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volume II
1 edio
ROTEIRO De CURSO
2008.1
Sumrio
Relaes do Trabalho II
AULA 11. DIREITO COLETIVO DO TRABALHO.......................................................................................................................................4
11.1. Introduo............................................................................................................................. 4
11.2. Negociao coletiva................................................................................................................ 4
11.3. Acordos e convenes coletivas de trabalho............................................................................ 8
11.4. Greve................................................................................................................................... 10
11.5. Caso gerador........................................................................................................................ 11
12.1. Introduo........................................................................................................................... 13
12.2. Dissdios individuais............................................................................................................ 14
13.1. Dissdios coletivos e ao civil pblica.................................................................................. 21
13.2. Ao civil pblica................................................................................................................. 22
13.3. Interveno de terceiros na Justia do Trabalho.................................................................... 23
13.4. Caso gerador........................................................................................................................ 26
14.1. Introduo........................................................................................................................... 27
14.2. Comparecimento das partes em audincia............................................................................ 27
14.3. Etapas da audincia.............................................................................................................. 31
14.4. Peculiariedades do rito sumarssimo..................................................................................... 34
15.1. Introduo........................................................................................................................... 36
15.2. Direito prova..................................................................................................................... 36
15.3. Princpios da prova............................................................................................................... 36
15.4. Objeto da prova................................................................................................................... 37
15.5. Sistema de apreciao da prova............................................................................................. 38
15.6. nus da prova..................................................................................................................... 39
15.7. Meios de prova tipificados.................................................................................................... 40
15.8. Presunes........................................................................................................................... 43
16.1. Introduo........................................................................................................................... 46
16.2. Espcies de decises............................................................................................................. 46
16.3. Classificao das sentenas................................................................................................... 46
16.4. Requisitos da sentena......................................................................................................... 47
16.5. Estrutura da sentena........................................................................................................... 47
16.6. Especificidades da sentena trabalhista................................................................................. 48
16.6. Os embargos de declarao.................................................................................................. 49
17.1. Introduo........................................................................................................................... 52
17.2. Pressupostos dos recursos..................................................................................................... 52
17.3. Recursos trabalhistas em espcie........................................................................................... 57
18. Questes de concursos............................................................................................................ 66
19.1. Introduo........................................................................................................................... 69
19.2. Primeira Instncia Varas do Trabalho................................................................................. 69
19.3. Segunda Instncia Tribunais Regionais do Trabalho.......................................................... 70
19.4. Instncia Extraordinria Tribunal Superior do Trabalho.................................................... 71
20. Atividade de avaliao: sesso de julgamento no Tribunal Regional do Trabalho...................... 71
21.1. Introduo........................................................................................................................... 73
21.2. Ao rescisria...................................................................................................................... 73
21.3. Ao de consignao em pagamento..................................................................................... 76
21.4. Mandado de segurana......................................................................................................... 77
21.5. Caso gerador........................................................................................................................ 78
22.1. Introduo........................................................................................................................... 80
22.2. Distino entre prescrio e decadncia................................................................................ 80
22.3. A prescrio no direito do trabalho...................................................................................... 82
22.4. Caso gerador........................................................................................................................ 84
relaes do trabalho iI
11.1. INTRODUO
O conceito de negociao coletiva surge com a Conveno 154 da OIT. A expresso j esclarece por si s o conceito. Por negociao coletiva entende-se todo
e qualquer processo de negociao entre, de um lado, (a) um empregador, (b) um
grupo de empregadores, (c) uma organizao de empregadores, ou (d) vrias organizaes de empregadores, e, de outro, uma organizao de trabalhadores.
A negociao coletiva visa fixar condies de trabalho e regular as relaes entre
capital e trabalho, por meio de um ajuste de interesses, ajuste este que se d conciliando posies diferentes e encontrando um resultado, uma soluo comum.
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Devido ao fato de as partes buscarem a composio por meios prprios, desnecessrio dizer que a negociao coletiva encontra espao em mercados desregulamentados. Os sistemas polticos nos quais os Estados so centralizadores no permitem a autonomia da vontade das partes.
Conforme se ver adiante, a negociao coletiva no se confunde com o acordo ou
conveno coletiva. Pode-se dizer que a negociao coletiva o meio para se atingir o resultado, resultado este que se traduz na criao de normas jurdicas constantes dos acordos
e convenes coletivas de trabalho. Ou seja, em outras palavras, os acordos e convenes
coletivas constituem o resultado do procedimento de negociao entre capital e trabalho.
Sob o ponto de vista jurdico, como ocorre em toda forma de negociao, h
pressupostos para que haja a negociao coletiva no direito do trabalho. Srgio Pinto Martins informa que so condies da negociao coletiva (a) a segurana para
que os negociadores possam livremente expor seus interesses, (b) a disciplina (para
se alcanar um resultado) e o respeito, e (c) a lealdade e boa-f. Informa, ainda,
que, a partir do momento em que vantagens e obrigaes so criadas, a boa-f um
dever, uma autntica obrigao jurdica.
No Brasil, a negociao coletiva ganhou status obrigatrio por meio da norma
contida no artigo 616 da CLT. Tal norma estipula que os sindicatos das categorias
econmicas (ente sindical representante dos empregadores) ou profissionais (ente
sindical representante dos empregados) e as empresas (empregadores individual ou
coletivamente considerados, ainda que sem representao sindical), quando provocados pela outra parte, no podem recusar-se negociao coletiva.
Apesar de obrigatria a negociao coletiva, no h a obrigatoriedade de se conclu-la. A negociao pode se frustrar e gerar um dissdio coletivo, tema este que ser
abordado em outro captulo.
De uma forma geral, pode-se afirmar que a negociao coletiva uma forma de
desenvolvimento do poder normativo dos grupos sociais, porque direitos e obrigaes so criados, com fundamento no pluralismo, porque encontra alicerces em um
sistema que no reduz a formao do direito positivo elaborao do Estado.
11.2.1. Procedimentos da negociao coletiva
Por meio de diversos atos so fixadas as regras da negociao coletiva, para que
seja possvel chegar a um entendimento entre as partes. Esses atos, previstos na CLT,
so os seguintes:
Assemblia realizada pelo sindicato de trabalhadores para autorizar a diretoria a iniciar as negociaes com o empregador, empregadores ou sindicato
dos empregadores (art. 612);
Mesas de negociaes sobre a pauta de reivindicaes (artigo 616), ocasio na
qual representante de ambos os lados analisam as condies propostas;
Mediao do Delegado Regional do Trabalho, caso as partes no conseguirem sucesso nas negociaes realizadas diretamente entre si. Este ato denominado como mesa-redonda na DRT (art. 616, 1);
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O dilema sobre unicidade sindical, nos dias de hoje, pode ser resumido da seguinte forma:
a) o Ministrio do Trabalho, por meio da Portaria GM/Mtb 3301/88, entendeu que no era competente para registrar os sindicatos;
b) os sindicatos, por sua vez, constituem-se por meio de registro no cartrio de
ttulos e documentos e ganham personalidade jurdica;
c) inmeros sindicatos foram criados, pois no h bice para registro no cartrio de ttulos de sindicatos teoricamente afins, ou seja, aqueles em cujo
objeto social consta promover a defesa de determinada categoria profissional; e
d) embora o Supremo Tribunal Federal tenha decidido que os atos constitutivos do sindicato tm que ser registrados no Ministrio do Trabalho, assim
como disposto na Instruo Normativa SRF 251/02, este, na prtica, no
mais possui rgo ou departamento para organizar uma devida unicidade
sindical.
E havendo mais de um sindicato alegando possuir a representao da categoria
profissional dos empregados de determinada empresa, na mesma base territorial,
com quem esta negocia? Seria com o primeiro sindicato criado? Ou seria com o
sindicato cujo objeto social mais se aproxima da categoria profissional de seus empregados? Ou, de outra forma, outro que apresente um registro no Ministrio do
Trabalho?
No de se admirar o nome muito extenso de diversos sindicatos, na tentativa
de abranger o maior nmero de categorias profissionais. Teria isso relao com a
contribuio sindical obrigatria, descontada do salrio dos empregados e repassada
ao sindicato?
Resultado prtico: h inmeras aes entre sindicatos e, no raro, dois sindicatos chamam a mesma empresa para negociao e a notificam para o repasse da
contribuio sindical obrigatria. Os empregadores, por sua vez, utilizam ao de
consignao em pagamento, fundamentada em dvida de credor, para que a justia
decida qual sindicato representa seus empregados, de forma a evitar ter que pagar a
contribuio sindical, porque o desconto no salrio do empregado s pode ocorrer
uma vez.
Todavia, as aes propostas na justia, at que sejam decididas, podem servir para
adiar as respostas para as perguntas acima, ou seja, com quem se daria a negociao
coletiva com dois sindicatos que se dizem representantes da categoria profissional
dos empregados na mesma base territorial.
Todavia, no evita questes internas dentro do ambiente empresarial, como a
decorrente de reclamaes dos empregados sobre reajuste de salrios e piso salarial.
Como a empresa deve proceder perante s reclamaes internas de seus empregados, at que a justia decida qual o sindicato representativo da categoria profissional
da empresa?
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O principal tema sobre o enquadramento sindical diz respeito e guarda correspondncia com a representatividade da categoria profissional dos empregados, isto
, em qual sindicato os empregados de determinada empresa se enquadram.
Conforme se der o enquadramento sindical dos empregados de determinada
empresa, a negociao coletiva dar-se- com o sindicato respectivo.
O enquadramento sindical dos empregados, de uma forma geral, feito com
base na atividade preponderante da empresa. Isto quer dizer que um auxiliar administrativo de uma empresa metalrgica metalrgico (Art. 511, 2, da CLT).
A exceo diz respeito categoria profissional diferenciada, entendida como
aquela que se forma dos empregados que exeram profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto profissional especial ou em conseqncia de condies de
vida singulares (Art. 511, 3, da CLT). Isto quer dizer que um advogado de uma
empresa metalrgica advogado.
Questo polmica refere-se possibilidade de atividades ou profisses se desdobrarem, de forma a dissociar-se do sindicato original, surgindo, assim, um sindicato
mais especfico. As intensas mudanas dos agentes no desenvolvimento da atividade
econmica podem refletir a formao de nova categoria profissional de empregados.
Isto se torna mais verdadeiro a cada dia que passa. Mritos parte, a CLT, em parte,
previu o fato econmico desde a sua criao em 1943 (Art. 571 da CLT).
Exemplo de desdobramento do enquadramento sindical, ou dissociao do sindicato original: determinada companhia area detm a empresa que produz e embala as refeies servidas no avio. Os empregados dessa empresa de refeies so aerovirios. A companhia area se desfaz da empresa que produz refeies, vendendo-a
para um grupo de empresrios. Os novos donos decidem negociar com o sindicato
dos empregados no setor de refeies coletivas. Os empregados dessa empresa de
refeies deixam de ser aerovirios. Logo, no h direito adquirido ao enquadramento sindical.
natural, seno desejvel, que novas categorias profissionais sejam formadas, na
esteira do desenvolvimento de novas atividades econmicas.
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Quanto as Convenes Coletivas de Trabalho e os Acordos Coletivos cabe enfatizar os seguintes aspectos:
a) Legitimao: Os sujeitos legitimados pela ordem jurdica a representar os empregados so os sindicatos de categorias profissionais. Quanto legitimao
dos empregadores, esta direta no caso de ACT. (Art. 8, VI da Constituio
Federal). No havendo sindicato de determinada categoria em determinada
base territorial, os trabalhadores de certa empresa podem pleitear respectiva
federao, ou em sua falta, confederao, que assuma a discusso e a celebrao do acordo coletivo do trabalho. No caso de CCT, ocorre legitimao
para os sindicatos representativos das categorias profissionais e econmicas.
b) Forma: Tanto a CCT como o ACT so instrumentos formais solenes. No se
pode validar negociao coletiva que no cumpra requisitos e formalidades consistentes fixadas no estatuto sindical, tal como, por exemplo, convocao ampla,
pauta, quorum razovel para instalao e deliberao de assemblia, formalismo
esse tipificado no art. 613 CLT. A Assemblia Geral dever ser feita de acordo
com o artigo 612 da CLT. Dentro do prazo de 8 dias contado da data da assinatura do documento coletivo, a CLT determina o seu depsito no rgo correspondente do Ministrio do Trabalho (regional ou nacional conforme o caso).
c) Vigncia: A vigncia dos diplomas autnomos trabalhistas iniciar-se- trs
dias aps o depsito administrativo (artigo 614, 1, CLT). Parte importante da doutrina entende que tal requisito no foi recepcionado pela Carta
Magna. A lei trabalhista brasileira fixa no ser permitido estipular conveno
ou acordo coletivo com durao superior a dois anos (art.614, 3, CLT).
A questo do prazo mximo de 2 anos para a CCT e o ACT de extrema
relevncia, pois pressupe que todos os termos desses instrumentos devem
ser ratificados pelas assemblias de empregados se houver o interesse de que
esses termos vigorem por mais do que 2 anos. Assim sendo, no so vlidas
clusulas de renovao automtica desses instrumentos.
11.4. GREVE
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direito subjetivo de greve. Por suspenso tambm se entende que no deve haver
a contra-prestao trabalho por parte do grupo. Havendo trabalho, no h que se
falar em greve, como ocorrem com as chamadas operaes tartarugas, nas quais
os empregados trabalham, teoricamente, de uma forma correta, mas tendo o ntido
propsito de atrasar a produo dos empregadores. Como o empregador reagiria
diante da chamada operao tartaruga?
A suspenso do trabalho deve ser temporria, nunca definitiva, pois, do contrrio, pode acarretar na cessao do contrato por abandono de emprego, modalidade
de justa causa por parte do empregado (Art. 482, i, da CLT). A lei de greve refere-se
suspenso pacfica, pois vedado qualquer carter de violncia da greve, como
destruio do patrimnio do empregador e coao a demais empregados para participar do movimento grevista. Por fim, nada impede que a greve atinja determinados
setores da empresa (parcial), ou todos os setores (total).
Ensina-nos Sergio Pinto Martins que a greve, sendo considerado um direito, por
si s j encontra limitaes. H limitaes parciais e totais ao direito de greve. As
limitaes parciais esto contidas, tanto na Constituio Federal, quanto nos requisitos constantes da Lei 7783/89 (exemplo: necessidade prvia de avisar sobre a greve
ao empregador). As limitaes totais, previstas na Constituio Federal, ocorrem
com relao aos militares (proibio do direito de greve) e servidores pblicos (greve
nos termos e limites a serem definidos em lei especfica).
Por fim, entende-se que a titularidade do direito de greve dos empregados, porm a legitimao para instaur-la dos sindicatos, uma vez que se trata de direitos
coletivos do trabalho. A Constituio Federal, ao estabelecer que na negociao
coletiva obrigatria a participao dos sindicatos das categorias profissionais (Art.
8, VI, da CF), concluiu que a legitimao para instaurao do movimento grevista
dos sindicatos, ainda que a oportunidade do exerccio do direito de greve seja dos
trabalhadores (Art. 1 da Lei 7783/89). Em outras palavras, os trabalhadores decidem quando deflagrar a greve, porm necessitam do sindicato para instaur-la.
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12.1. INTRODUO
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A petio inicial significa o ingresso em juzo da parte que alega ter um direito
violado. Na justia do trabalho conhecida como Reclamao Trabalhista.
H duas singularidades no processo do trabalho que merecem meno, apesar de
controversas e em desuso nos dias de hoje: (a) jus postulandi (as partes no precisam
de advogados para se fazer assistidas na ao trabalhista) (Art. 791 da CLT), e (b)
as peties iniciais podem ser verbais (processo no qual o autor/reclamante reduz
a termo as suas alegaes perante o rgo jurisdicional onde foi apresentada) (Art.
840, 2, da CLT).
A petio inicial da Reclamao Trabalhista pode ser apresentada pelo representante (advogado) das partes, pelo sindicato da classe, ou pela Procuradoria do
Trabalho (Art. 839 da CLT). O autor, independentemente da parte que aciona o
poder judicirio, designado na justia do trabalho de Reclamante.
12.2.1.1. Os requisitos da petio inicial
Os requisitos da petio inicial devem preencher os seguintes pontos: (a) a designao do juiz ou da vara do trabalho, (b) a qualificao completa do autor reclamante, (c) a qualificao completa do ru reclamado, (d) a exposio dos fatos em
que se baseia o direito do autor reclamante, (e) os pedidos da ao, (f ) o valor da
causa, e (g) a assinatura do representante ou do autor reclamante (Art. 840, 1,
da CLT).
Alm desses, h outros requisitos dispostos em partes distintas dos diplomas legais, tanto da CLT, quanto do CPC. Ocorre nos casos de a petio inicial ter que (h)
ser oferecida em duas vias (Art. 787 da CLT) e (i) conter os documentos necessrios
propositura da ao (Art. 787 da CLT c/c 283 do CPC).
Note que o artigo em questo no menciona como necessrio incluir o fundamento jurdico do pedido na petio inicial, ou seja, a lei em que se baseia a narrao dos fatos. A justia do trabalho consagra o brocardo jurdico dem-me os fatos
que eu lhes darei o direito (juri novit curia). A origem dessa ausncia remonta
poca em que a justia do trabalho compunha o poder executivo, tendo natureza
administrativa. Todavia, quando o pedido envolve apenas matria de direito, faz-se
necessria a fundamentao jurdica do pedido na petio inicial.
importante salientar que a petio inicial traduz-se em uma das peas mais
importantes da ao. A petio inicial, desde a narrao dos fatos, passando pela exposio dos fundamentos jurdicos, at a formulao dos pedidos, deve reproduzir
um encadeamento lgico, histrico e cronolgico, de forma que tanto a outra parte,
como o julgador, entendam perfeitamente a pretenso que se est deduzindo em
juzo. Da petio inicial decorrem todas as conseqncias do processo.
Segundo Srgio Pinto Martins, a petio inicial contem um silogismo: a premissa menor representada pelos fatos, o fundamento jurdico a premissa maior, e a
concluso o pedido da ao.
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Todavia, devido ao fato de acmulo de processos na Justia do Trabalho, normal que o juiz s venha a tomar conhecimento do processo e, consequentemente,
da presena ou ausncia dos requisitos da petio inicial, quando da audincia inicial, j tendo citada a r reclamada. Mesmo porque, no processo do trabalho, no
h despacho saneador.
As regras para indeferimento de plano da petio inicial esto nas normas contidas no CPC, subsidiariamente aplicado ao processo do trabalho (Art. 295 do
CPC). A petio inicial ser indeferida quando: (a) for inepta, (b) a parte ser manifestamente ilegtima, (c) o autor reclamante carecer de interesse processual, (d) for
verificada a decadncia ou a prescrio, (e) o tipo de procedimento escolhido pelo
autor no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao, e (f ) o autor no
indicar o endereo onde receber intimaes (neste ltimo caso o juiz dar prazo de
48 horas para o autor reclamante suprir a falta).
Meno especial ao indeferimento da petio inicial deve ser feita com relao
ao requisito da inpcia. A inpcia da petio inicial, por sua vez, pode se dar quando: (a) lhe faltar pedido ou causa de pedir, (b) da narrao dos fatos no decorrer
logicamente a concluso, (c) o pedido for juridicamente impossvel, e (d) contiver
pedidos incompatveis entre si (Art. 295, pargrafo nico, do CPC).
Ainda que o indeferimento da petio inicial seja justificvel em audincia, afora
os casos de vcios insanveis da petio inicial, comum o juiz do trabalho conceder
prazo para que o autor reclamante emende ou sane o vcio da petio inicial. Tal
fato justificado, alm do carter de proteo ao hipossuficiente da Justia do Trabalho, pela norma contida no artigo 765 da CLT, que permite ao juiz determinar
qualquer diligncia que julgue necessria ao processo. E a jurisprudncia trabalhista
corrobora o entendimento, conforme pode se constatar na Smula 263 do TST:
Salvo nas hipteses do artigo 295 do CPC, o indeferimento da petio inicial,
por encontrar-se desacompanhada de documento indispensvel propositura da
ao, ou no preencher outro requisito legal, somente cabvel se, aps intimada
para suprir a irregularidade em dez dias, a parte no o fizer.
12.2.2. A contestao ou resposta da r reclamada
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b) defesa indireta do mrito:a r reclamada alega aspectos relativos s preliminares do prprio mrito da ao (exemplo: na prescrio, a ao decidido com
julgamento do mrito). So as Preliminares de Mrito.
c) defesa direta do mrito:a r reclamada ope defesa direta contra as alegaes
do autor reclamante, desejando ver a ao julgada em sua substncia, com a
improcedncia dos pedidos (exemplo: prova do pagamento de horas extras).
Constituem o mrito das Contestaes.
12.2.2.1. As excees da defesa
A exceo, como abordada acima, um tipo de defesa que ataca vcios, irregularidades ou defeitos do processo, que impedem o seu vlido e regular desenvolvimento. A exceo no discute o mrito da lide. chamada de defesa indireta
porque a r reclamada no nega os fatos e o mrito articulados na petio inicial,
mas ope fatos ligados ao processo.
Na Justia do Trabalho, somente se admite as excees de suspeio (incluindo,
neste caso, as excees de impedimento) e de incompetncia (Art. 799 da CLT).
As demais excees, como existncia de litispendncia, coisa julgada, ou prescrio,
talvez at pelo princpio da celeridade processual, devem ser argidas como matria
preliminar de mrito (Art. 799, 1, da CLT).
Na exceo, a parte que alega este tipo de defesa chamada de Excipiente. A
parte contra a qual se ingressou com a exceo chamada de Excepto. A nomenclatura correta importante a partir do momento em que a exceo apresentada em
petio distinta da contestao.
Nota importante diz respeito exceo de incompetncia. Sabe-se que h excees de incompetncia relativa (quanto ao lugar: o juiz do trabalho de outra localidade o julgador competente para decidir o processo) e absoluta (quanto pessoa
ou matria: o juiz do trabalho no competente para decidir o processo).
Neste sentido, as excees absolutas no so apresentadas em pea separada, mas em
conjunto com a contestao, na forma de preliminar de mrito (vide item abaixo).
Os casos de excees no processo do trabalho ficaram bastante nebulosos
com a edio da Emenda Constitucional 45, por fora da ampliao de competncia da Justia do Trabalho. Isto se verifica, principalmente, nos casos de
exceo de incompetncia absoluta em razo da matria. Em esforo para ilustrar a questo, pode-se dizer que constituem exemplos de excees na Justia
do Trabalho:
a) relativa quanto ao lugar a relao de emprego se desenvolveu na Bahia e
o autor reclamante prope a ao no Rio de Janeiro, ao passo que deveria
propor a reclamao no local onde se deu a relao de emprego;
b) absoluta quanto pessoa o scio no que no presta trabalho para uma
sociedade pretende reaver diferenas de distribuio de lucros na Justia do
Trabalho, ao passo que deveria ajuizar ao na Justia Comum; e
c) absoluta quanto matria o scio de uma sociedade, ainda que tenha desenvolvido relao de trabalho para a sociedade, ajuza reclamao trabalhista
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Trata-se, de forma mais comum, do remdio processual que o Ministrio Pblico do Trabalho pode exercer, conforme previsto em norma constitucional (Art. 129,
III, da CF) e infraconstitucional (Lei Complementar 75/93).
Na ao civil pblica, o Ministrio Pblico do Trabalho age em nome prprio,
exercendo uma funo institucional, no podendo agir como representante da parte, nem como substituto processual.
Na Justia do Trabalho, as hipteses para ajuizamento da ao civil pblica esto
delimitadas na norma contida no artigo 83, III, da Lei Complementar 75/93. A lei
prev que o Ministrio Pblico do Trabalho poder promover ao civil pblica no
mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos.
Na prtica, a ao civil pblica tem o condo de responsabilizar o sujeito de direito por
danos causados (Art. 1 da Lei 7347/85). A natureza da ao condenatria, a partir do
momento em que visa a uma obrigao de dar (exemplo: pagar uma multa decorrente de
violao aos direitos dos trabalhadores, cujo valor ser revertido ao PAT Programa de
Amparo ao Trabalhador), de fazer ou no fazer (abster-se de promover uma terceirizao
de atividade fim da empresa, contratando empregados prprios, sob pena de multa diria
no caso de no observar a referida obrigao postulada e deferida pelo juiz).
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A interveno de terceiros no processo ocorre quando um sujeito de direito estranho s partes da ao passa a integr-la por possuir interesse no seu desfecho.
Muitas vezes ocorre de um terceiro estranho lide ser afetado pelo resultado da
ao, ainda que de forma indireta. Para cada forma de interesse e relao jurdica
existentes entre um terceiro e as partes do processo h formas distintas de modalidades de interveno.
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A oposio no pode ser formulada em sede de recurso, sob pena de se ver suprimida uma instncia. Por haver pretenso distinta das partes originais da demanda, a
oposio deve ser proposta at ser proferida a sentena (Art. 56 do CPC).
Caso um dos opostos reconhea a procedncia dos pedidos do opoente, a ao
prossegue com relao ao opoente e ao outro oposto, isto , prossegue com relao
quele que no reconheceu a procedncia dos pedidos (Art. 58 do CPC).
Finalmente, a oposio dever ser julgada conjuntamente com a ao principal
(Art. 59 do CPC).
A oposio durante muito tempo no foi admitida na justia do trabalho, tanto
pela doutrina, quanto pela jurisprudncia.
Todavia, hoje em dia, com o advento da Emenda Constitucional 45, nada impede que, em causas de dissdio coletivo entre sindicato dos empregados e empresa,
outro sindicato proponha oposio reivindicando a legitimidade para representar os
interesses de determinada categoria profissional.
13.3.3. Nomeao autoria
A nomeao autoria ocorre quando aquele que detiver a coisa alheia for demandado em nome prprio, devendo este terceiro indicar quem o verdadeiro
proprietrio ou possuidor da coisa demandada (Art. 62 do CPC).
No processo do trabalho, a doutrina costuma exemplificar a utilizao desse instituto quando o ru, ao ver seus bens penhorados, nomeia a autoria o proprietrio
de tais bens (Amauri Mascaro Nascimento).
Todavia, Sergio Pinto Martins discorda desse entendimento, por entender incabvel a nomeao autoria na fase de execuo do processo. Alm disso, podese dizer que utilidade alguma teria a indicao do verdadeiro proprietrio dos
bens penhorados, uma vez que a ao trabalhista resume-se controvrsia entre
as partes, sendo distinta a forma de como a execuo ir satisfazer o comando
judicial determinado pela coisa julgada. Neste caso de execuo, o que ocorre, na
prtica, a oposio de embargos de terceiro pelo proprietrio detentor dos bens
penhorados.
13.3.3. Denunciao da lide
A denunciao da lide uma interveno de terceiro provocada: o terceiro, chamado de denunciado chamado a integrar o processo, porque uma demanda lhe
dirigida pelo ru da ao, chamado de denunciante. Na maioria dos casos, esse
tipo de interveno veicula uma pretenso regressiva, ou seja, o denunciante visa
ao ressarcimento, pelo denunciado, de eventuais prejuzos que venha a sofrer com
o resultado da ao.
Costumava-se invocar o instituto em situaes decorrentes da sucesso de trabalhadores, nos quais, um empregador denunciante, alegava que, devido sucesso,
eventuais crditos trabalhistas do autor empregado seriam de responsabilidade do
empregador denunciado.
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Voc, vendedor da Empresa X, tem notcia que seu colega de trabalho, recm
demitido, est postulando, via reclamao trabalhista, comisses de venda relativas
a supostos negcios realizados dentro de sua rea geogrfica de atuao. Por contrato com a empresa, voc tem direito s comisses de todo e qualquer negcio
realizado dentro de sua rea geogrfica de atuao. Qual modalidade de interveno de terceiros voc escolheria para tentar resguardar seus direitos. Alm disso,
caso a modalidade de interveno de terceiros fosse aceita pelo juiz do trabalho e o
empregador concordasse que aquelas comisses realmente lhe pertencem, como o
processo prosseguiria?
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14.1. INTRODUO
A audincia pode ser traduzida como o ato necessrio para que o juiz possa ouvir as partes (depoimento de partes, testemunhas e perito), colher provas, realizar
debates e julgar o feito.
A oralidade o princpio processual fundamental da audincia na Justia do
Trabalho, do qual se origina o princpio da concentrao dos atos em audincia e
de forma prtica a caracterizao da chamada audincia uma. Na audincia una,
todas as provas devem ser colhidas em uma nica audincia, exceto quando ocorrer
a necessidade de prova pericial.
A audincia em regra una (Art. 455 do CPC) e o seu prosseguimento no descaracteriza a unicidade a audincia comea no primeiro ato e termina no ltimo
a instruo pode ser bipartida, como no caso de existir a necessidade de prova
pericial, no a audincia.
O fracionamento da audincia fica a critrio do juiz (Art. 765 da CLT) e independe de notificao para as partes, que ficam cientes de nova data na prpria audincia (Art. 849 da CLT). Todavia, h controvrsia quanto ao fracionamento das
provas, como a testemunhal, devido regra de que um depoente no pode conhecer
o teor do depoimento de outro concorrente.
Somente o juiz pode se atrasar em at 15 minutos ocorrendo o atraso, as partes
podem requerer certido constante do livro de registro de audincias e se retirarem
(Art. 815, nico, da CLT) da vara do trabalho. As partes no podem se atrasar
em hiptese alguma (OJ 245): OJ 245 SDI-1. REVELIA. ATRASO. AUDINCIA. Inexiste previso legal tolerando atraso no horrio de comparecimento da
parte na audincia.
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Ocorrendo o no comparecimento do advogado, pode-se adiar a audincia (apenas por uma vez: em audincia de instruo ou de prosseguimento), ainda que haja
a designao para apresentao de defesa e o preposto no esteja de posse da contestao (em audincia inaugural).
Os termos reclamantes e reclamados designam apenas aquele que move e
movido na ao, independentemente da ocorrncia empregado e empregador,
respectivamente.
O reclamante obrigado a comparecer em audincia to logo seja intimado: (a)
pessoalmente, ou (b) na pessoa do advogado, ou (c) conforme indicado na petio
inicial (o nome e o endereo indicado para as comunicaes processuais so requisitos da petio inicial).
J no que diz respeito reclamada, esta obrigada a comparecer conforme as instrues da notificao. A notificao de uma reclamao trabalhista normalmente
feita via carta citatria, com aviso de recebimento (AR), e indica a vara de trabalho
para a qual o processo foi distribudo, o endereo da vara do trabalho, o dia e a hora
da audincia, alm de alguns requisitos especficos de cada vara do trabalho: se a
audincia una, os documentos a serem apresentados na defesa, entre outros.
14.2.1. Ausncia do reclamante em audincia
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O comparecimento de outro empregado ou sindicato apenas impede o arquivamento, no se pratica qualquer ato processual (exceto o devido registro em ata de
audincia), devendo ser marcada nova data de prosseguimento, da qual o empregado titular da relao jurdico-processual tem que ser notificado.
Em litisconsrcio ativo, a ausncia de parte dos empregados gera o arquivamento
ou pena de confisso, sendo que o feito prossegue com relao aos demais presentes,
que no podem representar os ausentes.
Nas aes de cumprimento, o sindicato figura como parte (substituto processual) e no h o comparecimento dos empregados substitudos.
A representao do sindicato se d por meio dos (a) diretores, (b) delegados sindicais destinados direo das delegacias ou sees, (c) mandatrios com poderes
outorgados por procurao da diretoria, ou (d) associado investido em representao prevista em lei (Art. 522 da CLT).
Se o reclamante der causa a 2 (dois) arquivamentos seguidos do processo (qualquer que seja o procedimento ajuizado), ele fica impedido de mover ao por um
prazo de 6 meses (Art. 732 da CLT) ( interesse da reclamada de comprovar tal
fato).
Na confisso ficta do empregado, as provas pr-constitudas so vlidas, as demais questes de prova ficam sujeitas ao exame pelo juiz (percia: comando legal
adicional de periculosidade) e testemunhas (embora incomum, mas justificada pelo
artigo 765 da CLT), na medida em que eventual alegao de fato improvvel possa
requerer o depoimento das testemunhas.
O juiz tambm pode prosseguir a audincia com o depoimento pessoal do empregador (ato ex officio Art. 848 caput da CLT) para que este confirme os fatos
impugnados na contestao, sendo que eventual confisso real prevalece sobre confisso ficta.
14.2.2. Ausncia da reclamada em audincia
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relaes do trabalho iI
j) o prosseguimento da instruo que for bipartida deve-se dar no prazo mximo de 30 dias excedendo este prazo por motivo relevante (normalmente
ocorrer em virtude da prova pericial), o juiz deve justificar nos autos (Art.
852-H, 7o, da CLT).
l) no h previso para razes finais.
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relaes do trabalho iI
15.1. INTRODUO
As provas do processo significam o conjunto de atividades de verificao e demonstrao utilizadas para se chegar verdade quanto aos fatos relevantes para o
julgamento.
Distingue-se da instruo porque esta o conjunto designado por provas e alegaes (razes finais) das partes. Ou seja, a instruo tem o escopo de preparao do
processo de cognio para o provimento jurisdicional. A cognio do juiz significa
valorar e analisar provas e alegaes.
A importncia da prova depende da importncia que tero os fatos que se pretende demonstrar todo direito se origina de um fato: constitutivo, extintivo, impeditivo e modificativo.
Do ponto de visa da parte, a prova uma forma de provocar o convencimento
do juiz. Do ponto de vista do juiz, um meio de controle das alegaes da parte.
Confunde-se com o prprio direito ao processo: sem a efetiva prova no se efetiva a garantia constitucional ao processo judicial.
Remisso constitucional: inerente ao princpio do devido processo legal (Art.
o
5 , LIV, da CF), por meio do qual se efetiva as garantias aos princpios do contraditrio e da ampla defesa (Art. 5o, LV, da CF).
Remisso indireta infraconstitucional: garantia s todas as fontes legtimas e aos
meios de prova hbeis aos litigantes (Art. 332 do CPC).
Concluso: aos litigantes garantido o direito prova legtima, a ser exercido
conforme os procedimentos regidos por lei.
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relaes do trabalho iI
Os fatos improvveis, ainda que incontroversos, dependem de prova, pelo princpio da razoabilidade.
Por sua vez, os fatos relevantes so aqueles cujo reconhecimento faz com que sejam capazes de influir no julgamento so os fatos que detm eficcia constitutiva,
extintiva, modificativa e impeditiva por aquele que o alegou.
Os fatos relevantes integram o objeto da lide, fazem parte da res iudicium deducta
tanto com relao ao mrito quanto aos incidentes processuais. So trazidos pelas
partes e afirmados no momento oportuno e regular (exceto prescrio ou fato superveniente).
A relevncia pode ter um carter elstico exemplo: a prova da culpa em questes de responsabilidade subjetiva.
O fato irrelevante quando com ele ou sem ele a deciso ser a mesma o juiz
tem que indeferir as diligncias inteis ou protelatrias (Art. 130 do CPC).
Por sistema de apreciao da prova entende-se a avaliao e extenso da capacidade de convencimento do juiz pela prova constante dos autos. Conforme diz o
brocardo jurdico, o que no est nos autos no est no mundo, e o juiz somente
pode fundamentar sua deciso conforme as provas contidas nos autos do processo.
H os seguintes sistemas constantes do nosso ordenamento jurdico.
a) Prova Legal ou Tarifada:
H uma pr-determinao ou definio sobre a prova adequada para provar determinado fato adequao da questo ftica ao direito, conforme
diretrizes estipuladas pela ordem jurdica (lei).
O legislador se antecipa ao juiz e impe um juzo valorativo tais normas graduam, exaltam, limitam ou excluem a eficcia de fontes ou meios probatrios.
Significa que pode haver vnculos normativos formao do convencimento do juiz delimitao do sistema do livre convencimento motivado.
As estipulaes da prova tarifada so: (a) determinada prova princpio de
prova, (b) determinada prova vale ou no para determinado fato alegado,
(c) determinada prova tem que ser complementada.
Sistema no adotado, embora excepcionalmente possa constar de alguns
artigos de lei.
Exemplos: prova testemunhal imprestvel para contratos acima de determinado valor (Art. 402 do CPC) prova de salrios mediante recibo do
empregado (exceto empregado domstico) (Art. 464 da CLT).
Se previsto na ordem jurdica, sua eficcia opera mesmo diante da presuno de veracidade do fato. Exemplo: adicional periculosidade e insalubridade e necessidade de prova pericial (Art. 195, 2o, da CLT).
b) Livre Convencimento:
Liberdade excessiva, uma vez que o juiz no precisa fundamentar ou justificar sua deciso. Tal sistema no foi adotado pelo ordenamento jurdico
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brasileiro. Trata-se de modelo antiquado e em desuso nos sistemas de direito do mundo ocidental.
c) Livre Convencimento Motivado (ou Persuaso Racional):
Liberdade para decidir dentro das provas produzidas nos autos e, como
controle, exige-se a motivao (fundamentao) modelo adotado pelo
nosso sistema (Art. 131 do CPC) (Art. 93, IX, da CF).
No h graduao do poder de convico conforme as fontes e os meios
de prova utilizados as fontes e meios de prova no vinculam o juiz.
Controle: o juiz obrigado a levar em conta as circunstncias que ordinariamente conferem maior credibilidade a um meio de prova.
Pode ocorrer tanto em atos administrativos quanto em atos judiciais.
Repudiam-se os personalismos do juiz princpio da impessoalidade.
O juiz no obrigado a aceitar provas, mas a analisar e julgar de acordo com
seu esprito crtico (convencimento), desde que fundamente suas razes.
Vedao do non-liquet: no pode haver dvida com relao prova: (a) o
juiz deve julgar conforme o nus da prova, ou (b) determinar a complementao da prova (Art. 130 do CPC).
Exemplos:
(a) o juiz pode ouvir 3 testemunhas e superar a prova testemunhal, julgando o caso conforme nus da prova (no restou provado).
(b) horas extras comprovao de parte do perodo alegado a deciso
com base em prova oral ou documental no ficar restringida ao tempo
abrangido, se o juiz ficar convencido que se superou aquele limite (OJ
233).
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parte, o documento apresentado fora do prazo determinado por lei faz com que o
juiz abra prazo para a outra parte falar sobre o documento.
15.7.2. Depoimento pessoal e confisso
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A prova pericial ocorre no processo quando ao juiz falta determinado conhecimento especializado sobre um determinado assunto. Assim, este indica um tcnico, de sua confiana, chamado de perito do juzo, para transmitir tais conhecimentos especializados ao magistrado por meio de um parecer, chamado de laudo
pericial.
As partes tm a faculdade de indicar peritos assistentes, os quais acompanham o
perito do juzo e formulam laudos periciais unilaterais, ressalvando o direito das
partes, conforme caminhar a apurao do perito.
Exemplo: a percia para apurar condies insalubres ou de periculosidade no
trabalho pode ser feita por um perito mdico ou engenheiro. J a prova pericial
destinada a comprovar acidente ou doena de trabalho tem que necessariamente ser
realizada por um mdico. Em suma, o objeto da lide indica a especializao necessria para a produo do laudo pericial.
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Os peritos sero nomeados entre os profissionais que detenham nvel universitrio e desde que inscritos no rgo de classe correspondente (Art. 145 do CPC).
Como visto, h determinadas matrias onde a prova pericial tarifada, ou seja,
h comando legal impondo que determinada prova somente poder ser feita mediante percia tcnica.
J com relao ao no cabimento da prova pericial, o juiz dever indeferi-la
sempre quando: (a) a prova do fato no depender de conhecimento tcnico especializado; (b) a prova for desnecessria em virtude de outras provas produzidas, como
a confisso, por exemplo; e (c) quando o objeto de apurao for impossvel, como
por exemplo, o local de trabalho estar desativado.
A controvrsia atual no que diz respeito prova pericial est relacionada com o
pagamento dos honorrios periciais do perito do juzo. O modelo de pagamento
dos honorrios anterior, baseada na regra geral sobre o nus da prova, dizia que a
parte que requeria tal prova teria a responsabilidade de arcar com o respectivo custo. Assim, no momento do deferimento da prova, o perito do juzo estipulava seus
honorrios, e a parte retirava guia para pagamento.
A Lei 10537/2002 acrescentou CLT o artigo 790-B, que diz que a responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso
objeto da percia, salvo se beneficiria de justia gratuita.
Dessa forma, o paradoxo que se apresenta o seguinte: estaria o perito do juzo
isento em suas concluses, sabendo, de antemo, que se der ganho de causa na percia ao empregador, provavelmente no ir receber seus honorrios do empregado,
na maioria dos casos beneficirio da justia gratuita? Alm disso, como se faz para
o perito aceitar trabalhar no caso, sabendo que somente ir receber seus honorrios
ao fim da ao, quando se determina qual foi a parte sucumbente no objeto da
percia?
15.8. PRESUNES
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que o interessado alegue e prove a existncia de outros fatos (relativa) ou nem isso
(absoluta).
15.8.1. Presunes relativas (iuris tantum)
relaes do trabalho iI
Constituem conseqncias jurdicas que o legislador julgou conveniente determinar a certos fatos, influenciando a prpria estrutura da norma de direito material.
Produz os efeitos de definir fatos aptos a constituir, modificar, impedir ou extinguir direitos e obrigaes.
No so tecnicamente fenmeno de inverso do nus da prova e nem se relacionam com o direito probatrio: constrange o intrprete que no pode pensar o
contrrio.
No inverte o nus da prova, no se admite prova em contrrio.
Exemplos na Justia do Trabalho:
a) o gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica
estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de
execuo, cautelar e especial (Art. 12, 3o, do CPC).
b) o pedido de demisso ou recibo de quitao do empregado com mais de 1
ano s ser vlido com a assistncia do respectivo sindicato ou perante a autoridade do MTE (Art. 477, 1o, da CLT).
c) o pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido quando feito com
a assistncia do respectivo sindicato ou perante a autoridade competente do
MTE ou da JT (Art. 500 da CLT).
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16.1. INTRODUO
As sentenas se classificam em terminativas e definitivas e, quanto aos seus efeitos, em declaratrias, constitutivas e condenatrias.
Terminativas so as sentenas que extinguem o processo sem a anlise do mrito.
Exemplo a sentena que acolhe preliminar de litispendncia ou extingue o processo por falta de alguma das condies da ao ou de pressupostos processuais.
Definitivas so as sentenas que decidem o mrito da causa, como aquelas que
julgam os pedidos das reclamaes trabalhistas como procedentes, ou procedentes
em parte, ou improcedentes.
J com relao aos efeitos, as sentenas meramente declaratrias so aquelas servem para declarar a existncia ou no de uma relao jurdica com fora de coisa
julgada. No h a constituio de direitos, tampouco a condenao das partes. Servem para por fim insegurana de uma relao jurdica. Exemplo: o empregador
entra com uma ao declaratria, no curso de uma relao de emprego, para que
seja declarado que determinado empregado no possui estabilidade.
A sentena constitutiva aquela que, reconhecendo determinada relao jurdica, modifica ou extingue tal relao, podendo ainda, criar uma nova relao jurdica.
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Exemplo deste tipo de sentena a que julga procedente o inqurito para apurao
de falta grave, extinguindo a relao de emprego anteriormente existente.
A sentena condenatria aquela que impe uma ao, de dar ou fazer, ou uma
absteno parte vencida, alm de dizer qual o direito aplicvel quele caso. Exemplo deste tipo de sentena a que julga improcedente o inqurito para apurao de
falta grave, determinando a reintegrao do empregado estvel.
A sentena dividida em trs partes: (a) relatrio ou exposio, (b) fundamentao e (c) concluso ou parte dispositiva (art. 458 do CPC c/c art. 832 da CLT).
FGV DIREITO 47
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relaes do trabalho iI
e) Salvo nos casos previstos na CLT, a publicao das decises e sua notificao
aos litigantes, ou a seus patronos, consideram-se realizadas nas prprias audincias em que forem as mesmas proferidas;
f ) O cumprimento do acordo ou da deciso far-se- no prazo e condies estabelecidas;
g) A deciso mencionar sempre as custas que devam ser pagas pela parte vencida;
h) Quando a deciso concluir pela procedncia do pedido, determinar o prazo
e as condies para o seu cumprimento; e
i) Existindo na deciso evidentes erros ou enganos de escrita, de datilografia ou
de clculo, podero os mesmos, antes da execuo, ser corrigidos, ex oficio, ou
a requerimento dos interessados ou da Procuradoria da Justia do Trabalho.
Nota-se, assim, que alm de determinadas caractersticas que impem a devida celeridade processual ao, foram acrescentadas diversas disposies com
o ntido objetivo de promover a arrecadao previdenciria das sentenas ou
acordos proferidos pela Justia do Trabalho, nos exatos termos da Emenda Constitucional 45.
Na justia do trabalho, quando termina a instruo processual, o juiz informa na audincia a data da leitura da sentena, ou seja, a data que a sentena
vai ser divulgada. O magistrado pode tambm deixar a deciso adiada sine die,
sem data marcada, devendo a sentena ser publicada em Dirio Oficial para sua
publicidade.
Depois da divulgao da sentena na data designada pelo juiz, ou aps sua publicao no Dirio Oficial, comearo a correr os prazos para a parte vencida recorrer
da deciso. A parte vencida ter, a partir da divulgao da deciso, cinco dias para
opor embargos de declarao (caso haja omisso, contradio ou obscuridade na
sentena) e oito dias para recorrer (recurso ordinrio).
Embora por muitos classificados como um recurso, e assim disposto nos diplomas processuais, os embargos de declarao tm singularidades prprias.
Trata-se, conforme boa tcnica jurdica, no de um recurso em sentido estrito,
mas de um procedimento de integrao da deciso que visa, via declarao judicial,
afastar omisso, contradio e obscuridade da sentena, podendo ou no impor-lhe
efeito modificativo.
Portanto, os requisitos de mrito dos embargos de declarao so a existncia
omisso, contradio e / ou obscuridade da sentena ou do acrdo.
A partir do momento em que so opostos contra a sentena e perante o juzo que
a proferiu, ao contrrio dos recursos, que so interpostos perante o rgo ad quem ,
os embargos de declarao no provocam o rgo revisor e so indispensveis para
um pronunciamento formalmente correto na entrega da prestao jurisdicional.
FGV DIREITO 49
relaes do trabalho iI
A previso legal se encontra nos artigos 535 a 538 do CPC e 897-A da CLT e o
prazo para oposio dos embargos de declarao, contados da publicao ou cincia
da sentena ou acrdo, de 5 (cinco) dias.
16.6.1. Omisso e os embargos de declarao
A contradio ocorre quando a sentena ou acrdo contm proposies incompatveis (idias excludentes). Por meio da oposio dos embargos de declarao, o
juiz ou o tribunal afastam a contradio da sentena ou do acrdo.
A contradio da sentena ou do acrdo pode ocorrer: (a) dentro e entre as
partes que compem a sentena (relatrio, fundamentao e dispositivo); (b) entre
a ementa e as partes que compem o acrdo; e (c) em erro de contagem de votos
no tribunal.
importante frisar que no h contradio entre as partes da sentena e os
elementos dos autos. Quando tal hiptese ocorre, h erro in iudicando, cabendo
recurso de mrito contra a deciso proferida. Exemplo: se a deciso conclui que
devido o pagamento de horas extras diante da ausncia de comprovao nos recibos
de pagamento, mas, de fato, os recibos comprovam o pagamento de horas extras,
no h contradio da sentena. Houve erro de apreciao da prova pelo juiz.
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A obscuridade ocorre quando a sentena redigida de tal forma que no se permite sua inteleco. Por meio da oposio dos embargos de declarao, o juiz ou o
tribunal aclaram a deciso ou o acrdo obscuro.
Significa, na prtica, ausncia de clareza quanto ao deferimento ou indeferimento da pretenso, uma questo objetiva perceptvel a todos. diferente da dvida,
uma questo subjetiva, que ocorre comumente na fundamentao e s a parte a
percebe.
Na maioria das vezes, a obscuridade difcil de acontecer e a parte que ope
embargos de declarao sob tal requisito legal pode receber, como resposta, multa
protelatria.
16.6.4. Efeito infrigente e os embargos de declarao
FGV DIREITO 51
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17.1. INTRODUO
A admissibilidade de um recurso, para fazer com que seja conhecido pelo tribunal, est sujeito ao atendimento de certos pressupostos. Os pressupostos recursais
equivaler-se-iam, mutatis mutandi, s condies da ao (possibilidade jurdica do
pedido, legitimidade das partes, interesse processual tema estudado nas aulas 12 e
13) para os recursos. Trata-se de uma expresso do direito de ao.
Para Nelson Nery, os pressupostos recursais no processo civil podem ser qualificados como intrnsecos e extrnsecos ao recurso.
Os Pressupostos Intrnsecos referem-se deciso judicial propriamente dita. Seriam eles:
a) Cabimento (possibilidade jurdica, adequao).
b) Legitimidade.
c) Interesse Jurdico.
J os Pressupostos Extrnsecos referem-se a fatos exteriores deciso e, portanto,
em regram, so fatos posteriores. Seriam eles:
a)
b)
c)
d)
Tempestividade.
Regularidade Formal do Ato.
Inexistncia de Fato Impeditivo/Extintivo ao Direito de Recorrer.
Preparo.
Legitimidade
Interesse Jurdico.
Capacidade.
Representao.
FGV DIREITO 52
relaes do trabalho iI
Os pressupostos objetivos, conforme ensina Manoel Antonio Teixeira Filho, diriam respeito ao objeto, ao mrito do recurso. Seriam eles:
a)
b)
c)
d)
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em caso de acordo sem reconhecimento de vnculo, o INSS no pode questionar o mrito, mas apenas o eventual percentual das parcelas por servios
prestados.
Interesse ou Lesividade:
Ocorre quando o titular da relao jurdica material atingido de forma desfavorvel pela deciso que se impugna (a existncia de prejuzo/gravame denota o interesse de recorrer). Em regra, a parte vencida possui interesse, mas a deciso pode ser
lesiva tambm parte vencedora. O interesse da parte vencedora em recorrer est
atrelado ao mximo que tal parte pode obter do provimento jurisdicional (exemplo:
em uma ao civil pblica, a parte vencedora ganhar a ao por falta de provas significa menos do que pode receber caso a sentena fosse de improcedncia da ao).
O interesse jurdico e no meramente econmico (no tem que fazer demonstrao de prejuzo financeiro, pois pode ocorrer em ao declaratria). Deve haver a
existncia do binmio necessidade (recurso como nico meio disponvel de se obter
o provimento jurisdicional) / utilidade (fim prtico representado pelo provimento
jurisdicional). Finalmente, a forma por meio da qual a deciso est fundamentada
no gera interesse de recorrer parte vencedora, porque todas as questes suscitadas
e discutidas no processo so obrigatoriamente devolvidas ao tribunal ad quem.
Capacidade:
Significa capacidade recursal para estar em juzo (associada capacidade de exerccio ou de fato diferente da capacidade de ser parte: capacidade de direito ou
de gozo, titular de direitos e obrigaes). Somente se verifica a capacidade de fato
porque a capacidade de direito j foi verificada no incio da ao. A capacidade tem
que ser verificada porque esta pode ter sido perdida ao longo do processo (exemplo:
enfermidade, ou a parte que tenha se tornado mentalmente instvel Art. 3, II, do
NCC e a necessidade de se fazer representada por pai, tutor ou curador).
17.2.2. Pressupostos objetivos
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A atual denominao deste recurso foi introduzida pela Lei 861/44, antes dela
denominava-se Recurso Extraordinrio.
A maior influncia na mudana da nomenclatura do recurso veio com a promulgao da Constituio de 1946, que integrou a Justia do Trabalho ao Poder Judicirio. Como esta Constituio j previa o cabimento de um Recurso Extraordinrio
interposto para o Supremo Tribunal Federal poderia acontecer de em um mesmo
processo serem interpostos dois recursos com o mesmo nome: um para o Tribunal
Superior do Trabalho, que seria o antigo Recurso Extraordinrio, atualmente Recurso de Revista; e outro para o STF, o Extraordinrio propriamente dito.
O Recurso de Revista destina-se a correo quanto violao literal da lei. Tem
como principal objetivo a uniformizao da jurisprudncia e a preservao da integridade das disposies legais e das sentenas normativas.
Pelos termos do artigo 896 e 1 da CLT, o recurso de revista ser recebido
apenas com efeito devolutivo, sendo admitida a viabilidade da ao cautelar (que
ser abordada adiante) para atribuir efeito suspensivo ao recurso de revista quando
presentes o periculum in mora e o fumus boni iuris.
17.3.3.1 Cabimento do recurso de revista
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nais, e ser julgada por uma das turmas do TST. Contudo, a exceo regra inserese nos casos de deciso proferida em Agravo de Petio que violem diretamente e
literalmente a Constituio sendo, portanto admissvel revista ( 2 do artigo 896
da CLT).
A alnea a do referido artigo 896 da CLT equipara o Recurso de Revista ao Recurso Especial do Processo Civil sob o fundamento de divergncia jurisprudencial.
A divergncia jurisprudencial significa o fato de uma mesma matria ter sido julgada diversamente por tribunais diferentes.
A Smula 296 do TST serve para nortear a questo quando frisa: A divergncia
jurisprudencial que enseja o Recurso h de ser especfica, revelando a existncia de
teses diversas na interpretao de um mesmo dispositivo legal, embora idnticos os
fatos que as ensejaram.
A divergncia jurisprudencial que se admite no Recurso de Revista se constitui
no fato de a deciso impugnada ter resultado diferente de uma outra deciso que s
pode ser: (a) de outro Tribunal Regional do Trabalho ou do TST (por meio do Tribunal Pleno ou de suas Turmas); (b) ou proferida pela Seo de Dissdios individuais do TST; ou, ainda, (c) contrria smula de jurisprudncia uniforme do TST.
A alnea b do artigo 896 esclarece que a divergncia jurisprudencial consagrada
na lei tem que ser acerca de normas autnomas ou privadas as quais tenham aplicao territorial que exceda jurisdio do Tribunal Regional do Trabalho prolator da
deciso atacada pelo Recurso de Revista.
Com relao alnea c do artigo 896, no permitida a interposio do Recurso
de Revista em havendo violao a outras normas ou fontes formais do direito (tais
como lei estadual, municipal, estrangeira, regulamento e usos e costumes) que no
sejam dispositivos de lei federal ou da Constituio, salvo, porm as violaes s
normas autnomas (Acordo e Conveno Coletiva) sobre as quais o Tribunal Superior do Trabalho tem admitido a interposio do Recurso de Revista.
importante observar que o Recurso de Revista, por ser de natureza extraordinria, devolve ao TST somente a questo de direito. Ou seja, no se justifica o cabimento deste recurso para reexame de fatos e provas, conforme esclarece a Smula
126 do TST. Contudo, o TST pode e deve corrigir a aplicao equivocada da lei aos
fatos. O que no possvel discutir quais os fatos, sua existncia ou inexistncia, ou
se foram ou no provados.
17.3.3.2 Pressupostos do recurso de revista
Os pressupostos intrnsecos para a interposio do recurso de revista so:
1) Violao literal de Lei Federal ou da Constituio Federal;
2) Interpretao diferente daquela dada por outro Tribunal Regional ou pelas Sees Especializadas do TST ou contrria jurisprudncia uniforme do TST;
3) Interpretao diferente acerca da aplicao de Lei Estadual, Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo Coletivo, Sentena Normativa ou Regulamento
Empresarial, de observncia obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional do Trabalho prolator da deciso recorrida;
FGV DIREITO 63
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4) Pr-questionamento: da matria ventilada na petio de apelo, ou seja, provocao do julgador pelo interessado, efetivada na instncia a quo. Este um
pressuposto especfico para recursos de natureza extraordinria. Isto porque,
caso a sentena recorrida tenha deixado de apreciar algum assunto, o juzo
de segunda instncia poder julg-lo, bastando para isso que sejam objeto do
recurso ordinrio, no precisando haver, portanto, embargos de declarao.
O efeito devolutivo amplo e consagrado no 1 do artigo 515 do CPC. Os
embargos de declarao com propsito de pr-questionamento no podem
ser considerados protelatrios (Smula 98 do TST) e por isso no ensejam a
multa do artigo 538 do CPC. Sobre o pressuposto dispem as Smulas 282
e 356 do STF e as Smulas 184 e 297 do TST;
5) Jurisprudncia paradigma tem que abranger todos os fundamentos da deciso recorrida (Smula 23 do TST);
6) Jurisprudncia paradigma seja atual (Smula 42 do TST);
7) Que a matria devolvida no se refira a fatos e provas (Smula 126 do
TST);
8) Que a deciso recorrida no tenha sido decidida em Agravo de Instrumento; e
9) Que a causa oferea transcendncia com relao aos reflexos geras de natureza econmica, poltica, social ou jurdica (art. 896-A, CLT).
Por sua vez, os requisitos ou padres formais que devem ser observados nas peties de Recurso de Revista esto previstos na Instruo Normativa 23 do TST.
17.3.4. Medidas cautelares para efeito suspensivo
Em linhas gerais, a ao cautelar um processo autnomo (constitui autos e demanda deciso prpria), porm dependente de uma ao principal. A ao cautelar
dependente da ao principal porque seu propsito conseguir um provimento
jurisdicional que assegure a viabilidade do processo no futuro e, por isso mesmo,
possui natureza assecuratria e conservativa. Para isso precisa ter uma tramitao
rpida, pois razes de urgncia que justificam tal ao.
Os requisitos essenciais para o acolhimento de qualquer ao cautelar so: (a)
a existncia de um risco objetivamente aprecivel de dano irreparvel ou de difcil
reparao, caso haja demora na prestao jurisdicional (periculum in mora); e (b) a
existncia de plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretende a
segurana (fumus boni iuris).
O primeiro diz respeito a um perigo de dano correspondente a um risco de
prejuzo material, devendo o requerente fundamentar seu pedido, a fim de evidenciar que o prejuzo que intenta impedir pode ocorrer brevemente, e que no
est invocando meras possibilidades de prejuzo e sim que se ampara em uma
situao de existncia inequvoca. necessria, portanto, a demonstrao do
prejuzo.
J o segundo pressuposto diz respeito presuno de que o pedido pretendido
pelo requerente da ao cautelar guarde bom direito com relao aos fatos e que,
FGV DIREITO 64
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portanto, merece acolhimento pelo rgo julgador. O fumus bonis iuris anlogo ao
direito lquido e certo invocado em mandados de segurana.
As cautelares para efeito suspensivo so denominadas atpicas ou inominadas
(artigo 798 do CPC), isto porque o juiz pode determinar a medida cautelar que
julgar adequada, englobando, nesta situao, o poder geral de cautela do juiz. Tais
medidas so adotadas quando no h previso especfica nas leis para as aes cautelares, ao contrrio do que acontece nos casos de busca e apreenso, cauo, seqestro, medidas estas tipificadas no CPC.
No direito do trabalho, as aes cautelares servem para requerer efeito suspensivo aos recursos uma vez que tais recursos so recebidos apenas no efeito devolutivo, no suspensivo; isto , o credor pode iniciar execuo provisria e constringir
os bens do executado.
As aes cautelares esto previstas na Smula 414 do TST. A competncia para
julg-la cabe ao tribunal que ir julgar o recurso do qual a ao cautelar dependente. J no que tange ao rito, a jurisprudncia no pacfica, podendo seguir as
normas contidas no CPC, ou seguir o rito trabalhista com adaptaes, o que gera
insegurana para as partes. Das sentenas que julgam a ao cautelar cabe recurso
ordinrio, em virtude da equivalncia deste recurso com a apelao (artigo 520 do
CPC).
Vale salientar que cautelar e liminar no so sinnimos. Deferir um requerimento liminarmente atender ao que o peticionrio reivindica sem ouvir a parte contrria, o que acontece somente em casos excepcionais. No procedimento cautelar, a
segurana pode ser concedida com ou sem liminar. Todavia, como a questo colocada para apreciao do judicirio uma questo necessariamente urgente (periculum
in mora), normalmente os pedidos cautelares vm acompanhados de um pedido
liminar inaudita altera pars.
17.3.5. Recurso de embargos no TST
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19.1. INTRODUO
As varas do trabalho julgam apenas dissdios individuais, como visto anteriormente, que so controvrsias surgidas nas relaes de trabalho entre o empregador
(pessoa fsica ou jurdica) e o empregado (este sempre como indivduo, pessoa
fsica).
Esse conflito chega Vara na forma de reclamao trabalhista. A jurisdio da
Vara local, abrangendo geralmente um ou alguns municpios. Sua competncia
determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar
servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado em outro local ou no
estrangeiro.
A Vara compe-se de um juiz do trabalho titular e um juiz do trabalho substituto. Tambm fazem parte das varas de trabalho os analistas judicirios, (profissionais
que auxiliam os juzes em redao de sentenas), os tcnicos judicirios (que auxiliam o procedimento dos processos), os diretores de secretaria (que comandam o
trabalho dos serventurios) e os serventurios (que atendem o pblico e organizam
o andamento dos processos). Em comarcas onde no exista Vara do Trabalho, a lei
pode atribuir a jurisdio trabalhista ao juiz de direito.
Existem atualmente 1.327 Varas do Trabalho no Pas. A Lei 10.770/2003 criou
mais 269 Varas do Trabalho nas diversas regies da Justia do Trabalho, que sero
gradativamente implementadas de 2004 a 2008, de acordo com a necessidade do
servio e a disponibilidade oramentria. Todavia, com o recente aumento de processos decorrente da ampliao da competncia da Justia do Trabalho, cogita-se
a criao de varas especializadas, como, por exemplo, em acidentes do trabalho e
execues fiscais de multas administrativas impostas pelas Delegacias Regionais do
Trabalho.
O concurso para ingresso na magistratura fica a cargo de cada tribunal regional,
como se ver abaixo, mas se cogita a criao de um concurso em nvel nacional. De
uma forma geral, quando determinado tribunal edita a realizao de concurso para
o ingresso na magistratura, pode-se dizer que apenas uma parte das vagas preenchida. E assim resta um paradoxo: faltam juzes para as varas do trabalho, e no
haveria candidatos aptos para ocup-las.
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21.1. INTRODUO
Os chamados procedimentos especiais do processo so aqueles cujos ritos processuais demandam requisitos prprios e, por isso, encontram-se dispostos em captulos parte do CPC ou em leis infraconstitucionais diversas.
O CPC nos mostra diversos procedimentos processuais especiais tais como medidas cautelares de arresto, de seqestro, aes possessrias, ao passo que a CLT
pouco ou nada fala de procedimentos processuais especiais. A CLT apenas menciona, de forma superficial, a ao rescisria (Art. 836 da CLT).
Todavia, a diversidade de direitos materiais tratados na CLT, e a conseqente
necessidade de resguard-los, necessita da utilizao de meios processuais prprios,
existentes tanto no CPC quanto nas leis infraconstitucionais, desde que aplicados
subsidiariamente quilo que no houver disposio especfica na CLT (Art. 769 da
CLT).
21.2. AO RESCISRIA
A ao rescisria, como o prprio nome indica, tem o objetivo de anular, invalidar, desconstituir uma deciso transitada em julgado, ou seja, sobre a qual j no
cabem mais recursos, por existirem vcios importantes em seu contedo.
Se determinada deciso, ainda que transitada em julgada, contm vcios que
ofendem a ordem jurdica, estar-se-ia diante de uma deciso que no conferiu certeza prestao jurisdicional exercida pelo Estado. Logo, a mera injustia (error in
iudicando) da sentena ou do acrdo no constitui fundamento para a propositura
da ao rescisria.
Por outro lado, ao se permitir que uma deciso j transitada em julgado seja
desconstituda, a ao rescisria carrega uma inerente possibilidade de insegurana
nas relaes jurdicas. A partir do momento em que o direito material j apreciado
definitivamente pelo Estado deixa de ter validade, trazendo toda a discusso, que
j estava pacificada entre as partes, de volta para o exerccio da tutela jurisdicional,
cria-se de fato a existncia de insegurana jurdica.
A insegurana nas relaes jurdicas que pode ser ocasionada com a procedncia
dos pedidos de uma ao rescisria determina seu cabimento em rarssimas hipteses.
Alm disso, os tribunais s aceitam conhecer aes rescisrias quando seus fundamentos de propositura estejam nitidamente demonstrados na petio inicial da ao.
Assim, as hipteses e os requisitos da ao rescisria, contidos na norma do artigo
485 do CPC, devem ser interpretados de forma exaustiva, isto , afora as hipteses e
requisitos l contidos, no se admite a propositura da ao rescisria.
Inicialmente, h a necessidade preencher alguns requisitos bsicos, para posteriormente se adentrar ao exame das hipteses de cabimento da ao rescisria.
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A necessidade de atendimento aos chamados requisitos bsicos, como assim classificados por Sergio Pinto Martins, so:
a) sentena ou acrdo: no se admite a propositura de ao rescisria contra
meros despachos de expediente;
b) sentena de mrito: se a sentena no for de mrito, no se admite a propositura da ao rescisria. o que ocorre quando o processo julgado extinto
sem julgamento de mrito. Nesse caso, como j vimos, possvel a propositura de uma nova ao de mrito.
c) trnsito em julgado: no se admite ao rescisria contra deciso em que no
haja trnsito em julgado, pois contra essa ainda cabe recurso.
J no que tange s hipteses de cabimento da ao rescisria, o artigo 485 do
CPC taxativo ao dispor sobre os motivos que autorizam a propositura da ao
rescisria. Entre eles, como mais comuns, encontra-se:
a) deciso formulada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz: ainda
que a ao rescisria dependa fundamentalmente da prova que ser demonstrada pela parte quanto s hipteses acima, no necessrio que o ilcito
penal seja assim reconhecido pela justia competente. Pergunta-se: se a CF
determina que ningum ser condenado ou absolvido sem o devido processo
legal, por que no haveria a necessidade de o juiz ser condenado na esfera penal para a procedncia da ao rescisria trabalhista? Dica: 2 (dois) motivos.
b) deciso proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente: o dispositivo legal em questo no aborda a questo da incompetncia relativa.
Pergunta-se: por que a incompetncia relativa no autoriza a propositura da
ao rescisria?
c) ofensa coisa julgada: trata-se de hiptese em que eventual deciso em execuo ofenderia a coisa julgada proferida no processo de mrito. Com as
recentes mudanas no processo de execuo civil, bem como o avano da
CLT neste particular (na qual a execuo da deciso de mrito sempre se fez
nos autos do prprio processo de conhecimento), este tipo de hiptese ser
cada vez mais difcil de ser demonstrado. Por que a mudana no processo de
execuo dificultaria a demonstrao desse requisito? Ainda, por se tratar de
ao rescisria, o TST, por meio da OJ 123 SDI-II, j concluiu que o acolhimento da ao rescisria calcada em ofensa coisa julgada supe dissonncia
patente entre as decises exeqendas e rescindenda, o que no se verifica quando
se faz necessria a interpretao do ttulo executivo judicial para se concluir pela
leso coisa julgada.
d) a deciso violar literal disposio de lei: como nos ensina Sergio Pinto Martins, as aes rescisrias fundamentadas nesta hiptese de cabimento incluiriam os seguintes desdobramentos da deciso de mrito que se ataca via ao
rescisria (a) negar validade a uma lei vlida; (b) dar validade a uma lei que
no vale; (c) negar vigncia a uma lei que ainda vige; (d) admitir a vigncia de
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uma lei que ainda no vige ou que j no vige; (e) negar aplicao a uma lei;
(f ) aplicar uma lei que no regula a matria; e (g) interpretar erroneamente
uma lei. Este ltimo requisito constitui o de maior dificuldade de demonstrao. No apenas porque a hiptese de cabimento diz em violao literal
de disposio de lei (e a interpretao errnea tem que conduzir necessariamente pela violao literal de disposio de lei), como tambm por entraves
que a prpria jurisprudncia acolheu, para evitar desconstituir situaes jurdicas vlidas sob o manto da interpretao errnea. O TST, ao enunciar
a Smula 83, esclarece que no procede o pedido formulado na ao rescisria
por violao literal de lei se a deciso rescindenda estiver baseada em texto legal
infraconstitucional, de interpretao controvertida nos Tribunais. Note que a
Smula impem dois obstculos (a) no h violao de texto constitucional no processo trabalhista, at porque a competncia seria do STF; e (b) no
h interpretao errnea se poca da deciso de mrito o texto de lei tinha
interpretao controvertida nos tribunais. Note, por fim, que texto legal significa lei em sentido estrito, no abrangendo, assim, decises em desacordo
conveno ou acordo coletivo, em portarias, instrues normativas, entre
outras leis em sentido lato.
e) obteno de documento novo aps a sentena: trata-se de documento cuja
existncia o autor no tinha conhecimento poca do processo, ou que no
pode fazer uso, alm de ser suficiente, per se, para lhe assegurar um a procedncia da ao rescisria. Neste caso, a prova nova, no os fatos discutidos.
f ) deciso fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa: considera-se erro de fato quando a sentena claramente admitir um
fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato que realmente
ocorreu. O erro tem que ser do juiz, e no das partes. Alm disso, preciso
que no processo originrio no tenha havido pronunciamento judicial sobre
o fato, e que o fato no seja controverso. Pergunta-se: por que o fato no
pode ser objeto de pronunciamento no processo originrio e no pode ser
controverso?
O processo do trabalho guarda uma particularidade prpria que diz respeito
sentena homologatria de acordo entre as partes. Embora o CPC disponha que
os atos jurdicos que no dependam de sentena, ou em que esta for meramente
homologatria, sero rescindidos nos termos da lei civil (ao ordinria anulatria),
o processo do trabalho admite ao rescisria sobre deciso homologatria.
A Smula 259 do TST determina que s por ao rescisria impugnvel o
termo de conciliao previsto no pargrafo nico do artigo 831 da CLT. Esta posio coerente e justificada a partir do momento em que a homologao de acordos
judiciais na justia do trabalho tem natureza de sentena e formam ttulos executivos judiciais. Alm disso, e pela prpria celeridade da justia do trabalho, no seria
tecnicamente possvel criar uma via processual civil aplicada subsidiariamente ao
processo do trabalho (ao ordinria anulatria), quando a prpria CLT dispe
sobre um meio processual, qual seja, a ao rescisria (Art. 836 da CLT).
FGV DIREITO 75
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relaes do trabalho iI
comum o empregado aceitar o pagamento que foi feito pelo empregador, e propor
reclamao trabalhista cobrando eventuais diferenas de verbas rescisrias.
O empregado tambm poder oferecer ao de consignao em pagamento para
restituir coisa indevida. Esta hiptese ocorre quando o empregador se recusa a receber de volta, por exemplo, as ferramentas de trabalho.
J no que diz respeito ao requisito da dvida de credores, aps o advento da
Emenda Constitucional 45, restou possvel a propositura de ao de consignao
em pagamento pelo empregador, quando este notificado por dois sindicatos que
se dizem representativos da categoria profissional de seus empregados para o pagamento da contribuio sindical.
Nesse caso, o empregador poder propor ao de consignao em face dos dois
sindicatos, alegando dvida de credor. Julgada procedente a ao de consignao
em pagamento proposta pelo empregador, esta prossegue com relao aos sindicatos
para apurao do mrito que envolve a representao da categoria profissional e, por
conseguinte, o recebimento da contribuio sindical.
relevante notar que antes a consignao do pagamento era feita mediante a
extrao de guias para pagamento nas prprias varas do trabalho ou cveis. Hoje, j
se permite que o pagamento seja consignado em conta-corrente com remunerao
monetria criada para este fim. Nesta hiptese, o credor dever ser notificado por
carta com aviso de recebimento (Lei 8951/94).
Da sentena que julga ao em consignao em pagamento caber recurso ordinrio. A sentena ter natureza declaratria, indicado a existncia ou inexistncia
da relao jurdica que impe o pagamento consignado em juzo. O objetivo a
liberao do devedor no montante em que consignou em poca prpria.
relaes do trabalho iI
Um cliente, empregador de uma empresa de distribuio de alimentos, informalhe que foi proposta uma ao rescisria contra a empresa. De posse de cpias
da ao originria, bem como da ao rescisria, voc constata, cronologicamente,
que:
Processo Original:
Em 18 de janeiro de 1994, um empregado representante comercial props reclamao trabalhista para reaver unicamente diferenas no percentual de comisso dos
vendedores. Segundo ele, a empresa tinha oferecido aos vendedores um novo e mais
benfico percentual de vendas que no fora cumprido devidamente cumprido. Durante a instruo probatria, no se conseguiu apurar o direito do reclamante. Em
22 de maro de 1998, foi concedida sentena declarando improcedente os pedidos
do reclamante. Em 18 de abril de 1998, o reclamante interps recurso ordinrio.
Em 13 de julho de 2004, o Tribunal Regional do Trabalho confirmou a improcedncia da ao declarada em sentena. Em 08 de setembro de 2004, o reclamante
interps recurso de revista contra a sentena. Em 21 de abril de 2005, o recurso de
revista no foi admitido. Em 29 de abril de 2005, o reclamante interps agravo de
instrumento para destrancar o seu recurso de revista. Em 15 de janeiro de 2006,
ao agravo de instrumento interposto pelo autor foi negado provimento. Contra o
a deciso proferida no agravo de instrumento no foi interposto nenhum recurso,
passaram-se os dias e voc confirmou que o trnsito em julgado da ao, via certificado nos autos, deu-se em 22 de janeiro de 2006.
FGV DIREITO 78
relaes do trabalho iI
Ao Rescisria:
FGV DIREITO 79
relaes do trabalho iI
22.1. INTRODUO
Ambos os institutos de direito guardam um ponto em comum, ponto este representado pela inrcia do titular do direito, em um dado perodo de tempo, em
procurar reaver seu direito.
Todavia, os conceitos guardam uma equivalncia muito prxima e, quando tal
prazo no mencionava se tratar de prescrio ou decadncia, os operadores do direito tinham dificuldades em afirmar peremptoriamente se o caso se referia a um ou a
outro instituto.
Inicialmente, imprescindvel mencionar que a doutrina brasileira, por meio das
lies de Santiago Dantas, criou as justificativas cientficas para se distinguir entre
as hipteses de prescrio e decadncia, justificativas estas que foram e continuam
sendo aceitas pela doutrina de todos os pases que compem os sistemas jurdicos
derivados do direito romano.
FGV DIREITO 80
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Santiago Dantas foi o primeiro doutrinador a perceber e enunciar que: (a) a prescrio sempre envolveria uma leso ao direito subjetivo da parte; ao passo que (b) a
decadncia diria respeito a uma faculdade de exercer o direito subjetivo pela parte.
Aplicando o conceito de Santiago Dantas ao processo do trabalho, poderamos
afirmar que se constituem:
a) decadncia: o prazo de 30 (trinta) dias para o empregador ajuizar inqurito
para apurao de falta grave contra empregado estvel suspenso. Note que o
ajuizamento do inqurito no decorre da violao de um direito subjetivo do
empregador, trata-se, na verdade, de uma faculdade que ele tem para exercer
a despedida por justa causa do empregado estvel, podendo, em todo caso,
reconsiderar sua deciso e manter vigente o contrato do empregado estvel.
Aps o trintdio legal do prazo, entende-se que o empregador renunciou a
essa faculdade.
b) prescrio: o prazo de 5 (cinco) anos anteriores ao ajuizamento da ao para
o empregado reaver verbas no quitadas pelo empregador durante a relao
de emprego. Note que, neste caso, houve a violao de um direito subjetivo
do empregado, com o no pagamento da contra-prestao salrio devida em
funo do trabalho. Antes do qinqdio legal definido, entende-se que o
empregado no pode mais exigir do empregador as verbas decorrentes do
contrato de trabalho.
A partir dessa distino basilar, compreendendo os termos leso e faculdade,
outras distines foram sendo feitas e se encontram pacificadas nos dias de hoje.
Na decadncia h a perda do direito pelo decurso de determinado prazo, ao
passo que na prescrio h a perda da exigibilidade do direito pelo decurso de determinado prazo.
Na decadncia o prazo estabelecido fatal para o exerccio do direito (exemplo: o
prazo da ao rescisria); ao passo que o prazo da prescrio pode ser interrompido
ou suspendido (a propositura de uma reclamao trabalhista interrompe o prazo
para reaver verbas do contrato de trabalho, ainda que outra, posteriormente, venha
a ser proposta envolvendo outros pedidos).
Na decadncia, o prazo comea a fluir a partir do nascimento do direito (ao
suspender o empregado detentor de estabilidade, nasce o direito de o empregador
ajuizar em 30 dias o correspondente inqurito para apurao de falta grave); ao passo que na prescrio, o prazo comea a fluir a partir da leso do direito (a violao
do direito de o empregado receber determinada verba h cinco anos atrs fez iniciar
o prazo prescricional de exigir tal pagamento pelo empregador).
De qualquer forma, ambos os institutos constituem forma de extines das obrigaes e, como visto anteriormente, a deciso que acolhe a procedncia ou a descrio deve ser extinto com julgamento de mrito (Art. 269, IV, do CPC).
Finalmente, pode-se dizer que as hipteses de decadncia so significativamente
menores do que as hipteses de prescrio. As leis trabalhistas no tratam, em sua
grande maioria, da decadncia, e sim da prescrio.
FGV DIREITO 81
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FGV DIREITO 83
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Assuma que as prescries bienal e qinqenal estejam de acordo com os pedidos do reclamante. H, todavia, na reclamao trabalhista, uma alegao de que o
contrato de trabalho, executado h 8 (oito) anos contados do ajuizamento da ao,
previa um percentual de remunerao de 3,5% sobre vendas e que, h 6 (seis) anos,
contados da mesma forma, houve uma reduo do percentual para 2,5%, mediante
a celebrao de um aditivo contratual. H direito a parcelas sucessivas decorrentes
desta alterao dentro do prazo prescricional qinqenal? Trata-se de prescrio
total ou parcial?
FGV DIREITO 84
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Conforme a norma contida no artigo 879, caput, da CLT, prev trs formas de
se liquidar a sentena. A liquidao da sentena poder ser feita por (a) clculos, (b)
arbitramento, ou (c) artigos.
23.2.1. Liquidao da sentena por arbitramento
Trata-se da forma mais incomum de se liquidar a sentena no processo do trabalho. No arbitramento, os elementos necessrios para liquidar a sentena no esto
nos autos. Assim, faz-se necessria a presena de um terceiro, com conhecimento
tcnico, para obter ou avaliar tais elementos.
A liquidao da sentena por arbitramento ocorrer sempre que: (a) for determinada pelo ttulo executivo judicial; (b) for convencionado pelas partes (exemplo:
acordo judicial); ou (c) quando o objetivo da liquidao exigir a forma de arbitramento (Art. 606 do CPC).
Um exemplo clssico, porm incomum, existente na Justia do Trabalho, diz respeito ao reconhecimento de vnculo empregatcio e a correspondente necessidade
de arbitrar o salrio (Art. 460 da CLT).
FGV DIREITO 85
relaes do trabalho iI
Deve-se distinguir a liquidao por arbitramento da percia que ocorre no processo de conhecimento. Apesar das similitudes que envolvem a presena de um
terceiro com expertise tcnica necessria e a produo de um laudo, no arbitramento da sentena as partes no podem formular quesitos. Alm disso, o terceiro que
possui conhecimento tcnico chama-se de rbitro e indicado pelo juiz.
Citando Wagner Giglio, Sergio Pinto Martins indica que o rbitro se limita funo de avaliar e indicar os valores devidos pela sentena ao exeqente pelo executado.
O laudo de arbitramento da sentena deve ser apresentado pelo rbitro dentro
do prazo estipulado pelo juiz, a partir do qual as partes sero intimadas sucessivamente para se manifestar sobre o laudo em 10 (dez) dias (por analogia norma
contida no artigo 879, 2, da CLT).
Aps a manifestao das partes, o juiz profere a deciso ou sentena homologatria dos clculos, matria esta que, pela sua importncia, ser objeto de captulo
em separado.
23.2.2. Liquidao da sentena por artigos
relaes do trabalho iI
A liquidao da sentena por clculos a mais clere e, nos dias de hoje, a mais
comum no processo do trabalho. Nesta modalidade de liquidao de sentena, os
elementos necessrios para atribuir valores obrigao contida no ttulo executivo
judicial j esto nos autos.
Assim, advogados, com ou sem auxlio de contadores particulares, produzem
contas, expem planilha de valores detalhadas por pedidos deferidos na sentena
(memria de clculo), incluem a aplicao de correo monetria e juros, tudo de
forma a atingir o quantum debeatur j na primeira petio que protocolada na fase
de execuo.
A liquidao por clculos ocorre sempre que a determinao dos valores da condenao dependa apenas de clculo aritmtico (Art. 604 do CPC), e, por conseqncia lgica, os elementos necessrios para quantificar a condenao estejam nos
autos.
interessante notar que a norma contida no artigo 604 do CPC teve redao
dada em 1994, embora no processo do trabalho esse tipo de procedimento sempre
foi adotado muito antes da mudana de redao do processo de execuo civil.
O principal atrativo da modalidade de liquidao de sentena por clculos diz
respeito celeridade processual. Alm de, como mencionado acima, o valor da condenao ser quantificado na primeira petio protocolada na fase de execuo, ainda
h a possibilidade de existir os seguintes procedimentos:
a) ainda que na liquidao de sentena por clculos existam elementos que se
encontre em posse de terceiros (como o devedor, por exemplo), o juiz poder requisit-los fixando prazo de at 30 (trinta) dias para apresentao nos
autos. Caso os elementos requisitados pelo juiz no sejam apresentados nos
autos no prazo fixado, o devedor fica sujeito homologao dos clculos
apresentados pelo credor, os quais se presumem verdadeiros; e o terceiro sofre
a pena de descumprimento de ordem judicial (Art. 604, 1, do CPC).
b) oferecido os nmeros da condenao pelo credor, o juiz poder ou no (mera
faculdade) abrir prazo para que o devedor se manifeste sobre os clculos. Ou
seja, se o juiz entender que os clculos esto corretos, este proferir imediatamente a deciso de homologao dos clculos. Do contrrio, caso o juiz
FGV DIREITO 87
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Entre as diversas modalidades, a execuo por quantia certa contra devedor solvente, assim como denominada pelo CPC, trata da forma mais comum de execuo
no processo do trabalho. Na pior das hipteses, a CLT foi construda considerando
o evento ordinrio, a existncia de devedor solvente.
Obviamente, h inmeros casos em que o devedor no paga o valor da execuo,
no se apresenta no processo, fecha o estabelecimento (garante da execuo dos
crditos trabalhistas) e o credor, em autntico expediente de caa, sai em procura
de atos constitutivos da pessoa jurdica empregadora e de nomes e CPFs de scios e
ex-scios, para promover a chamada penhora on-line.
Esse expediente acima no qual se realiza a penhora on-line, acarretando a desconsiderao da personalidade jurdica do empregador ser estudado em captulo
parte.
FGV DIREITO 89
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Como dito acima, uma vez tornada lquida o valor da execuo, por meio da
sentena de liquidao, o devedor tem 48 (quarenta e oito) horas para pagar a
quantia devida a ttulo de condenao, ou garantir a execuo, sob pena de penhora
(Art. 880 da CLT).
Caso o executado no concorde com o valor da condenao atribudo pela sentena de liquidao, este poder impugnar tal deciso somente se garantir o valor
da execuo, por meio de depsito do valor determinado, ou nomeando bens
penhora suficientes para a satisfao do crdito (Art. 882 da CLT).
O depsito em dinheiro tem preferncia sobre a nomeao de bens para penhora. Aqui reside a nocividade da sentena de liquidao proferida na modalidade
de simples clculos e sem a abertura de prazo para a parte contrria se manifestar.
Caso a sentena de liquidao revele um valor absurdo para a condenao, no h
outro meio para impugnao seno, na prtica, depositar o valor da atribudo
condenao.
Uma vez garantida a execuo, a parte poder impugnar a sentena de liquidao
mediante a oposio de embargos execuo, no prazo de 5 (cinco) dias contados
da garantia da execuo (Art. 884, caput, da CLT).
Nos embargos execuo a matria de defesa est restrita s alegaes de cumprimento da deciso ou do acordo, quitao ou prescrio da dvida (Art. 884, 1,
da CLT). Alm disso, somente nos embargos execuo, como visto antes, o executado poder impugnar a sentena de liquidao, cabendo ao exeqente igual direito
no mesmo prazo (Art. 884, 3, da CLT).
Alm disso, se o devedor no se manifestou sobre os valores da execuo quando
lhe foi dado falar na liquidao de sentena, operou-se a precluso (Art. 879, 2,
da CLT).
A matria primordial discutida em embargos execuo diz respeito a excesso
de execuo. O excesso de execuo, como nos ensina Sergio Pinto Martins, ocorre
quando:
a) o credor pleiteia quantia superior constante do ttulo executivo judicial;
b) a execuo recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo;
c) a execuo se processa de modo diverso daquele que foi determinado pela
sentena de mrito; e
d) o credor, sem cumprir a prestao que eventualmente lhe cabia, exige o adimplemento da prestao do devedor.
No processo do trabalho, como exemplos, pode se ilustrar, respectivamente:
a) a quantia pleiteada em valor superior quela constante do ttulo executivo pode
significar uma sentena de liquidao em desacordo com a coisa julgada, que
valores de crditos trabalhistas superiores ao comando da sentena de mrito;
b) a execuo recaindo sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo executivo
pode ocorrer com a execuo de pedido no deferido em sentena, como a
inexistncia de condenao em horas extras;
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Caso o devedor, citado para pagar o valor da condenao, no o realiza e tampouco nomeia bens penhora, ocorre no processo do trabalho uma questo amplamente controvertida.
A controvrsia se d quando, por requerimento do credor, os juzes do trabalho presumem a ocorrncia de fraude, desconsideram a personalidade jurdica
da sociedade devedora, de forma atingir os bens dos seus scios, ou mesmo de
ex-scios do empregador, desde que, com relao aos ex-scios, tenham eles participado da sociedade ao tempo em que o credor empregado prestou servios ao
empregador.
Uma vez indicado o nome de scios ou ex-scios do empregador pelo exeqente,
e seus respectivos CPFs, um convnio existente entre o poder judicirio e o Banco
Central do Brasil autoriza o juiz do trabalho, mediante o uso de uma senha particular, a determinar o bloqueio, nas contas correntes das pessoas naturais, do valor do
crdito que satisfaz a obrigao determinada na sentena de liquidao.
importante notar que, antes de se realizar o bloqueio on-line nas contas correntes de scios e ex-scios, o juiz do trabalho tenta realizar o bloqueio nas contas
correntes do empregador, mediante o nmero de inscrio no CNPJ da pessoa jurdica. Todavia, na maior parte dos casos, j no h mais numerrio suficiente para
satisfazer o crdito da execuo.
Ainda, deve ser salientado que tal procedimento somente se aplica aos devedores
cuja sociedade tenha sido dissolvida irregularmente. Caso haja processo de falncia,
ocorre o chamado concurso universal de credores e, embora o crdito trabalhista
tenha privilgio sobre outros crditos, o juiz do trabalho somente poder apurar o
quantum debeatur; a constrio de bens e o pagamento ao credor trabalhista ficaro
a cargo do juzo da falncia.
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relaes do trabalho iI
Por execuo provisria entende-se aquela cujos procedimentos prprios da execuo iniciam-se antes do trnsito em julgado do processo de conhecimento.
A execuo provisria realizada mediante a extrao de carta de sentena, conforme requisitos constantes do artigo 590 do CPC.
Carta de sentena significa, na prtica, a reproduo dos autos principais de acordo com as peas estipuladas no CPC, constituindo um processo autnomo, porm
dependente do processo de conhecimento, no qual se discute o mrito da lide.
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FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
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PRESIDENTE
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