade de adquirir

possibilidade
de
adquirir
a a estabilidade.
estabilidade.
Ingresso
prestao
mediante
e
aprovao
a Cargo de livre nomeao e

em exonerao, ad nutum.
concurso pblico.
Para ser desligado depende Pode
de processo administrativo.
desligado
livremente.
Pode ser cargo tcnico ou ter Apenas
ser
chefia,
direo
165
INTENSIVO II
funo de chefia, direo e assessoramento.

assessoramento.
O regime previdencirio o Regime geral de previdncia
regime prprio dos servidores social, regime do INSS.
estatutrios.
CARGOS EFETIVOS so aqueles que do a possibilidade de

adquirir a estabilidade. Alm de ocupar o cargo efetivo o servidor deve
preencher uma srie de requisitos para adquirir a estabilidade.
Uma pessoa que est h 20 anos no cargo em comisso, jamais
ter a estabilidade.
O CARGO EM COMISSO to contrrio estabilidade que temos
a regra do art. 19 do ADCT, que previa uma estabilizao dos funcionrios
que entraram sem concurso, antes da Constituio, antes de 05 anos da
constituio. Foi a chamada estabilizao extraordinria, que valeu para
todos os cargos, menos os cargos em comisso (art. 19, 2).
Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta,
166
INTENSIVO II
autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da

promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos
continuados, e que no tenham sido admitidos na forma
regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis
no servio pblico.
2
O disposto neste artigo no se aplica aos ocupantes
de cargos, funes e empregos de confiana ou em comisso,
nem aos que a lei declare de livre exonerao, cujo tempo de
servio no ser computado para os fins do "caput" deste artigo,
exceto se se tratar de servidor.
O cargo efetivo se d por concurso e o cargo em comisso se d ad

nutum,
art. 37, II.

II
a investidura em cargo ou emprego pblico
depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou
de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade
do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao.
No caso dos cargos comissionados, a norma de eficcia contida,

pois a lei pode trazer restries. Ex: cargo em comisso ocupado por quem
formado em direito.
167
INTENSIVO II
Ainda, deve-se atentar para a SMULA VINCULANTE n. 13, que

trata dos vnculos de parentescos no servio pblico. Isso decorre dos
princpios da moralidade, eficincia e impessoalidade.
Trata-se de
, mas, no gabarito do
MP-MG, a resposta foi no sentido de ser de eficcia limitada, em face da

expresso prevista em lei.
Vem-se interpretando que uma norma contida. Em princpio, se

a lei criar um cargo em comisso a nomeao e exonerao so
livres, mas a lei poder limitar essa liberdade, poder conter essa
liberdade.
Exemplo: Condicionar o cargo em comisso a certa escolaridade,
como, por exemplo, assessor de desembargador que deve ser formado em
direito.
168
INTENSIVO II
Exemplo 2: previso na lei de regras que probem a nomeao de

parentes. Em mbito federal, a lei 8.112/90 prev isso no art. 117, VIII.
Art. 117. Ao servidor proibido:

VIII
manter sob sua chefia imediata, em cargo ou
funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o
segundo grau civil;
J existem regras que prevem a liberdade mitigada no que tange a

nomeao de servidores para os cargos em comisso.
O STF, ao editar a SMULA VINCULANTE 13, disse que da
Constituio decorre a proibio de nomeao para os cargos em
comisso de parentesco at 3 grau.
Do princpio da moralidade, impessoalidade e eficincia resulta a
proibio da nomeao do parente para o cargo em comisso, mesmo onde
no tiver lei. uma interpretao em conformidade com a Constituio.
Em
verdade,
essa
discusso
sobre
nepotismo
esconde
um
problema maior, que que os cargos em comisso. porquanto 90%

deles, no poderiam existir. As regras antinepotismo so boas, mas no
suficientes.
SMULA VINCULANTE 13: o governador do PR tinha um irmo
que era o Chefe Mximo de um rgo estadual. Quando veio a smula, o
exonerou e o nomeou como Secretrio de Estado, j que a smula
vinculante no se aplica aos agentes polticos. Essa questo j foi
169
INTENSIVO II
discutida no STF, na reclamao 6.650. Assim, a SMULA VINCULANTE

N. 13 no se aplica aos cargos polticos de auto-escalo. Ex: pode-se
nomear um irmo para ser ministro, mas no para ser o diretor do
ministrio.
A pessoa que ocupa um cargo efetivo no pode ser livremente

exonerada, no h a hiptese de demisso ad nutum para os cargos
efetivos, ou seja, para que haja eventual desligamento deve haver processo,
com observncia ao princpio da ampla defesa.
As SMULAS 20 e 21 do STF tratam do tema:
Smula 20- necessrio processo administrativo, com ampla

defesa, para demisso de funcionrio admitido por concurso.
Smula 21- Funcionrio em estgio probatrio no pode ser
exonerado nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades
legais de apurao de sua capacidade.
170
INTENSIVO II
Os cargos em comisso, art. 37, V da Constituio, s podem ter

funes de direo, chefia e assessoramento. inconstitucional lei que der
funo que no seja uma dessas. Cargo de ndole tcnica no pode ser cargo
em comisso.
CARGOS
EFETIVOS:
alm
de
direo,
chefia
assessoramento pode ter atribuio tcnica.

Exemplo: O cargo de diretor geral do hospital pode ser cargo em comisso,
mas o cargo de mdico tem que ser cargo efetivo.
Os cargos em comisso nunca sero organizados em carreira, ao

passo que os cargos efetivos, em regra, devem ser organizados em
carreira. A exceo so os cargos isolados, onde a quantidade muito
pequena e no se justifica a organizao da carreira.
Todo cargo de carreira cargo efetivo.
Quando se fala em previdncia, h dois regimes:
REGIME GERAL de PREVIDNCIA SOCIAL (INSS) (art. 201 da

CF):
171
INTENSIVO II
REGIME
PRPRIO
de
PREVIDNCIA
dos
SERVIDORES
PBLICOS (art. 40 da CF):
At a EC 20/98, tanto os ocupantes dos cargos efetivos quanto os

ocupantes dos cargos em comisso estavam sujeitos ao regime prprio de
previdncia.
Depois da EC 20/98, os ocupantes de cargos efetivos esto sujeitos ao
regime prprio de previdncia dos servidores pblicos, regulamentado pelo
art. 40 da CF.
J ao servidor que ocupa apenas o cargo em comisso, aplica-se-lhe o
regime geral de previdncia social, tal como ocorre com os servidores
celetistas.
Art. 40 (...) 13 - Ao servidor ocupante, exclusivamente, de

cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de
emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social.
.
no tem cargo efetivo, o extra-
quadro no tem cargo efetivo, de fora da administrao e

nomeado para o cargo em comisso.
172
INTENSIVO II
Os requisitos bsicos ou gerais para o ingresso nos quadros do

servio pblico esto previstos no art. 5 da lei 8.112/90. So gerais porque
so aqueles exigidos para qualquer cargo pblico federal:
Art. 5 So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico:

I -a nacionalidade brasileira;
II - o gozo dos direitos polticos;
III - a quitao com as obrigaes militares e eleitorais;
IV - o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo;
V - a idade mnima de dezoito anos;
VI - aptido fsica e mental.
Existem decises que afirmam que o emancipado no deve obedecer

idade mnima. Mas essa questo ainda no chegou ao STF e no STJ.
173
INTENSIVO II
Esses requisitos so bsicos para qualquer cargo. Alm desses

requisitos bsicos h os extraordinrios (especiais ou especficos), que esto
no art. 5, 1 da Lei 8.112.
1o As atribuies do cargo podem justificar a exigncia de

outros requisitos estabelecidos em lei.
Qualquer requisito alm dos bsicos necessariamente carecer de lei,

um pressuposto formal, lei oriunda de processo legislativo. No podem
ser estabelecidos por instruo normativa, portaria, decreto etc.
As SMULAS 14 e 686 tratam do tema:
Smula 14- No admissvel, por ato administrativo, restringir,

em razo da idade, inscrio em concurso para cargo pblico.
Smula n 686 - S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico
a habilitao de candidato a cargo pblico.
174
INTENSIVO II
O STF diz que, como a exigncia prevista na Constituio, a

resoluo somente estar regulamentando o conceito, a exigncia est
na constituio, o CNJ e CNMP apenas regulam a exigncia existente.
Alm de estar na Constituio e na lei, para que haja outro requisito,

necessria a observncia da noo de razoabilidade. Deve a exigncia
guardar uma compatibilidade lgica e razovel com as atribuies do
cargo.
Entre a atribuio do cargo e a exigncia deve ter um vinculo lgico de
razoabilidade.
E
xemplo:
Idade
mnima
ou
mxima
estabelecida
por
lei,
dependendo da atribuio do cargo poder haver limitao de idade.
O STF editou uma SMULA referente ao exame psicolgico, mas

uma orientao geral, valendo para os demais requisitos.
SMULA n. 686
175
INTENSIVO II
S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de

candidato a cargo pblico.
SMULA n. 683
O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se
legitima em face do art. 7., XXX, da Constituio quando possa
ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser
preenchido.
Exemplo: inconstitucional se exigir a idade mxima de 45 anos

para o cargo de professor.
Exemplo 2: exigncia de altura mnima,
principalmente para
carreiras policiais, depende das atribuies do cargo. Se for questo

burocrtica a exigncia desproporcional, mas se for cargo de execuo a
exigncia de altura perfeita, consoante julgado do STF.
Art. 5, 2o s pessoas portadoras de deficincia assegurado

o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento
de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia
de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at
20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso.
176
INTENSIVO II
No mximo 20% das vagas consoante a lei.

A Constituio manda reservar um percentual de cargos a pessoas
portadoras de deficincia. A lei manda reservar vagas no concurso, coisas
diversas. Assim, a lei mais malfica ao portador.
O conceito de deficincia, embora seja dado pelo mdico, mas a
definio de deficincia que admite a reserva de vagas feita pelo Direito.
Temos para a Unio o Decreto 3.298/99, cujo art. 4 diz que a
pessoa portadora de deficincia ter que ter um mnimo ou mximo de
deficincia para ser compatvel com o cargo.
Para que haja a reserva de vagas para os portadores de deficincia,
esta no pode ser to pequena que nem merea a proteo (ex: 0,25 graus
de miopia em um olho). Quem define esse mnimo de deficincia, como dito
acima, o Decreto 3.298/99.
O STJ, recentemente, decidiu, interpretando o decreto 3.298/99, que
a monocularidade (viso de apenas um olho) seria digno de reserva de
vagas a pessoas portadoras de deficincia. a SMULA 377 da corte.
Smula 377: O portador de viso monocular tem direito de

concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos
deficientes.
Por outro lado, a deficincia no pode ser to severa que inviabilize o

exerccio do cargo. Quem ir decidir no caso concreto a junta mdica a que
ser submetida o candidato.
177
INTENSIVO II
a forma de preenchimento do cargo.
Previso legal: art. 8 da lei 8.112/90:
Art. 8o So formas de provimento de cargo pblico:

I nomeao;
II promoo;
III ascenso.
IV transferncia;
V readaptao;
178
INTENSIVO II
VI reverso;
VII aproveitamento;
VIII reintegrao;
IX reconduo.
o ato que materializa o provimento originrio da

pessoa ao cargo pblico. Essa nomeao pode se dar em carter efetivo
(cargo de provimento efetivo ou de carreira) e comisso (cargos de
confiana inclusive na condio de interino);
o ato onde so cometidas as atribuies, direitos,
deveres e responsabilidades do cargo pblico ao servidor. Com a
posse, tem-se a investidura no cargo pblico, nascendo a figura do
servidor. O prazo da nomeao para tomar posse de 30 dias,
contado da data da publicao do ato de provimento (nomeao);
o efetivo desempenho das atribuies do cargo ou
da funo pblica, sendo o prazo de 15 dias;
A jurisprudncia do STJ, desde 2007, vem entendendo
que o candidato aprovado dentro do nmero de vagas do edital
tem direito subjetivo nomeao;
179
INTENSIVO II
Segundo o STF, o candidato aprovado dentre o nmero

de vagas tem direito nomeao, mas a administrao pode
recusar a nomeao se for motivada, podendo ser essa
motivao controlada pelo poder judicirio;
Atualmente,
segundo
art.
20
da
lei,
estgio
probatrio de 24 meses, mas a estabilidade somente

alcanada com 3 anos; no RE 12.523/09 o STJ, que sempre
entendia no sentido do art. 20, passa a entender que o perodo
de estgio probatrio tem de ser compatvel com o perodo da
estabilidade: sendo assim, o prazo de estgio probatrio e de
estabilidade de 3 anos. Esse tambm o posicionamento do
STF em algumas decises monocrticas: STAs26 310 e 311.
investidura do servidor em cargo atribuies e

responsabilidades compatveis com a sua aptido mental e fsica aps
inspeo mdica. A readaptao dever ocorrer em cargos com
atribuies afins (analisando a habilitao exigida, nvel de escolaridade
e equivalncia de vencimentos);
o retorno atividade do servidor aposentado, que

pode ser:
26
Suspenso de tutela antecipada.
180
INTENSIVO II
De ofcio pela administrao: quando a administrao descobre

e comprova por junta mdica que as causas que levaram
aposentadoria por invalidez permanente no mais subsistem. O ato
vinculado. O servidor que retornou da aposentadoria atuar como
excedente (se o cargo dele estiver provido) at a ocorrncia de
vagas;
A pedido do servidor: a inteno foi trazer de volta os
servidores que se aposentaram de forma apressada antes da edio
da EC/20 de 1.998 (muitos apressadamente, aposentaram sem ser
com proventos integrais). Esse retorno, mais o preenchimento de
alguns requisitos dariam direito aposentadoria com proventos
integrais. So requisitos para tal modalidade de reverso:
Solicitao do servidor;
Aposentadoria voluntria;
Estvel quando da aposentadoria;
5 anos do pedido de aposentadoria (no mximo);
Existncia de cargo vago;
Preenchidos todos esses requisitos, h discricionariedade por parte

da administrao para decidir se o retorno do servidor atende aos interesses
da administrao;
181
INTENSIVO II
a reinvestidura do servidor estvel ao cargo

anteriormente ocupado ou no cargo resultante da sua transformao em
razo
da
invalidao
da
sua
demisso
por
deciso
judicial
ou
administrativa com o ressarcimento de todas as vantagens (art. 41, 2

da CRFB/88). Se o cargo foi extinto, o servidor que deveria retornar
atividade ficar em disponibilidade (Art. 41, 3 da CRFB/88) recebendo
proporcionalmente ao tempo de servio. Caso esteja o cargo ocupado
por terceiro, o ocupante ser reconduzido ao cargo de origem se
estvel, sem direito indenizao ou aproveitado em outro cargo, ou
ainda posto em disponibilidade. Vale lembrar que o retorno do servidor
estvel chama
se reintegrao, mas no abrange o retorno do
servidor no estvel, uma vez que no caso de retorno de servidor no

estvel, uma espcie de retorno inominado;
o retorno do servidor estvel ao cargo

anteriormente ocupado por inabilitao no estgio probatrio em outro
cargo ou em razo da reintegrao do antigo ocupante. A posse em
outro cargo inacumulvel traduz uma causa suspensiva que est
condicionada ao adimplemento de uma condio suspensiva (aprovao
no estgio probatrio em outro caso)27. Embora a lei apenas admita a
reconduo pela reprovao no estgio probatrio, a jurisprudncia
pacfica do STJ e do STF admite a reconduo por desistncia do
servidor no novo cargo desde que o pedido seja feito dentro do prazo do
estgio probatrio;
27
No mbito federal, ver o artigo 33 da lei 8.112/90.
182
INTENSIVO II
retorno atividade do servidor colocado

em disponibilidade (art. 41, 3). Deve
se obedecer ao prazo dos 15
dias para entrar em exerccio por analogia ao prazo para entrar em

exerccio quando da nomeao (art. 15, 1 da lei 8.112/90). No caso
de aproveitamento, o servidor convocado para retornar no prazo legal
que no aparecer, vai gerar um aproveitamento sem efeito, sendo
cassada
sua
disponibilidade
(com
natureza
investidura
servidor
de
penalidade
em cargo
com maior
administrativa);
do
responsabilidade, com maior grau de complexidade nas atribuies,

porm dento da mesma carreira. Atualmente, est vedada a ascenso e
a transferncia: Smula 685 do STF
INCONSTITUCIONAL
TODA
>
MODALIDADE
PROPICIE AO SERVIDOR INVESTIR
DE
PROVIMENTO
QUE
SE, SEM PRVIA APROVAO
EM CONCURSO PBLICO DESTINADO AO SEU PROVIMENTO, EM CARGO

QUE NO INTEGRA A CARREIRA NA QUAL ANTERIORMENTE INVESTIDO.
183
INTENSIVO II
forma de vacncia que no tem natureza de

penalidade. E exonerao de cargo efetivo se d das seguintes formas:
A pedido do servidor:
De ofcio pela administrao:
Reprovao no estgio probatrio: no tem conotao de
penalidade. A exonerao de ofcio no dispensa o respeito ao devido
processo legal no mbito administrativo (nesse sentido: smula 21 do STJ);
Toma posse no entra em exerccio no prazo de 15 dias;
Detentores de cargo em comisso: a autoridade competente, a
seu critrio poderia exonerar o servidor comissionado (art. 37 da CRFB/88).
A penalidade do cargo em comisso (semelhante demisso) chama
se
destituio de cargo em comisso. A exonerao tambm pode se dar a

pedido do comissionado;
: aplicada diante de infraes consideradas graves

(art. 132 da lei), pressupondo processo administrativo disciplinar (PAD).
Esta tem natureza de penalidade;
ao mesmo tempo forma de provimento e de

vacncia;
184
INTENSIVO II
ao mesmo tempo forma de provimento e de

vacncia;
ao mesmo
tempo forma de provimento e de vacncia;
No so formas de provimento nem de vacncia;
Consiste no deslocamento do servidor para o exerccio de suas

atividades em outra unidade com ou sem deslocamento de sede;
Modalidades de remoo na Lei 8.112/90:
REMOO DE OFCIO NO INTERESSE DA ADMINISTRAO: a

administrao, ao seu interesse, resolve deslocar um servidor de um
local para outro. Remoo no forma de penalidade, portanto no
pode ser usada como tal, caracterizando desvio de poder;
REMOO
PEDIDO
DO
SERVIDOR:
fica
critrio
da
administrao deferir ou no o pedido;
185
INTENSIVO II
REMOO A PEDIDO DO SERVIDOR INDEPENDENTEMENTE

DO INTERESSE DA ADMINISTRAO: a administrao tem de
deferir esse pedido (art. 36, inciso III da lei). Um dos exemplos para
acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico civil
ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal
dos
Municpios,
que
foi
deslocado
no
interesse
da
administrao. Se um j era servidor e o outro passou em concurso

depois e foi nomeado para localidade diversa, o primeiro no tem
direito a essa remoo que est sendo estudada;
a) para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm

servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, que
foi deslocado no interesse da Administrao;
b) por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou
dependente que viva s suas expensas e conste do seu
assentamento funcional, condicionada comprovao por
junta mdica oficial;
c) em virtude de processo seletivo promovido, na hiptese em
que o nmero de interessados for superior ao nmero de
vagas, de acordo com normas preestabelecidas pelo rgo ou
entidade em que aqueles estejam lotados.
Nesse
caso
no
deslocamento
do
servidor,
mas
sim
deslocamento do cargo de provimento efetivo ocupado ou vago, para

186
INTENSIVO II
outro rgo ou entidade dentro do mesmo poder. O objetivo adequar

as reais necessidade de servios aos quadros funcionais existentes. Se o
servidor no for redistribudo junto com o cargo, ou ele ficar em
disponibilidade, ou ele prestar exerccio provisrio de suas atividades
em outro rgo ou entidade;
Quando se fala em sistema remuneratrio, a situao no to

tranquila, uma vez que a lei fala em: vencimentos + remunerao
+ subsdios;
Vencimentos: segundo o artigo 40 da lei, vencimentos a
retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo pblico com valor
fixado em lei, portanto, o valor base fixado em lei. Atualmente, o
vencimento pode ser inferior a um salrio mnimo, desde que a
remunerao atinja o piso de um salrio mnimo (art. 41, 5 da
lei). O STF, em julho de 2009 editou as SMULAS VINCULANTES
15 E 16 ratificando tal orientao;
Smula Vinculante 15
"O clculo de gratificaes e
outras vantagens no incide sobre o abono utilizado para se
atingir o salrio mnimo do servidor pblico".
187
INTENSIVO II
Smula Vinculante 16
"Os arts. 7 , IV , e 39 , 3
(redao da EC 19 /98), da Constituio, referem se ao total da
remunerao percebida pelo servidor pblico".
o vencimento do cargo efetivo acrescido das

vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei;
recebido por membros de poder, detentor de mandato
eletivo,
deputado
federal,
Ministros
de
Estados,
Secretrios
Estaduais e Municipais, etc. parcela nica, sem nenhum tipo de

gratificao e vantagem pecuniria, salvo as indenizaes (que tem
carter de ressarcimento);
Para o STF (MS 24.544/DF), se a lei legitima o desconto,
dispensvel a autorizao do servidor se existe previso
legal e razovel; se o servidor condenado ao pagamento
de valores para a administrao na esfera administrativa
(PAD)
servidor
no
autoriza
ressarcimento,
administrao tem de propor uma ao perante o poder

judicirio;
Indenizaes: tem natureza de ressarcir um gasto do servidor. As

indenizaes no incorporam o vencimento ou o provento dos
servidores. Temos indenizaes de naturezas distintas:
188
INTENSIVO II
Ajuda de custo: visa compensar despesas do servidor

com a mudana de domiclio em carter permanente; s se
pode falar em ajuda de custo se a remoo for obrigatria, ou
seja, no interesse da administrao, portanto a remoo em
razo de concurso do cnjuge no autoriza o recebimento de
tal indenizao (entendimento recente STJ);
Dirias: trata
se de indenizao por deslocamento
transitrio do servidor e busca compensar gastos com pousada,

alimentao e locomoo;
Indenizaes de transporte: o servidor utiliza meio de
transporte prprio para prestar servios externos (no inclui,
portanto, o uso do carro para ir trabalhar);
Auxlio moradia: visa ressarcir as despesas com aluguel
de moradia ou hospedagem em hotel;
Retribuio
pelo
desempenho
de
chefia/direo/assessoramento: aquele que detentor de

cargo efetivo;
Gratificao natalina: envolve
/12 da remunerao do
servidor proporcional a tempo de servio. Se o servidor

exonerado durante o exerccio, ele recebe proporcional e com
base ao ms da exonerao;
189
INTENSIVO II
Gratificao por encargo de concurso: pagar ao

servidor que atua em curso de formao como instrutor ou
participa em banca examinadora de vestibular ou concurso.
Somente ser paga se a atividades no causarem prejuzo s
atribuies do cargo. Devendo ser objeto de compensao de
horas durante a jornada de trabalho caso prejudique as
atribuies do cargo.
Adicional de insalubridade: o servidor desempenha

atividade prejudicial sua sade;
Adicional de periculosidade: o servidor desempenha

atividade que lhe cause risco de vida;
Adicional
de
atividade
penosa:
servidor
desempenha atividade em zona de fronteira ou em localidade

cujas condies justifiquem o pagamento do adicional;
No
pode
haver
cumulao
de
insalubridade com periculosidade, uma vez que a lei

dos
servidores
pblicos
federais
no
permite.
190
INTENSIVO II
Tambm vedado o recebimento de um desses dois

ltimos com o adicional de penosidade;
A insalubridade ser concedida com o
adicional de concedida com o adicional de cinco,
dez ou vinte por cento, conforme o grau seja
mnimo, mdio ou mximo. A atividade feita com
Raios-X ou substncias radioativas tem percentual
fixado de 10% pela lei. No caso de periculosidade, o
adicional de 10%. O adicional de atividade penosa
de 15% se a atividade penosa ocorrer em capitais
e 30% se ocorrer em outras localidades;
Adicional por servio extraordinrio: o adicional de

50% a mais em relao ao valor pago hora normal ( o
mesmo raciocnio em regra, pela hora
extra
do
regime
privado); o servio somente pode ser extraordinrio em

situao excepcionais, temporria e no mximo de duas horas
por jornada;
Adicional
de
servio
noturno:
representa
um
acrscimo de 25% em relao ao valor pago pela hora normal.

O perodo noturno engloba s 22h00min horas s 05h00min
horas do dia seguinte. Uma hora noturna significa 52 minutos
e 30 segundos. A lei admite a soma dos percentuais do servio
extraordinrio com a do perodo noturno (acrescenta
se
50% e sobre o resultado acrescente 25%);

191
INTENSIVO II
Adicional de frias: o acrscimo de um tero a mais

em relao remunerao das frias. O servidor que estvel
em
cargo
efetivo
est
exercendo
funo
de
chefia/direo/assessoramento recebe o adicional de frias

tendo como base a remunerao recebida em razo da funo
de direo/chefia/assessoramento.
Frias: as frias so de 30 dias por ano, podendo acumular at

dois
perodos
parcelamento
caso
em
haja
at
necessidade
etapas
do
(essa
servio
ltima
pode
haver
dependendo
do
requerimento do servidor e interesse da administrao). Para se

conseguir as frias, deve se ter trabalhado dose meses. Na lei federal,
as frias podem ser tiradas logo fim do perodo aquisitivo, devendo as
primeiras frias necessariamente esperar o curso de todo o perodo
aquisitivo, mas as prximas no precisam necessariamente obedecer a
essa regra. Como exceo, pessoas que trabalham com Raios-X ou
substncias radioativas que deve tirar 20 dias consecutivos por
semestre, proibida a acumulao. Caso haja pedido de vacncia e o
servidor assuma outro cargo (portanto, no extinguiu
se
vnculo), o direito de fruir as frias no gozadas transfere para o outro

cargo, uma vez que no h fim do vnculo (nesse sentido a
jurisprudncia pacfica do STJ). Caso o servidor v se aposentar e no
tenha tirado frias e licena prmio qual ele j tinha adquirido o
direito,
deve
ser
indenizado
com
fundamento
na
vedao
do
enriquecimento sem causa da administrao e da responsabilidade civil

do Estado;
192
INTENSIVO II
POR MOTIVO DE DOENA EM PESSOA DA FAMLIA:

famlia cnjuge ou companheiro, pais, padrastos, madastra,
filhos, enteados e dependentes que vivam s expensas do servidor.
Para se conseguir essa licena deve se provar que a ajuda do
servidor indispensvel para o doente e que essa ajuda no pode
ser prestada conjuntamente com o trabalho ou no regime de
compensao de horrio. Essa licena deve se dar no mximo em
150 dias: os 30 dias iniciais sero remunerado e podero ser
prorrogados por mais 30 dias (tambm remunerados) e os 90 dias
finais
sem
remunerao.
Somente
no
perodo
de
licena
remunerada que se conta o tempo de servio para fins de

aposentadoria e disponibilidade. O 3 do artigo 81 da lei 8.112/90
diz que vedado o exerccio de atividade remunerada por parte
deste servidor quando estiver em perodo de licena por motivo de
doena em pessoa da famlia. O artigo 83, 3 da lei diz que no
ser concedida nova licena por motivo de doena em pessoa da
famlia em perodo inferior a 12 meses do trmino da ltima licena
concedida;
POR
MOTIVO
CNJUGE/COMPANHEIRO:
DO
ocorre
AFASTAMENTO
quando
cnjuge
DO
ou
companheiro for deslocado para outro ponto do territrio nacional,

para o exterior ou para desempenhar mandato eletivo dos poderes
193
INTENSIVO II
executivos ou legislativos. Essa licena por prazo indeterminado e

sem remunerao. O 2 do artigo 84 diz que no deslocamento do
servidor cujo cnjuge ou companheiro tambm seja servidor
pblico, poder haver exerccio provisrio em rgo ou entidade da
administrao direta, autrquica ou fundacional, desde que para o
exerccio de atividade compatvel com o seu cargo. Quando no se
pode pedir a remoo, pede se o exerccio provisrio;
SERVIO MILITAR: o perodo de licena passa a ser

considerado como efetivo exerccio. O servidor ao concluir o servio
militar, tem o prazo de 30 dias, sem remunerao, para retornar
ao cargo pblico;
ATIVIDADE
POLTICA:
uma
licena
sem
remunerao no perodo que compreende a conveno partidria

at
vspera
do
registro
da
candidatura.
Ser,
portanto,
remunerada do perodo entre o registro da candidatura at o 10

dia seguinte eleio. O prazo mximo de remunerao de 3
meses nesse tipo de licena, sendo que esse perodo de licena
remunerada ser computado como tempo de servio para fins de
aposentadoria e disponibilidade;
LICENA CAPACITAO: a cada cinco anos de efetivo

exerccio, o servidor poder, no interesse da administrao, se
afastar por um perodo de at 3 meses para participar de curso de
194
INTENSIVO II
capacitao profissional. Essa licena remunerada. Caso j se

tenha dez anos de servio, no pode se usar a licena por 6 meses,
portanto,
os
perodos
no
so
acumulveis.
perodo
considerado de efetivo exerccio para efeito de contagem de tempo.

No se pode confundir tal licena com o afastamento para cursar
ps
graduao em sentido estrito (mestrado, doutorado ou
ps
doutorado).
O afastamento para cursar ps-graduao (art. 96A da lei 8.112/90) em sentido estrito traz a regra de que
ele ser concedido no interesse da administrao desde que a
participao
no
possa
ocorrer
simultaneamente
com
exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio,

sendo esse afastamento remunerado e podendo se dar tanto
no Brasil quanto no exterior.
Do Afastamento para Participao em Programa de Ps

Graduao Stricto Sensu no Pas
Art. 96
A.
O servidor poder, no interesse da
Administrao, e desde que a participao no possa ocorrer
simultaneamente com o exerccio do cargo ou mediante
compensao de horrio, afastar
se do exerccio do
cargo efetivo, com a respectiva remunerao, para participar
em programa de ps graduao stricto sensu em instituio de
ensino superior no Pas. .
1o Ato do dirigente mximo do rgo ou entidade definir,
em conformidade com a legislao vigente, os programas de
capacitao e os critrios para participao em programas de
195
INTENSIVO II
ps
graduao no Pas, com ou sem afastamento do
servidor, que sero avaliados por um comit constitudo para
este fim. .
2o Os afastamentos para realizao de programas de
mestrado e doutorado somente sero concediDos aos servidores
titulares de cargos efetivos no respectivo rgo ou entidade h
pelo menos 3 (trs) anos para mestrado e 4 (quatro) anos para
doutorado, includo o perodo de estgio probatrio, que no
tenham se afastado por licena para tratar de assuntos
particulares para gozo de licena capacitao ou com
fundamento neste artigo nos 2 (dois) anos anteriores data da
solicitao de afastamento. .
3o Os afastamentos para realizao de programas de ps
doutorado somente sero concedidos aos Servidores titulares
de cargo efetivo no respectivo rgo ou entidade h pelo menos
4 (quatro) anos, includo o perodo de estgio probatrio, e que
no tenham se afastado por licena para tratar de assuntos
particulares, para gozo de licena capacitao ou com
fundamento neste artigo nos 4 (quatro) anos anteriores data
da solicitao de afastamento. .
4o Os servidores beneficiados pelos afastamentos previstos
nos 1o, 2o e 3o deste artigo tero que permanecer no exerccio
de suas funes aps o seu retorno por um perodo igual ao do
afastamento concedido. .
5o Caso o servidor venha a solicitar exonerao do cargo ou
aposentadoria, antes de cumprido o perodo de permanncia
previsto no 4o deste artigo, dever ressarcir o rgo ou
entidade, na forma do art. 47 da Lei no 8.112, de 11 de
dezembro de 1990, dos gastos com seu aperfeioamento. .
196
INTENSIVO II
6o Caso o servidor no obtenha o ttulo ou grau que justificou

seu afastamento no perodo previsto, aplica
se o disposto
o
no 5 deste artigo, salvo na hiptese comprovada de fora
maior ou de caso fortuito, a critrio do dirigente mximo do
rgo ou entidade. .
7o Aplica se participao em programa de ps graduao no
Exterior, autorizado nos termos do art. 95 desta Lei, o disposto
nos 1o a 6o deste artigo. (Includo pela Lei n 11.907, de
2009).
LICENA
PARA
DESEMPENHO
DE
MANDATO
CLASSISTA: envolve o servidor que desempenhe atribuio de

direo
ou
representao
em
entidade
de
classe
(sindicato/federao/confederao). Esse afastamento ser sem

remunerao e tem o prazo proporcional ao mandato, prorrogvel
uma vez em caso de reeleio. O afastamento considerado de
efetivo exerccio, exceto para fins de promoo p merecimento.
LICENA PARA TRATAMENTO DE SADE: prevista no

art. 202 a 206 da lei. remunerada e tem o prazo mximo de 24
meses. Aps o perodo de 24 meses, caso o servidor no consiga
voltar ao trabalho, h aposentadoria por invalidez permanente. O
perodo ser computado como de efetivo exerccio at os 24 meses
197
INTENSIVO II
(art. 102, VIII, b da lei). Aps tal perodo, ser considerado como
tempo de servio para fins de aposentadoria e disponibilidade (art.
103, VII, lei 8.112/90);
LICENA POR ACIDENTE DE SERVIO: prevista no

artigo 211 a 214 da lei. remunerada e tem o prazo mximo de 24
meses. Aps o perodo de 24 meses, caso o servidor no consiga
voltar ao trabalho, h aposentadoria por invalidez permanente. O
perodo ser contado como efetivo exerccio para todos os efeitos
legais (art.102, VIII, d);
LICENA GESTANTE: ter prazo de 120 dias, sendo

remunerada, podendo ser prorrogada por mais 60 dias (segundo a
lei 11.770/08 a lei geral, mas estende
se
ao
servidor
pblico federal por meio do decreto 6.690 desde que preenchido

alguns requisitos. Vale lembrar que no caso de natimorto a me
ser submetida a exame posterior para ver se est apta a
trabalhar. No caso de aborto atestado por mdico oficial, a
servidora ter o prazo de 30 dias de repouso remunerado;
DECRETO 6.690 DE 11 DE DEZEMBRO DE 2008
Art. 2o Sero beneficiadas pelo Programa de Prorrogao da

Licena Gestante e Adotante as servidoras pblicas federais
lotadas ou em exerccio nos rgos e entidades integrantes da
Administrao Pblica federal direta, autrquica e fundacional.
198
INTENSIVO II
1o A prorrogao ser garantida servidora pblica que

requeira o benefcio at o final do primeiro ms aps o parto e
ter durao de sessenta dias.
2o A prorrogao a que se refere o 1o iniciar se
no dia subsequente ao trmino da vigncia da licena prevista

no art. 207 da Lei no 8.112, de 11 de dezembro de 1990, ou do
benefcio de que trata o.
4o Para os fins do disposto no 3o, inciso II, alnea b,
considera se criana a pessoa de at doze anos de idade
incompletos, nos termos do art. 2o da Lei no 8.069, de 13 de
julho de 1990.
5o A prorrogao da licena ser custeada com recurso do
Tesouro Nacional.
Art. 3o No perodo de licena maternidade
e
licena
adotante de que trata este Decreto, as servidoras pblicas

referidas no art. 2o no podero exercer qualquer atividade
remunerada e a criana no poder ser mantida em creche ou
organizao similar.
Pargrafo nico. Em caso de ocorrncia de quaisquer das
situaes previstas no caput, a beneficiria perder o direito
prorrogao, sem prejuzo do devido ressarcimento ao errio.
Art. 4o A servidora em gozo de licena maternidade na data
de publicao deste Decreto poder solicitar a prorrogao da
licena, desde que requerida at trinta dias aps aquela data.
199
INTENSIVO II
Art. 5o Este Decreto aplica

se servidora pblica que tenha
o seu perodo de licena
maternidade concludo entre 10
de setembro de 2008 e a data de publicao deste Decreto.
Pargrafo nico. A servidora pblica mencionada no caput ter
direito ao gozo da licena pelos dias correspondentes
prorrogao, conforme o caso.
LICENA ADOTANTE: segue tambm as regras do

decreto:
3o O benefcio a que fazem jus as servidoras pblicas

mencionadas no caput ser igualmente garantido a quem
adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de
criana, na seguinte proporo:
I para as servidoras pblicas em gozo do benefcio de que trata
o.
A) sessenta dias, no caso de criana de at um ano de idade;
b) trinta dias, no caso de criana de mais de um e menos de
quatro anos de idade; e
c) quinze dias, no caso de criana de quatro a oito anos de
idade.
II
para as servidoras pblicas em gozo do benefcio de
que trata o art. 210 da Lei n 8.112, de 1990:
a) quarenta e cinco dias, no caso de criana de at um ano de
idade; e
200
INTENSIVO II
b) quinze dias, no caso de criana com mais de um ano de

idade.
LICENA
PATERNIDADE:
prazo
da
licena
paternidade de 5 dias consecutivos segundo a lei 8.112/90
Art. 116. So deveres do servidor:

I
cargo;
exercer com zelo e dedicao as atribuies do
II
ser leal s instituies a que servir;
III
observar as normas legais e regulamentares;
IV
cumprir as ordens superiores, exceto quando
manifestamente ilegais;
V
atender com presteza:
201
INTENSIVO II
A) ao pblico em geral, prestando as informaes

requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo;
b) expedio de certides requeridas para defesa de
direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
c) s requisies para a defesa da Fazenda Pblica.
VI
levar ao conhecimento da autoridade superior as
irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo;
VII
zelar pela economia do material e a conservao do
patrimnio pblico;
VIII
guardar sigilo sobre assunto da repartio;
IX
manter conduta compatvel com a moralidade
administrativa;
X
ser assduo e pontual ao servio;
XI
tratar com urbanidade as pessoas;
XII
de poder.
representar contra ilegalidade, omisso ou abuso
Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII

ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada pela
autoridade superior quela contra a qual formulada,
assegurando
se ao representando ampla defesa.
202
INTENSIVO II
Art. 117. Ao servidor proibido:

I
ausentar se do servio durante o expediente, sem
prvia autorizao do chefe imediato;
II
retirar, sem prvia anuncia da autoridade
competente, qualquer documento ou objeto da repartio;
III
recusar f a documentos pblicos;
IV
opor resistncia injustificada ao andamento de
documento e processo ou execuo de servio;
V
promover manifestao de apreo ou desapreo no
recinto da repartio;
VI
cometer a pessoa estranha repartio, fora dos
casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que seja de
sua responsabilidade ou de seu subordinado;
VII
filiarem
poltico;
coagir ou aliciar subordinados no sentido de

se a associao profissional ou sindical, ou a partido
VIII
manter sob sua chefia imediata, em cargo ou
funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o
segundo grau civil;
IX
valer
se do cargo para lograr proveito pessoal
ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica;
203
INTENSIVO II
X
participar de gerncia ou administrao de
sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer
o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou
comanditrio;
XI
atuar, como procurador ou intermedirio, junto a
reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios
previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau,
e de cnjuge ou companheiro;
XII
receber propina, comisso, presente ou vantagem
de qualquer espcie, em razo de suas atribuies;
XIII
aceitar comisso, emprego ou penso de estado
estrangeiro;
XIV
praticar usura sob qualquer de suas formas;
XV
proceder de forma desidiosa;
XVI
utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio
em servios ou atividades particulares;
XVII
cometer a outro servidor atribuies estranhas ao
cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia e
transitrias;
XVIII exercer
quaisquer
atividades
que
sejam
incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o
horrio de trabalho;
XIX
recusar se a atualizar seus dados cadastrais
quando solicitado. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97).
204
INTENSIVO II
Pargrafo nico. A vedao de que trata o inciso X do

caput deste artigo no se aplica nos seguintes casos:
I
participao nos conselhos de administrao e fiscal
de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta ou
indiretamente, participao no capital social ou em sociedade
cooperativa constituda para prestar servios a seus membros;
e.
II
gozo de licena para o trato de interesses
particulares, na forma do art. 91 desta Lei, observada a
legislao sobre conflito de interesses.28.
O servidor deve reparar o dano que causou. Segundo a jurisprudncia

pacfica do STF (como, por exemplo, no RE 344.133/08) as pessoas jurdicas
28
Nesse caso a licena de at 3 anos e sem remunerao, no podendo se aplicar as proibies do inciso X.
29
O servidor pode responder em todos esses mbitos de forma autnoma, sem que se fale em bis in idem,
podendo ser aplicveis todas as sanes ao mesmo tempo.
205
INTENSIVO II
de direito pblico ou de direito privado prestadoras de servio pblico

respondem pelo ato de seus agentes, no havendo portanto possibilidade de
se ajuizar ao de indenizao diretamente contra o servidor causador do
dano, uma vez que este ir responder em ao de regresso;
Para se falar em responsabilidade administrativa, deve se falar das

sanes (penalidades):
Advertncia: poder ser por escrita quando o servidor violar o
art. 117 (trata das proibies) nos seus incisos I a VIII e XIX ou se
violar dever funcional (dever funcional este que deve estar previsto em
lei, regulamento ou norma interna);
Suspenso:
pressupe
reincidncia
em
falta
punida
com
advertncia ou violao das demais proibies quando no for o caso de

demisso (ser demisso no art. 117 os incisos IX a XVI), portanto,
somente no inciso XVII e XVIII. O prazo mximo da suspenso ser
de 90 dias30. Por convenincia do servio, a pena de suspenso poder
ser convertida em pena de multa31 na base de 50% por dia de
30
No toda suspenso em que o prazo mximo ser de 90 dias. A lei admite uma suspenso mxima de 15 dias
na seguinte hiptese: servidor de forma injustificada se recusa a se submeter a exame mdico determinado pela
autoridade competente. Nesse caso, cessam-se os efeitos da suspenso quando o servidor resolve cumprir a
determinao.
31
Basta pensar no exemplo em que A e B trabalham em uma repartio, sendo que ambos trabalham
exaustivamente. Caso B sofra a penalidade de suspenso, A que nada de errado fez, vai sofrer maior sano
que B, uma vez que haver um acmulo terrvel de servio.
206
INTENSIVO II
vencimento ou remunerao, ficando nesse caso o servidor obrigado a

permanecer em servio.
Demisso: aplica
se no caso de descumprimento ao
inciso IX a XVI do artigo 117.
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:

I
crime contra a administrao pblica;
II
abandono de cargo32;
III
inassiduidade habitual;
IV
V
incontinncia pblica e conduta escandalosa, na
repartio;
VI
insubordinao grave em servio;
VII
ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular,
salvo em legtima defesa prpria ou de outrem;
VIII
IX
do cargo;
aplicao irregular de dinheiros pblicos;

revelao de segredo do qual se apropriou em razo
32
Considera-se abandono de cargo o no aparecimento do servidor ao servio por ato voluntrio por mais de 30
dias.
207
INTENSIVO II
X
leso aos cofres pblicos e dilapidao do
patrimnio nacional;
XI
XII
pblicas;
XIII
corrupo;
acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes
transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

Cassao: a administrao descobre que o
inativo
(aposentado
ou
aquele
que
est
em
disponibilidade) praticou quando estava em atividade

infrao punvel com demisso;
Destituio de cargo em comisso: aplicada
s infraes sujeitas s penalidades de suspenso ou
demisso;
Em razo da chamada independncia das instncias, pode
se
aplicar sano civil, administrativa e penal ao mesmo tempo. A regra que

haja
independncia
nas
instncias,
mas
interferncia de uma esfera na outra. Tratando
situaes
se
em
de
que
crimes
funcionais (correlao com os deveres administrativos), a condenao no

mbito penal gera condenao na via administrativa (ex.: corrupo passiva
no CP). Em caso de crimes funcionais em que haja absolvio no mbito
penal, caso o motivo seja negativa da autoria ou negativa da existncia do
208
INTENSIVO II
fato, deve
se absolver na esfera administrativa, mas, no caso de
ausncia de prova para autoria ou para condenao (art. 386, IV e VI do

CPP) pode ocorrer condenao na esfera administrativa (Ver smula 18 do
STF). Em crimes no
funcionais a pena no privativa de liberdade,
nenhuma influncia haver na esfera administrativa, mas caso seja pena

privativa de liberdade surge duas hipteses: se a privao de liberdade for
igual ou inferior a quatro anos, o servidor ficar afastado do cargo ou
funo, tendo direito a auxlio recluso; se a privao da liberdade for
superior a 4 anos, incide o art. 92, I, b havendo perda do cargo, funo
pblica ou mandato eletivo;
A improbidade matria reservada jurisdio, para que

possa fazer a demisso por infrao administrativa necessria a
condenao por juiz de direito em improbidade.
V
incontinncia pblica e conduta escandalosa, na
repartio;
VI
insubordinao grave em servio;
VII
ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular,
salvo em legtima defesa prpria ou de outrem;
209
INTENSIVO II
VIII
aplicao irregular de dinheiros pblicos;
IX
do cargo;
revelao de segredo do qual se apropriou em razo
X
leso aos cofres pblicos e dilapidao do
patrimnio nacional;
XI
corrupo;
XII
pblicas;
acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes
Se no fizer a opo no prazo legal perder ambos os cargos

XIII
transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.
CASSAO DE APOSENTADORIA OU DISPONIBILIDADE

Qual o elo do inativo com a administrao pblica?
Resposta: o provento
Esta cassao corresponde perda do provento. Esta a ideia.
Quando ser aplicada esta situao?
O mais frequente o caso em que se constata que o servidor
pblico na atividade praticara uma falta punvel com demisso, efeito
prtico perda dos proventos. Caso em que se aposenta e depois se
instaura o processo disciplinar.
210
INTENSIVO II
Aberto o processo disciplinar a aposentadoria no ser deferida,

somente ser deferida aps a resoluo do processo disciplinar,
instaurado no poderei aposentar voluntariamente.
Segundo caso de cassao de disponibilidade est no art. 32. Perde
o vinculo com a administrao, o equivalente com a demisso.
Art. 32. Ser tornado sem efeito o aproveitamento e cassada a
disponibilidade se o servidor no entrar em exerccio no prazo legal,
salvo doena comprovada por junta mdica oficial.
DESTITUIO DE CARGO EM COMISSO OU FUNO DE
CONFIANA
Previso legal: Art. 135
Art. 135. A destituio de cargo em comisso exercido por no

ocupante de cargo efetivo ser aplicada nos casos de infrao
sujeita s penalidades de suspenso e de demisso.
Pargrafo nico. Constatada a hiptese de que trata este
artigo, a exonerao efetuada nos termos do art. 35 ser
convertida em destituio de cargo em comisso.
Exemplo: Presidente designa pessoas para cargos em comisso. O

presidente descobre que um dos escolhidos praticou uma infrao. Liga par
ao indicado e manda o agente se exonerar ou exonera sem motivao (isso
ocorre na prtica). Mas, deveria ser assim, se tenho um ocupante de cargo
211
INTENSIVO II
em comisso e descubro uma falta funcional punida com punio ou

demisso vou instaurar processo administrativo
disciplinar
que
redundar na pena de destituio de cargo em comisso ou funo

confiana, tendo as mesmas consequncias da demisso, inclusive com a
devoluo de verba pblica.
A funo de confiana ocupada por servidor efetivo, neste caso
perder os dois sendo demitido do cargo efetivo ou poder ser destitudo da
funo de confiana e suspenso do cargo efetivo.
O art. 141 traz quem aplica as penalidades, em regra, s mais

altas autoridades administrativas no caso de demisso e suspenso por
mais de 30 dias. H um alada punitiva.
Art. 141. As penalidades disciplinares sero aplicadas:

I pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes das Casas do
Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador
Geral da Repblica, quando se tratar de demisso e cassao
de aposentadoria ou disponibilidade de servidor vinculado ao
respectivo Poder, rgo, ou entidade;
II
pelas autoridades administrativas de hierarquia
imediatamente inferior quelas mencionadas no inciso
anterior
quando se tratar de suspenso superior a 30
(trinta) dias;
III
pelo chefe da repartio e outras autoridades na
forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, nos casos
de advertncia ou de suspenso de at 30 (trinta) dias;
212
INTENSIVO II
IV
pela autoridade que houver feito a nomeao,
quando se tratar de destituio de cargo em comisso.
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA DA ADMINISTRAO

PUBLICA
A prescrio decorrncia imediata da segurana jurdica.
P
razo, termo inicial, final e causas de interrupo, a lei
muito clara.
Art. 142. A ao disciplinar prescrever:

I em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com
demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e
destituio de cargo em comisso;
II
em 2 (dois) anos, quanto suspenso;
III
em 180 (cento e oitenta) dias, quanto advertncia.
Advertncia = 180 dias;

Suspenso = 02 anos;
Demisso, cassao e destituio = 05 anos, pois
desligam o servidor.
213
INTENSIVO II
Resposta: este prazo contado no do fato, mas do

conhecimento do fato.
Art. 142, 1o O prazo de prescrio comea a correr da data em

que o fato se tornou conhecido.
O conhecido o prazo que o chefe tomou conhecimento efetivo

ou o prazo em que o chefe deveria ter tomado conhecimento?
A lei no responde esta pergunta.
2o Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam se

s infraes disciplinares capituladas tambm como crime.
Quando a infrao disciplinar equivaler a crime (crime contra a

administrao pblica), o prazo de prescrio da infrao disciplinar
ser o prazo da lei penal. Aplicando inclusive o prazo de prescrio
penal.
214
INTENSIVO II
3o A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo

disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final proferida
por autoridade competente.
4o Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a
correr a partir do dia em que cessar a interrupo.
Exemplo: Do conhecimento do fato comea a contar a prescrio,

diz a lei que aberta a sindicncia ou instaurado o PAD interrompe se o prazo
de prescrio, esta interrupo d
se at o fim do PAD, ocasio em que
volta a contar, desde o incio, o prazo de prescrio.
O prazo de durao normal de um processo disciplinar, em

regra, de 60 dias, prorrogvel por igual prazo. Depois disso, a
lei d na fase de julgamento um prazo de 20 dias. Assim, o
prazo do PAD de no mximo 140 dias.
Para o STF e STJ, no gera a nulidade do processo a exorbitncia

do prazo legal de 140 dias. A partir deste momento o processo pode ser
215
INTENSIVO II
considerado arbitrrio e, a partir deste termo do prazo (fim dos 140 dias),
recomea a contar o prazo de prescrio. Logo, possvel encontrarmos
no direito brasileiro a prescrio intercorrente no PAD.
Num caso de processo administrativo instaurado h 16 anos e o
servidor demitido hoje, faz-se este raciocnio e absolve-se o servidor.
216
INTENSIVO II
Cada vez mais passa a haver um aumento da exigncia dos

administrados
na
prestao
de
servios,
consequentemente,
aumentando a responsabilidade da administrao, fazendo com que a

administrao cada vez mais tenha de adotar tcnicas e mtodos mais
modernos para atender a esses anseios dos administrados. Para isso,
inclusive
deve
haver
busca
por
profissionais
cada
vez
mais
qualificados;
O quadro anteriormente mostrado que mostra que cada vez
mais se torna presente a exigncia de realizao de consrcio e
convnios;
Diante do exposto, surge a unio de esforos para atender as
exigncias dos administrados;
A
doutrina
fala,
portanto,
em
interesse
convergentes/cooperao/gesto associada;
Exemplo claro disso a troca de informaes de entre Estado e
Unio para fins tributrios;
Interessante que faa a diferenciao das trs figuras a serem
estudadas:
217
INTENSIVO II
Segundo Hely Lopes Segundo Hely Lopes Se acordo com a lei,

Meireles
so
ajustes
entidades
os Meireles
so
entre ajustes
estatais, entidades
autrquicas
e autrquicas
paraestatais
da paraestatais
33
os os
consrcios
entre pblicos
tm
estatais, personalidade
e jurdica (segundo a
de lei),
regulamentao est
na lei 11.107/05 e
no
art.
241
da
CRFB/88.
Jos dos Santos

Carvalho filho no v
razo para que ocorra
tal diferenciao
entre consrcios
33
Exemplo: dois estados, dois municpios, duas autarquias, etc.
218
INTENSIVO II
administrativos e
convnios de
cooperao;
Tinha previso na Constituio desde 1.967, no artigo 13, 3 e

artigo 14, 4. Tambm em 1.969 havia previso na Constituio, mais
precisamente no artigo 13, 3;
Na Constituio de 1.988 a matria est disciplinada no artigo 71,
VI e tambm no artigo 199, 1 da Constituio;
Ainda h previso de convnio no artigo 23, pargrafo nico na
CRFB/88, porm a palavra convnio encontra
se implcita ( uma
redao dada pela EC 53/06 que utiliza a palavra cooperao em vez de

utilizar a palavra convnio) o professor Jos Cretella Jnior considera
tal norma de eficcia limitada de princpio programtico, uma vez que
prev
programa
que
deve
seguir
os
entes
governamentais,
estabelecendo como meta o federalismo cooperativo;

Ainda h previso no artigo 241, trazendo a ideia de cooperao
entre as pessoas polticas;
O artigo 23, pargrafo nico da CRFB/88, ao estabelecer a fixao
de normas de cooperao por meio de Lei Complementar, essa norma
219
INTENSIVO II
complementar tem uma generalidade maior quanto ao objeto da

cooperao por isso norma programtica;
O artigo 241 da CRFB/88 tem uma abstrao muito melhor, uma
vez que a CRFB/88 especifica o que a lei dever tratar de forma mais
objetiva;
O artigo 37, 8 da CRFB/88, segundo alguns doutrinadores,
tambm trata do tema. O citado pargrafo de tal artigo cuida de um
instituto chamado de contrato de gesto para celebrao de atividades
administrativas. Jos dos Santos Carvalho Filho entende que tais
contratos de gesto assemelham
se aos convnios, uma vez
que todo contrato de gesto traz uma ideia de parceria;

Fora da Constituio h convnio no decreto lei
200/67,
mais
precisamente no artigo 10, 1, b, que cuida da organizao da

administrao pblica federal e como ser feita a descentralizao
dessas atividades;
A lei 8.666/93 tambm trata do convnio no artigo 116;
Ainda a Constituio Paulista trata do convnio no artigo 104;
Digenes Gasparini afirmava que mesmo que no tivesse nenhum
de tais dispositivos nada impediria que a administrao pblica fixasse
um ajuste com algum para alcanar as suas finalidades;
220
INTENSIVO II
a) pessoa administrativa + pessoa administrativa >
elas
celebram um ajuste que tem como objetivo alcanar o interesse

pblico. Exemplo: uma sociedade de economia mista estadual e
uma empresa pblica municipal, a unio e uma autarquia, etc.;
b) pessoa administrativa + entidades particulares >
no
importa nesse caso se a entidade particular seja fsica ou jurdica,

mas sempre devendo estar presente a finalidade de alcanar um
interesse pblico. Exemplo: um municpio celebra um ajuste com
Joo Marinotto, ou o estado celebra um ajuste com Irmos Corra
S/A, etc. Crtica: Celso Antnio Bandeira de Mello entende que s
ser possvel firmar convnios com entidades particulares se essas
entidades no tiverem fins lucrativos, entendendo que a entidade
que busca lucro no vai conseguir compatibilizar tal fim com o fim
de alcanar o interesse pblico. O renomado autor diz que ao
celebrar um convnio com entidade privada, deveria ter garantia
de respeito isonomia, devendo haver licitao para que tal
princpio no seja ferido;
c)
rgo34
de
pessoa
administrativa
particular OU pessoa administrativa B
entidade
> esse um ajuste
realizado entre um rgo de pessoa administrativa com uma

entidade particular ou com uma pessoa administrativa diversa
34
Lembrando que os rgos no tem personalidade jurdica.
221
INTENSIVO II
daquela a qual pertence o rgo. Exemplo: convnio realizado pela

secretaria da educao do Municpio A com outro estado;
d) convnio interorgnico
>
expresso
Santos Carvalho Filho. Imagina
se
um
de
Jos
rgo
dos
sem
personalidade jurdica que pertence pessoa administrativa A e

esse rgo celebra um ajuste com outro rgo (tambm sem
personalidade jurdica) da pessoa jurdica A. Portanto, convnio
interorgnico o que se d entre rgos pertencentes mesma
pessoa jurdica objetivando interesse comuns. Ex.: convnio
celebrado entre a Secretaria de Segurana do Estado A e a
Assembleia Legislativa do Estado A35;
a) cooperao mtua entre os partcipes >
visando
atingir
interesses comuns;
b) metas internas da administrao
>
juno
de
esforos para alcanar metas internas da administrao;

c) o partcipe pode denunciar o convnio
denunciar o convnio retirar
>
se do convnio. Se o partcipe
denunciar o convnio no causar nenhuma consequncia para ele

35
Tem autores que entendem que o convnio no pode ser realizado entre os rgos do convenente. H portanto,
entendimento no sentido de ser nulo o convnio celebrado por rgos do convenente (nesse sentido: Digenes
Gasparini).
222
INTENSIVO II
( o princpio do informa lismo em ao). O que acontece se o

convenente for restringido de denunciar o acordo? A clusula que
prev essa impossibilidade tida como no
escrita
(o
fundamento para isso o artigo 116 da lei 8.666/93, 6;

d) possvel a incluso de novos partcipes no ajuste
>
logicamente, os novos partcipes devem ter o mesmo interesse dos

outros que j esto no acordo. No havendo nada fixado no
convnio
acerta
da
incluso
de
novos
partcipes,
considera
impossvel a incluso. Assim, a regra que permitida a incluso

de novos partcipes desde que haja previso da incluso no termo
de convnio;
e) o objeto do convnio o atendimento ao interesse
pblico > a prpria essncia do convnio probe que este ajuste
tenha como objetivo o atendimento de interesse privado;
f) formalizao do convnio por termo de convnio
>
tambm
de
conhecido
como
convnio
ou
como
termos
cooperao;
g) autorizao legislativa para celebrar convnio?
>
por muito tempo se entendeu que era necessria autorizao

legislativa para celebrar convnio. Porm, o STF j controlou essa
questo em vrias ADI (ADI 342, ADI 1.857, ADI 1.166) formando
a opinio de que no h necessidade de autorizao legislativa
para celebrao destes ajustes, com fundamento no princpio da
independncia dos poderes.
223
INTENSIVO II
ser
necessria
autorizao
legislativa quando o convnio depender de repasse de verba

oramentria que no esteja prevista na lei oramentria (STF e
Jos dos Santos Carvalho Filho). Contra essa tese do STF,
Digenes Gasparini, com fundamento no artigo 116, 2 da lei
8.666/93, diz que h previso de que a entidade ou rgo repassador
dos recursos dar cincia Assembleia Legislativa ou Cmara
Municipal respectiva ( mera cincia, no pedido de autorizao)
portanto, nem no caso da exceo apontada pelo STF, segundo
Digenes Gasparini, h necessidade de autorizao legislativa;
h) desnecessidade de licitao prvia
> o informativo 387
de maio/05 do STF diz que no h necessidade de licitao.

oportuno voltar observao de Celso Antnio Bandeira de Mello
que diz que no caso de convnio realizado com entidade privada
que vise lucro necessria a licitao, sob pena de se ver ferido o
princpio da isonomia;
i) cooperao mtua
> resta saber se a celebrao desse
ajuste forma um novo ente com personalidade jurdica: surgem

duas correntes:
1 Corrente: Diogo de Figueiredo de Moreira Neto
entende que h a formao de um novo ente;
2 Corrente: Hely Lopes Meirelles, Digenes Gasparini,
Jos dos Santos Carvalho Filho e Maria Sylvia Zanella Di Pietro
dizem que no h formao de uma nova pessoa jurdica,
224
INTENSIVO II
assim o convnio no pode assumir obrigaes de desfrutar de

direitos.
Como
consequncia
dessa
corrente,
responsabilidade do convnio em caso de um eventual

prejuzo fica totalmente para os partcipes ou por uma
Comisso Executiva que venha a agir em nome deles
(Comisso Executiva sem personalidade jurdica, que tem a
funo apenas de representar os partcipes);
j) prazo
> segundo Digenes Gasparini no necessrio
prazo para criao de tais convnios;

k) plano de trabalho
> as regras aplicveis na realizao
desses convnios esto previstas no plano de trabalho que vo

orientar como deve ser feito esse trabalho. O artigo 116, 1 da lei
8.666/93 cuida desse plano de trabalho. Esse plano de trabalho
possibilidade tanto um controle interno (realizado pelos prprios
rgos da administrao pblica) ou ainda um controle externo
(realizado pelo Tribunal de Contas);
Nos dois institutos h a formao de um vnculo jurdico.

Nos contratos, nos interesses so opostos, mas j no convnio os
interesses so comuns;
A palavra chave de um contrato o lucro, enquanto a
palavra chave dos convnios a cooperao;
225
INTENSIVO II
O vnculo mais rgido no contrato e menos rgido nos

convnios (neste ltimo, vigora princpio do informalismo);
Tudo que foi dito a respeito dos convnios vale para os

consrcios administrativos, com algumas peculiaridades que sero
ressaltadas;
226
INTENSIVO II
Segundo a Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a Lei 11.107/05 veio

para desvirtuar o instituto que j estava consagrado antes da sua
entrada em vigor (a autora critica muito a lei);
A palavra chave nos consrcios pblicos : gesto associada +

cooperao;
Porm
os
consrcios
pblicos
se
restringem
aos
entes
polticos.
227
INTENSIVO II
Visa o fim comum;
Visa o fim comum;
H a formao de pessoa
No h a formao de
jurdica;
pessoa jurdica;
Nos consrcios pblicos, para que seja possvel a sua formao,

necessria a realizao de um protocolo de intenes (art. 3 e 4 da
lei 11.107/05);
No protocolo de intenes define-se a finalidade do consrcio, qual
o prazo do consrcio, aonde ser a sede do consrcio, quem so os
consorciados, que vai administrar o consrcio (a administrao ser
feita atravs de uma assembleia geral);
Feito o protocolo de intenes, passa-se para uma segunda etapa,
ou seja, a ratificao por lei desse protocolo. Trata se de um ato de
governo, onde h a conjugao de vontades entre os consorciados e a
ratificao por lei (legislativo). Porm, h exceo, dispensando a
ratificao, prevista no 4 do artigo 5 da lei: caso a entidade que
228
INTENSIVO II
quer celebrar o consrcio pblico j tiver a matria disciplinada em lei,

no h que se falar em ratificao.
um negcio jurdico plurilateral de direito pblico.

negcio jurdico por ter uma manifestao de vontade entre os
consorciados
para
atingir
um
determinado
objetivo
comum.
plurilateral porque h a presena de vrios pactuantes. E por fim, de

direito pblico porque so regras e direito pblico que norteiam o
ajuste;
A Lei 11.107/05, em seu artigo 1 caput e no artigo 3 usa a
expresso contratao de consrcio pblico. Jos dos Santos Carvalho
Filho diz que trata
se
de
total
impropriedade
tcnica
da
lei.
Segundo o respeitvel autor, a natureza dos consrcios pblicos est

muito mais prxima dos convnios do que do contrato. Celso Antnio
Bandeira de Mello diz que os consrcios so sim contratos;
Os consrcios pblicos tm personalidade jurdica, que pode ser
(art. 6, 1 da lei):
I) PERSONALIDADE JURDICA DE DIREITO PBLICO
>
neste caso, constituiro uma associao pblica e integraro a

administrao pblica indireta;
229
INTENSIVO II
II) PERSONALIDADE JURDICA DE DIREITO PRIVADO - aqui

surgem algumas correntes:
Jos dos Santos Carvalho Filho, Digenes Gasparini

e Maria Sylvia Zanella Di Pietro dizem que caso o consrcio pblico tenha
natureza jurdica de direito privado, ele integra a administrao pblica
indireta, uma vez que o consrcio pblico prestar um servio de forma
descentralizada
Celso Antnio Bandeira de Mello diz que os

consrcios jurdicos de direito privado integram a administrao pblica
indireta porque os consrcios so empresas pblicas;
Odete Medauar e Gustavo Justino de Oliveira diz

que tais consrcios no integraro a administrao pblica indireta, uma vez
que a lei omissa e no cabe ao intrprete definir isso;
O artigo 6, 2 da lei fala em regime hbrido, onde o consrcio
pblico observar as normas de direito pblico no que se refere licitao,
celebrao de contrato, prestao de contas e admisso de pessoal, que
seguir o regime da CLT. Portanto, para alguns assuntos somente sero
seguidas as normas de direito pblico;
230
INTENSIVO II
A) FORMAO DE PESSOA JURDICA
> como forma uma
pessoa jurdica, o consrcio pode firmar um contrato, um convnio

ou at mesmo outro consrcio;
B) RECEBEM SUBVENO + AUXLIOS + CONTRIBUIES
SOCIAIS e ECONMICAS (art. 2, 1, I);
C)
PODE
PROMOVER
SERVIDES
DESAPROPRIAES
INSTITUIR
> no pode, porm, decretar que uma rea de
interesse social, tampouco expedir decreto expropriatrio;

D) PODE EMITIR PAPIS de COBRANA;
E) PODE FAZER CONCESSO, PERMISSO ou AUTORIZAO
(artigo 2, 3 DA LEI)
> a lei permite concesso, permisso e
autorizao. Porm o artigo 175 da lei diz que incumbe ao Poder

Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso
ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios
pblicos. Fica claro que o artigo 175
da CRFB/88 no tratou da
autorizao, entendendo Jos dos Santos Carvalho Filho que no

artigo 2, 3 no deveria se ter falado em autorizao.
Considerando que o consrcio um contrato, no poder haver
autorizao, que atividade unilateral de interesse meramente
privado. Porm, caindo em primeira fase, deve
se
admitir
os trs institutos, mas em prova dissertativa, deve
se negar a
possibilidade dos consrcios darem autorizao;
231
INTENSIVO II
F) SUJEITOS A FISCALIZAO (art. 9, pargrafo nico da

lei)
> segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, alm da
fiscalizao pelo Tribunal de Contas, conforme afirma a lei, deve

tambm haver a fiscalizao atravs do controle administrativo (ou
tutela);
g)
Lei
11.107/05
ADMINISTRATIVA
Lei
de
IMPROBIDADE
> a Lei 11.107/05 introduziu dois
incisos (inciso XIV e inciso XV) no artigo 10 da lei 8.429/92 (lei de

improbidade administrativa). Maria Sylvia Zanella Di Pietro diz que
a lei no poderia ter elencado essas duas hipteses de consrcio
pblico no artigo 10 da lei 8.429/92 (que trata de atos de
improbidade administrativa que causam dano ao errio), uma vez
que no se sabe se essas condutas realmente foram capazes da
causar dano ao errio.
Em suma: segundo autora, a lei no pode considerar
improbidade administrativa um ato que efetivamente no
causa
dano
ao
errio.
Alm
do
mais,
tal
previso
desnecessria, uma vez que o prprio art. 11 diz que, havendo

qualquer ato que viole princpios da administrao, configura ato
de improbidade administrativa, confirmando (segundo a autora) a
inutilidade dos dispositivos includos pela Lei 11.107/05.
232
INTENSIVO II
Prevista no artigo 17 da lei 11.107/05 e o artigo 23

da lei 8.666/93.
Caso o consrcio pblico tenha at trs entes, utiliza-se o
dobro do valor fixado no artigo 23 da Lei 8.666/93;
Tendo o consrcio mais de trs entres, deve-se utilizar
como parmetro o valor do artigo 23 da lei 8.666/93;
Havendo dispensa de licitao (hipteses do artigo 24 da
lei 8.666/93, que elenca os valores de dispensa de licitao,
conforme sejam obras ou servios de engenharia e outros
servios), o percentual ser de 20% a mais em se tratando de
consrcio pblico;
Celso Antnio Bandeira de Mello entende que no h
necessidade de licitao com relao aos consrcios;
Com a Lei 11.107/05, surgiu a figura especfica do
chamado contrato de programa e tambm o contrato de
rateio;
CONTRATO DE PROGRAMA refere-se obrigao que
se estabelece o ente da administrao para o consrcio (o 2
do art. 13 define quais as clusulas deve haver nesse contrato
233
INTENSIVO II
de programa). O objetivo desse contrato de programa evitar

que o ente se aventure a participar do consrcio, no cumprindo
com suas obrigaes.
CONTRATO DE RATEIO - o pressuposto para os entes

consorciados transferirem recursos ao consrcio pblico com
base na Lei Complementar 101/2.000.
234

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DIREITO ADMINISTRATIVO

BENS PBLICOS .......................................................................................................................... 4

Regime Jurdico dos Bens Pblicos:................................................................................... 7

Formas de Aquisio de Bens Pblicos: .......................................................................... 11

Formas de Uso de Bens Pblicos:.................................................................................... 12

6)Finalidade Natural do Bem ................................................................................................. 14

Desapropriao Cinco Elementos:........................................................................ 44

7)Procedimento Administrativo .......................................................................................... 61

Fase Declaratria ................................................................................................. 61

Fase Executiva ..................................................................................................... 63

Conceito de Probidade .................................................................................................. 122

Conceito de Improbidade.............................................................................................. 122

Fundamento da Improbidade ....................................................................................... 124

Importncia da Lei de Improbidade .............................................................................. 127

Natureza Jurdica do iIcito de Improbidade ................................................................. 129

Sujeito ativo e passivo ................................................................................................... 133

Ato de improbidade ...................................................................................................... 139

Sanes aplicveis (art. 12) ........................................................................................... 142

Ao de improbidade administrativa ............................................................................ 148

REGIME JURDICO DOS SERVIDORES DA UNIO - LEI n 8.112/90 ..................................... 151

Introduo ..................................................................................................................... 151

Conceitos de Servidor e Cargo: ..................................................................................... 156

Cargo Pblico................................................................................................................. 158

Formas de Provimento e de Vacncia Dos Cargos Pblicos:......................................... 178

Introduo: .................................................................................................................... 217

Convnios: ..................................................................................................................... 219

Consrcios Pblicos (Lei 11.107/05): ............................................................................ 227

Como tudo em direito administrativo, no h um conceito

alguns autores dizem que

poder poltico conferido ao Estado,

o de forma geral, submeter sua vontade todos os bens

localizados em seu territrio. como se fosse uma disponibilidade

: refere-se a bens que o Estado j

esto no artigo 20 da CRFB/88, sendo esse

visualizados, em regra, por via de excluso, uma vez que a

bens de uso indiscriminado por qualquer pessoa do

so utilizados como estabelecimento dos entes

bens pblicos porque pertencem ao patrimnio pblico, no tendo

identificamos o regime jurdico de cada bem (regime jurdico o

Essa caracterstica um pouco controvertida na doutrina.

requisitos: rea mxima de 100 hectares + moradia permanente no imvel

os bens pblicos no podem ser

proferida no processamento de precatrios, pois esta deciso tem

a inalienabilidade relativa, ou seja,

+ se bem da Unio, precisa de

autorizao do Presidente da Repblica (art. 23 da lei

deve haver presena de interesse

alguns autores entendem que essa

antecipao de receita) e artigo 167, 4 ( permitida a vinculao de

Os contratos, em regra, so formas de aquisio de bens

Bens pblicos ainda podem ser adquiridos por usucapio;

Confisco tambm gera aquisio de bens pblicos (art. 243 da

O uso pode ser:

uso em desacordo com a destinao principal do

O uso ainda pode ser:

Licitao ser feita

Deve ser feita

Pode ser por tempo

Pode ser por prazo

ser por prazo

Quando o bem utilizado de forma normal, no se precisa do

Ex.: Restaurante em aeroporto, lanchonete em rodoviria, etc.

O mesmo se aplica em relao autorizao por tempo determinado.