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Magistratura 2009
Magistratura 2009
JURDICO DA
MAGISTRATURA
NACIONAL
Professor - Osvaldo Canela
Aula 01 12.09.2009
TEMA: Cdigo de tica da Magistratura Nacional. Regime jurdico da
magistratura nacional: carreiras, ingresso, promoes, remoes. Direitos e
deveres funcionais da magistratura.
1 parte da aula
Ento vejam, estou dizendo que existem vrios sistemas, mas dois de
suma importncia contriburam para a formao do Poder Judicirio Brasileiro,
o sistema ingls, que depois gerou o sistema americano com as suas
diferenas, e o sistema Francs.
SISTEMA FRANCS
Qual foi a caracterstica principal do sistema francs? O
sistema Frances nasce com a revoluo francesa de 1789. Naquela poca o
que nos tnhamos era um poder judicirio sem controle, pois os juzes recebiam
uma delegao do rei para exercer a jurisdio, e nessa delegao muitas
vezes eles tinham poderes amplssimos, e mais ainda, havia uma interferncia
direta nas decises deles, sejam dos reis, sejam daquelas influencias polticas.
Ento eles recebiam instrues da esfera poltica para no ter alteraes no
comando das suas decises judiciais. Isso era muito comum.
Outra caracterstica, at o prof. Dallari discorre sobre isso no seu livro
poder dos juizes, outra caracterstica desse sistema francs pr revoluo
francesa que havia uma arbitrariedade muito grande dos juzes, e que a
funo jurisdicional naquele tempo previa retribuio econmica, ento os
juzes ganhavam para exercer a jurisdio, eles tinham uma espcie de
delegao, por exemplo, como ha hoje no tabelionato de imveis, eles tinham
uma delegao parecida com essa e recebiam custas, recebiam valores para
exercer a atividade jurisdicional, e no raro eles vendiam essa delegao. O
prprio Montesquieu, que foi um dos idealizadores do perfil liberal, ele mesmo
foi juiz. Montesquieu foi juiz, inclusive se desgostou tanto da carreira da
magistratura que acabou vendendo a sua delegao e depois ele escreve o
Esprito das Leis que foi um dos componentes da criao da Declarao dos
Direitos do Homem, de 1789.
Ento o que se buscou em 1789 foi a supresso desses amplssimos
poderes dos magistrados, da porque os magistrados foram concebidos como
rgos inferiores, subalternos do Legislador e do Administrador. O Legislador
ento assumiu uma fora incrvel com a revoluo francesa, de tal forma que
os magistrados foram considerados como meros apndices da lei, eles eram
apenas a boca da lei, ou seja, no poderiam interpretar de forma nenhuma, de
forma extensiva a lei, e estariam, portanto, amarrados; inclusive o controle da
magistratura na constituio Francesa de 1781 era feito pelo Poder Executivo.
Ento vejam como o Poder judicirio estava amarrado.
A ns podemos entender pela influencia francesa alguns conceitos de
direito administrativo que ns temos hoje, inclusive de direito civil, como se o
juiz fosse um escravo da lei.
SISTEMA INGLS
A diferena do sistema francs que h no sistema ingls o uso da
comum law, ou seja, no se parte da lei para dirimir os casos concretos, mas se
parte dos precedentes anteriores para a soluo dos posteriores. Ento no
parte da lei pra dirimir a questo, no h o primado da lei como h no sistema
francs, mas se parte dos precedentes anteriores para a resoluo dos
conflitos.
Isso muito importante porque o sistema americano formado com
base nesses precedentes da comum law.
E no sistema americano surgiu uma figura importantssima, que
depois tambm acabou influenciando o direito brasileiro. Veja, em 1803 a
suprema corte dos EUA teve que enfrentar uma questo da seguinte ordem, no
caso Marbury v. Madison, em 1803, o presidente da corte americana, Marshall teve
que dirimir a seguinte questo, ele teve que verificar se uma lei federal estava
de acordo ou no com a constituio americana. Ento veja, at ento, o que
sempre se imaginou, inclusive no sistema Frances, que o juiz jamais poderia
contestar a lei e no sistema americano que um sistema de precedentes
surgiu essa primeira questo, uma lei editada pelo Poder Legislativo e
executada pelo Executivo era flagrantemente contrria CF, o Poder Judicirio
poderia ou no examinar a compatibilidade da lei federal frente CF, e chegou
concluso vencedora de que sim.
Esse o incio ou a criao do controle de constitucionalidade. Ento
controle de constitucionalidade se d exatamente com esse caso Marbury v.
Madison em 1803, quando o presidente da suprema corte americana entende
que o Poder Judicirio pode examinar a coerncia ou a validade de uma lei
infraconstitucional em face da CF e inicia-se o constitucionalismo moderno.
institucional do Estado, por isso que ele realiza o controle dos atos dos demais
poderes.
Em linhas gerais o que ns vimos agora: 1) o poder judicirio teve
uma evoluo histrica, e os dois pontos fundamentias o estado liberal e
estado social. 2) o poder judicirio brasileiro ele foi formado com influencia de
dois sistema, o ingls e depois o americano e o francs; hibridamente existe
influencia brasileira que leva em considerao o juiz como mero aplicador da
lei, e do ponto de vista constitucional, o controle de constitucionalidade, a
vertente que modelou o constitucional americano e portanto, hoje a
compreenso do poder judicirio tem essa dificuldade. Os magistrados exerces
uma parcela do poder estatal, portanto so agentes polticos e no meramente
servidores pblicos como se quer fazer parecer
Dessas trs atribuies do estado, vamos tratar agora d atribuio
jurisdicional.
jurisdio? O estado, ento esse artigo 5, XXXV da CF, que trata do principio
da inafastabilidade, ele cria no s o direito a prestao jurisdicional, como o
dever do Estado de prestar a jurisdio.
Mas para que esse poder e essa funo consubstanciada em dever
sejam levados a efeito, necessrio que uma srie de atos sejam praticados,
ento atividade tambm. Atividade do ponto de vista processual, o conjunto
de atos voltados para um fim. Ento aquele conjunto de atos que objetiva
atingir a prestao jurisdicional tambm considerado pela doutrina como
jurisdio.
Ento, jurisdio nada mais do que poder, funo e atividade.
Pergunta de concurso: imagina que o juiz de direito, diretor do frum,
ele faz a seguinte portaria, a partir de agora as mulheres no podero entrar
no frum de cala, s de vestido comprido. Qual o meio de impugnao
desse ato? Os atos produzidos pelo estado podem ser impugnados, mas
depende da natureza desse ato. Ento, como eu vou impugnar um ato
administrativo? MS, recurso administrativo. Como que eu vou impugnar um
ato judicial? Atravs dos recursos previstos na legislao federal, recurso, s
legislao federal. e como que vou combater um ato legislativo? Atravs do
controle de constitucionalidade, seja ele concentrado ou difuso. Ento essas
so as forma de impugnao dos atos do Estado. Agora, conforme a natureza
do ato nos vamos saber como vamos impugnar. Ento a minha pergunta ,
esse ato do juiz que baixou a portaria um ato jurisdicional, um ato
administrativo ou um ato legislativo? Se praticado por juiz, em principio seria
um ato jurisdicional, se o ato dispes sobre direitos e portanto regula de forma
genrica, seria um ato legislativo, mas se um ato que dispe sobre atividade
administrativa do frum, seria um ato administrativo, ento, qual a natureza
jurdica desse ato e como eu vou impugnar? Para saber qual a natureza jurdica
do ato voc tem que usar um recurso que fala sobre as caractersticas da
jurisdio. Se todas as caractersticas da jurisdio estiverem presentes tratase de ato jurisdicional, impugnvel atravs de recurso, se no estiver
presentes, ento vai ser ato legislativo ou vai ser ato administrativo.
um agente poltico, algum que vai est coibindo os excessos dos demais
poderes, e atuando na consecuo da democracia e direitos fundamentais.
Ento o CNJ sentindo essa situao, verificando que h um certo
contraste, alguns candidatos que ingressam na magistratura no tem o perfil,
outros que j esto na magistratura no conseguem desempenhar suas
funes altura, no altura de conhecimento tcnico, mas altura tica, se
elevar acima da lei e alcanar o padro tico de comportamento, editou o
chamado Cdigo de tica da Magistratura Nacional.
Esse Cdigo de tica da Magistratura Nacional est disponvel a quem
quiser, no sitio do Conselho Nacional De Justia.
Ento, algumas ponderaes que eu farei para vocs.
TICA
Antes de comear a examinar algumas questes do cdigo de tica, e
que vo cair na prova, eu vou estabelecer algum conceito sobre tica, isso
necessrio, porque pode ser que algum pergunta o que tica.
CONCEITO DE ETICA
O que tica? tica um conceito filosfico. um conceito que est
no campo da filosofia, um sistema filosfico prprio, um campo da filosofia.
Quem quiser estudar tica, sob o ponto de vista da moral, da religio, e do
direito, tica do prof. Fabio conder comparato, um excelente livro para voc
ler, um livro grande, mas ele traz toda evoluo histrica da tica, da moral e
da religio, sensacional; ento quem tiver condies de ler, que leia esse
livro.
tica no se confunde com a moral. Moral um sistema normativo
interno da pessoa, ela estabelece regras de conduta segundo a sua analise,
dentro do ambiente histrico social. Ento, por exemplo, a pessoa se comporta
de determinada maneira, mas porque quer, no porque coagida, porque a
coao caracterstica do direito, coercibilidade caracterstica do direito, a
moral, ao contrario, uma normatividade interna, mas baseada na sociedade
em um momento histrico que voc vive, particular. Ento, por exemplo,
quem est, isso a a gente vai observando, por exemplo, partindo de vrios
estados, vrios pases, voc observa que h determinadas condutas morais em
determinas cidades, ou estados ou pases, que no se coadunam com outras
condutas morais de outras cidades, outros pases outros estados, usos
da prpria pessoa com seu comportamento tico. Por exemplo, dizem que Kant
era extremamente preciso nos horrios, para chegar em um lugar ele sempre
passava no mesmo lugar, da mesma forma, na mesma hora, ento isso era um
imperativo categrico dele, o uso do tempo. E assim, toda a evoluo do
comportamento seria extrado da sua prpria experincia anterior atravs do
uso concentrado da razo e os imperativos categrico seriam as normas de
comportamento tico.
Finalmente, na IDADE CONTEMPORNEA, sculos XIX e XX,
surgem duas tendncias relativamente tica.
A primeira tendncia de Hegel. Hegel contrasta o formalismo
excessivo de Kant, porque Kant dizia, eu s atinjo a tica atravs do uso
concentrado da razo, do ponto de vista individual, eu analiso o meu
comportamento. E Hegel disse que a situao no to formal assim, porque a
tica depende das circunstancias sociais, onde o indivduo nasceu, as relaes
sociais, as relaes histricas, e, portanto no tem como cada um estabelecer
normas internas, porque no se vai chegar num consenso. Esse formalismo de
Kant no permite que chegue a um consenso etico, portanto ataca esse
formalismo kantiano dizendo que os padres ticos devem considerar tambm
as vrias realidades sociais.
A segunda expresso da Idade Contempornea na filosofia Jrgen
Habermas. Jrgen Habermas tem provocado e provocou um impacto enorme
sobre o direito. Habermas trata de uma teoria basicamente que pode ser
denominada de o agir comunicativo; ento, no e espante se algum perguntar
alguma coisa desse tipo para vocs. O que um agir comunicativo? Segundo
Jrgen Habermas no se pode chegar a nenhum padro de tica sem um
discurso democrtico. Para que se chegue a um padro de tica, a um
comportamento tico, necessrio que todos os indivduos da sociedade
iniciem um processo de discusso de dialtica atravs de argumentos vlidos,
e talvez ser o melhor argumento na sociedade. Ento esse agir comunicativo
diz o seguinte, eu s vou agir aps um processo de comunicao; esgotado
todo o processo de comunicao, a dialtica dos argumentos e, escolhido o
melhor argumento, ento a sociedade age. Isso tem uma implicao enorme
com a propria aplicabilidade das normas jurdica, porque uma norma jurdica s
vai ter validade aps o discurso argumentativo. Isso reverbera diretamente no
direito penal. Ento quem quiser estudar um pouco mais sobre isso, agir
comunicativo, imputao objetiva e imputao subjetiva em matria de direito
penal.
Ento gente, basicamente ns temos esse traado, Scrates,
racionalista, Plato queria diferena entre alma e corpo, tambm racionalista;
Aristteles a busca da virtude trar felicidade atravs do meio termo. Idade
Mdia, conjugao da f e ligao do homem com Deus, So Toms de Aquino
CDIGO DE TICA DA
MAGISTRATURA NACIONAL
A quem se dirige o cdigo de tica da magistratura nacional?
S aos juzes de primeira instancia? No, o Cdigo de tica da magistratura
nacional se dirige a todos os magistrados, sem distino alguma e impe
normas de comportamento tidas como ideais, a conduta ideal dos magistrados.
O que se est objetivando com o Cdigo de tica da
Magistratura? Quem responde isso o prprio Cdigo de tica, ele diz l nas
disposies finais que todo magistrado, todo indivduo que ingressar na
magistratura, receber no momento da posse um exemplar do cdigo de tica
da magistratura. Porque ele recebe esse cdigo? J est dizendo, magistrado
voc tem o dever de um comportamento tico. Ento voc que pretende
ingressar, o tanto mais rpido tem que tomar conhecimento seno voc no
passar pelo filtro futuro dos concursos.
Esse comportamento tico que se exige do magistrado, ele est
ligado, precisa sair de algum local. Ento, primeiro, do cdigo de tica se
destina a todos os magistrados. Segundo, de onde surgem os parmetros
ticos de comportamento dos magistrados? As prprias consideranda, ou
seja, as consideraes, as fundamentaes do Cdigo de tica j desenvolve
uma noo, eles invocam o artigo 35 da LOMAN. O artigo 35 da LOMMAN
estabelece os deveres do magistrado. Depois, no prprio corpo do Cdigo de
2 parte da aula
tica faz essa afirmao de que atua eticamente, ou seja, renovao tica da
carta de 1948 ela efetivamente implementada quando o juiz concede e
protege os direitos fundamentais, e assim garante uma democracia material,
substancial, porque garante a igualdade substancial, e por via de conseqncia
atende os objetivos do estado.
Ento o juiz tico o juiz que atua de acordo com o artigo 3 da CF,
com plena independncia, aquele que realmente, com a sua independncia e
imparcialidade examina e concede direitos fundamentais e por via de
conseqncia est garantindo a democracia no pas. Isso importantssimo,
mas no se faz isso para se mostrar, para dizer que est realizando, faz de
forma silenciosa e dentro dos limites de sua atuao e de forma residual.
Vamos agora comear examinar os direitos previstos no artigo 35 da
LOMAM, vamos ser agora mais pontuais sobre a matria especfica, vamos ver
agora esses deveres dos magistrados, nos quais surgiram as regras de
comportamento tico do cdigo de tica da magistratura nacional.
Essa
questo polmica e pode ser alvo de indagao mesmo, porque no raras
vezes ns temos o seguinte problema, o magistrado procurado pela parte
para atender um caso urgente e as vezes ele se recusa a atender. H
possibilidade de recusa a atendimento? A regra geral atender queles que
procurarem. Agora se procurar em carter de urgncia, ento ai tem que
verificar cada especificidade da situao, mas jamais se recusar
peremptoriamente a receber advogado ou parte, essa recusa tem que ser
afastada. Ento o juiz tem que ir com muita tranqilidade gestionar esse
contato que a prpria lei orgnica da magistratura estabelece e o cdigo de
tica tambm. Agora claro que no se pode chegar aos excessos como dizia
Aristteles, j se chegou a dizer, inclusive administrativamente, que o juiz tem
que receber em qualquer lugar, em qualquer momento, inclusive na sala de
audincia. isso s seria possvel em caso de urgncia. O Sr. j fez isso? J
fazendo audincia, teve um caso muito importante, em que a pessoa estava
com o direito de liberdade em jogo, e o advogado veio procurar em audincia,
desesperado, entrou na sala, examinei, era caso de urgncia mesmo, pedi
licena aos que estavam presentes, sa, decidi, voltei e instaurei novamente a
audincia, no causou nenhum problema.
Ento essa tranqilidade ns
devemos ter.
qualquer momento, quanto se trate de providncia que reclame e possibilite soluo de urgncia.
Esse inciso VIII talvez tenha sido o inciso mais importante para a
construo do cdigo de tica da magistratura, porque manter conduta
irrepreensvel uma clausula aberta, que permite amplssima interpretao,
que varia conforme o momento histrico e social. Da a dificuldade de se
chegar a um bom termo do que seja manter conduta irrepreensvel na vida
pblica e particular. Vocs vejam que o cdigo de tica chegou-se a
estabelecer como conduta tica do magistrado, um comportamento recatado,
inclusive quando o magistrado exerce o magistrio. Ento o que significa
esse recato do magistrado? Isso complicado porque voc pode est
falando um comentrio ou brincadeira e isso vai ser interpretado de que forma
pelos rgos sensores? claro que ai haver razoabilidade, ento esse
comportamento irrepreensvel durante a promoo de aula tero que ser
sopesados conforme o impacto que causem queles que esto assistindo. No
meu modo de ver, entendo que so atividades totalmente desvinculadas, no
momento em que o magistrado exerce o magistrio e professor e portanto atua
como professor e quando ele atua como magistrado, atua como magistrado,
mas de qualquer forma, prevaleceu esse posicionamento do cdigo de tica da
magistratura, talvez por alguns excessos que tenham sido cometidos no
passado.
Esse comportamento irrepreensvel na vida pblica e particular leva
tambm os candidatos, ns vamos ver daqui a pouco, a serem investigados na
sua vida social antes de entrarem na magistratura. Isso importante? Ns
vamos ver que importante sim.
Mas de qualquer forma, quando o magistrado que se apresenta em
pblico, e todos nos juzes tivemos esse primeiro impacto, quando voc chega
em uma comarca de entrncia especial, voc realmente o dono da comarca
porque todos se socorrem do juiz, todos querem saber onde o juiz mora, onde o
juiz foi, o que o juiz fez, uma vez chegou ao cumulo de o prefeito vir perguntar
para mim o que eu achava adequado fazer uma desapropriao. O juiz no
um rgo opinativo, ele tem que julgar, vai que seja impugnado. As vezes
alguns advogados em comeo de carreira vm perguntar como fazer, mas o
juiz no rgo consultivo, ele no pode dar opinio, ele tem que julgar. Ento
o juiz tem que est preparado para ter compostura e saber que vai ter o nus
sim de suportar isso. Agora conforme as entrncias vo se ampliando a figura
do juiz vai diminuindo o seu impacto e o chamarisco, ento uma questo da
carreira que tem que ser enfrentada por todos ns. Ento lgico que voc vai
ter sempre um comportamento irrepreensvel, mas voc tem que lembrar
tambm que tanto nas comarcas maiores quanto menores voc vai ser
extremamente cobrado porque se o juiz no se comportar bem, a comarca
tambm no se comporta bem, ns chegamos a verificar pessoalmente que
juizes que no tinham um comportamento tico adequado, os jurisdicionados
tambm no tinham, vira um esculhambao a cidade, tudo que coisa de
errado o pessoal faz esperando que no vai acontecer nada, agora quando o
juiz mais severo, mas recatado, todo mundo fica preocupado em garantir a
ordem, muito engraado isso. Ento, isso no bobeira, isso
importantssimo.
Ento eu recomendo que vocs faam uma leitura do cdigo tica
vista do artigo 39. Mas no se esqueam de outros deveres do magistrado que
no foram consignados no artigo 35.
ESTATUTO DA MAGISTRATURA
O que o estatuto da magistratura? A CF de 88 estabeleceu que o
regime jurdico da magistratura ser definido pelo estatuto da magistratura.
Esse estatuto da magistratura vai substituir a LOMAM. Hoje o regime jurdico da
magistratura disciplinado pela LOMAM luz da CF. Vrias foram as
disposies constitucionais que implicaram revogao parcial de dispositivos
da LOMAM.
REGIME JURDICO DA
MAGISTRATURA
Sobre regime jurdico da magistratura eu vou direto nas questes de
concurso, questes de primeira e segunda fases.
Vamos fazer um quadro, primeiro sobre as garantias da magistratura.
Essas garantias no so para o juiz pessoa, mas na verdade so garantias para
os jurisdicionados, para a instituio, em ultima analise para quem recebe a
atividade jurisdicional.
Vamos usar a classificao utilizada pelo professor Jos Afonso da
Silva, e a classificao utilizada nos concursos pblicos.
Garantias institucionais;
o Asseguram a autonomia orgnico-administrativa;
o Asseguram a autonomia financeira.
Garantias funcionais
o Relativas a independncia do magistrado;
o Relativas a imparcialidade do magistrado.
GARANTIAS
INSTITUCIONAI
S
AUTONOMIA ORGNICO-ADMINISTRATIVA
independncia
do
poder
judicirio
como
instituio.
so garantias do
poder judicirio.
porque assegura-se a autonomia dos estados e assegurase tambm a autonomia dos tribunais de justias. Ento
essa autonomia administrativa o seguinte, os tribunais
de justia tem autonomia para auto regulamentao
administrativa prpria, ou seja, eles que deliberam pelo
destino do poder judicirio local.
- Uma das vedaes ao CNJ diz respeito a essa
autonomia orgnico-administrativa, porque uma
autonomia constitucional.
Art. 96. Compete privativamente:
I - aos tribunais:
a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com
observncia das normas de processo e das garantias processuais das
partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos
rgos jurisdicionais e administrativos;
AUTONOMIA FINANCEIRA
3 parte da aula
so garantias
necessrias
para
o
exerccio
da
judicatura
pelos
magistrados.
Pelos
rgos
jurisdicionais,
da
porque
tambm
so
conhecidas
como
garantias dos
rgos,
funcionais dos - essa independncia dos magistrados, ela se expressam em
rgos, ento, 03 espcies de garantias, previstas no artigo 95 da CF:
so garantias vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdios.
dos juzes.
VITALICIEDADE art. 95, I da CF.
Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias:
I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de
exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal
a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada
em julgado;
II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII;
remuneratria.
o Entretanto, o prprio STF, embora diga que a
magistratura deve ter a irredutibilidade de subsdio
para que no se ocupe com outra atividade, tem o
posicionamento a meu modo de ver equivoco, e o
posicionamento que cai na prova, que a irredutbilidade
dos subsdios uma irredutibilidade nominal e no
real. Significa que os juzes de tal forma que o subsidio
s se d atravs de lei. Como assim? O juiz tem
subsidio fixado em lei, aquele valor especificado em
lei, ento no pdoe vir o legislador nem o executivo
abaixar aquele valor, mas o subsidio dos magistrados
esto sujeitos a corroso inflacionaria, portanto, no
uma irredutibilidade real. Porque
se fosse
irredutibilidade real o prprio STF poderia corrigir a
atravs de ato administrativo a recomposio dos
salrios e no estaria havendo a essa discusso que
existe hoje sobre a recomposio dos subsdios dos
magistrados.
o Outro ponto importante, que os vencimentos de
magistrados foram transformados em subsdios.
Por qu? Porque a expresso vencimentos incorporava
verba de representao, salrios e outros adicionais,
isso ia incorporando e acrescentando valor. Ento,
embora os vencimentos dos magistrados fossem
pequenos, iam se incorporando uma quantidade
enorme de outras quantias que eram rubricadas com
designaes diferentes. Para acabar com essa
situao, alis, se perguntarem isso na prova para
vocs, o STF entende que o poder judicirio tem
carter
nacional,
ento,
para
garantir
uma
harmonizao de vencimentos, porque em alguns
estado os desembargadores ganhavam mais que o
STF, ento, o constituinte derivado estabeleceu um
patamar constitucional no sentido de que a
remunerao dos magistrados seriam em parcela
nica, chamada de subsidio. Ento todos os adicionais
foram incorporados em subsdios em parcela nica.
o E o subsdio por sua vez foi estabelecido um teto
remuneratrio. Ningum pode ganhar mais que
ministro do STF. Temos a primeira figura, teto
remuneratrio. O teto remuneratrio deve ser mais do
que o subsidio do ministro do STF. Agora existem os
PROVIMENTO ORIGINRIO
O ingresso na magistratura de carreira pressupes concurso pblico
de provas e ttulos, com a participao em todas as fases da OAB.
Art. 78 - O ingresso na Magistratura de carreira dar-se- mediante nomeao, aps
concurso pblico de provas e ttulos, organizado e realizado com a participao do
Conselho Secional da Ordem dos Advogados do Brasil.
1 - A lei pode exigir dos candidatos, para a inscrio no concurso, ttulo de
habilitao em curso oficial de preparao para a Magistratura.
2 - Os candidatos sero submetidos a investigao relativa aos aspectos moral e
social, e a exame de sanidade fsica e mental, conforme dispuser a lei.
3 - Sero indicados para nomeao, pela ordem de classificao, candidatos em
nmero correspondente s vagas, mais dois, para cada vaga, sempre que possvel.
TICA E ESTATUTO
JURDICO DA
MAGISTRATURA
NACIONAL
Continuao
1 parte da aula
SISTEMA DE CONTROLE
INTERNO DO PODER JUDICIRIO
Pois bem, todo poder deve sofrer um controle. Isso da uma mxima
que ns j constatamos a partir da Revoluo Francesa, que conceito muito
acatado, Montesquieu j tratava desse assunto, todo poder deve ter um
controle.
Agora quero dizer o seguinte para vocs: como que se processa o
controle dos poderes?
Em primeiro lugar evidente que s pode controlar o poder o prprio
estado. Ento o estado faz o contole e esse controle se da atravs dessa
estrutura primordial do Estado prevista na Constituio Federal. Ento nos
vamos buscar o sistema de controle do poder, leia-se poder executivo,
legislativo e judicirio na CF. Esse um ponto fundamental da matria.
a Corregedoria,
Ouvidoria, e o Conselho Nacional de Justia.
prprio
poder
judicirio.
Esses
rgos
so:
CORREGEDORIA
A Corregedoria nada mais que um rgo do poder judicirio
encarregado da fiscalizao: i) da atividade jurisdicional, ii) da atividade dos
rgos auxiliares da justia, escrivs, ..juizado especial, oficial de justia,
perito, tcnicos, enfim os auxiliares, e iii) dos agentes delegados do foro
extrajudicial, registradores de imveis, oficiais de protesto, distribuidores.
Ento, o mbito de fiscalizao da Corregedoria, baseia-se nesses trs
elementos. E a fiscalizao se d em relao ao comportamento administrativo
desses rgos que j dissemos.
Ento em relao aos magistrados o que a Corregedoria vai examinar
se o magistrado ele est atuando de acordo com os deveres: i)
constitucionalmente estabelecidos; ii) os deveres estabelecidos na LOMAN; iii)
os deveres estabelecidos no CPC, art. 125; iv) os deveres estabelecidos no CPP
e v) os deveres estabelecidos no Cdigo de tica.
Art. 125. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,
competindo-lhe:
I - assegurar s partes igualdade de tratamento;
II - velar pela rpida soluo do litgio;
III - prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da Justia;
IV - tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes. (Includo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
OUVIDORIA
Muito bem pessoal, vamos agora tratar do art. 103-B, 7 da CF:
7 A Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias
de justia, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer
interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus
estarem criando Ouvidoria em nvel estadual. Mas isso no foi inserido no texto
da Constituio Federal. Ento os Estados hoje no tem essa obrigatoriedade.
Agora eu pergunto para vocs: mas pode criar? Pode sim, porque no
h nenhuma vedao especifica a esse respeito, ao contrario, ate pelo principio
do paralelismo que nos usamos em direito constitucional, extremamente
possvel a criao dessas ouvidorias, e as ouvidorias faro a representao
direta a Corregedoria, como rgo de fiscalizao. Ento, h inclusive, diversos
Estados da federao que criaram ouvidorias. Criaram ouvidoria, cujo objetivo
institucional criar um vinculo maior entre o poder e o cidado, porque a partir
do momento que o cidado diz que tem que ir na Corregedoria, sempre tem
aquele clima de fiscalizao, a pessoa talvez no tenha uma informalidade
para se dirigir ao rgo de fiscalizao.
Ento ao ouvidoria tem esse sentido, que pertence ao cidado fazer
sua denuncia, fazer sua reclamao diretamente a um rgo, digamos assim,
que tenha mais contato, que vai ser encaminhado diretamente ao rgo
fiscalizatrio que far uma triagem dessas reclamaes e dessas denuncias.
Ns vamos ver como que se faz essa triagem.
Ento vrios estados da federao j tm a suas ouvidorias.
Bom, ento nos j vimos que o sistema de controle interno do poder
judicirio, fala das Corregedorias, do Conselho da Magistratura e do rgo
Especial. Ns vimos tambm que essa fiscalizao, esse controle, se da atravs
das Ouvidorias, em nvel federal. A obrigatoriedade de criao em nvel
federal.
Como que vai vir na prova objetiva para vocs? certeza absoluta
de que se vier vai vir assim: os Estados tem a obrigao constitucional de
constituir ouvidorias? Resposta negativa. A Federao, a Unio, inclusive
Distrito Federal tem o dever constitucional de constituir ouvidorias?
Corretamente.
Outra questo. Embora no prevista na CF os Estados podero
constituir ouvidoria, correto? Tem problema nenhum. A afirmao contraria que
equivocada.
E ainda, se houver questo objetiva dessa matria, vai vir da seguinte
forma: as ouvidorias vo receber reclamaes e denuncias, reclamaes ou
denuncias ou (01:05:39) apuraro o fato e encaminharo? No. No h
abertura nenhuma, nem manifestao de contraditrio, nem produo de
defesa na corregedoria, vo receber e encaminham representando diretamente
ao Conselho Nacional de Justia. Ento se houver mais de um questionamento
sobre isso, dessa forma, ou seja, eles apuram antes de mandar ou
simplesmente representam direto l? Representam direto l porque eles no
tem poder de instruo.
2 parte da aula
A composio de 15 membros:
09
02
02
02
do poder judicirio;
do MP;
da OAB;
cidados indicados pelo senado federal
ATRIBUIES DO CNJ
A primeira atribuio segundo do CF o controle da atuao
administrativa e financeira dos tribunais.
Fazer o controle da atuao administrativa e financeira dos tribunais
significa fazer uma fiscalizao sobre as atividades administrativas dos
tribunais, ou seja, na sua organizao, produo de atos administrativos.
Ento, exemplificativamente, naqueles tribunais em que ainda no se adotou
determinada postura tida como indispensveis a eficincia da justia, por
exemplo, a implantao do processo virtual, possvel que o CNJ insira
mecanismos ordenando ao tribunal de justia que produza os atos de
adequao desse perfil, dessa especfica necessidade do tribunal.
Financeiramente, isso j ocorre atravs at de normativas, o CNJ tem feito j o
controle, editando algumas resolues, por exemplo de resolues que
dispem sobre disposies financeiras, a resoluo que trata das dirias dos
magistrados, e da resoluo que trata dos cargos oficiais. Nos dois casos o CNJ
regulamentou patamares de gastos com dirias e as formas pelas quais as
dirias dos magistrados so concedidas e os valores a ser pagos. E tambm
disps sobre a forma desse direito e o uso desse direito. Ento, essas
determinaes, embora genricas e aplicadas a todos os tribunais atravs de
Agora,
e
quanto
ao
controle
concentrado
de
constitucionalidade relativamente aos atos do CNJ? A doutrina tem
discutido sobre essa possibilidade, mas no se chegou a um consenso sobre
isso. Entretanto, se ns analisarmos a estrutura da CF, artigo 103, fica bem
claro que o CNJ poder expedir atos regulamentatorios, ou seja, de cunho
normativos e esses atos, pela prpria caracterstica do CNJ, por ser um rgo
hierarquicamente superior e de controle nacional, de extenso nacional, se se
admitir que algum ato do conselho nacional de justia tem carter geral,
abstrato e normativo, parece ento que essa norma pode ser atacada por ao
direta de inconstitucionalidade ou ao direta de constitucionalidade, e nesse
caso busco o entendimento do STF quando apreciou a resoluo 07 do CNJ que
trata do nepotismo. Ao analisar a resoluo 07 do CNJ, o relator do STF
examinando essa resoluo do CNJ, disse que essa resoluo contem todas as
caractersticas de lei, embora no seja, ela tem efeitos erga omnis, efeitos
vinculativos, auto executoriedade, carter genrico e abstarato, tudo que
consubstancia um controle de constitucionalidade, ento declarou
constitucional
essa
resoluo e, portanto
admitindo
controle
de
constitucionalidade concentrado. Ento a pergunta que pode ser feita na prova,
e a resposta ser essa, o STF tem admitido controle concentrado de
constitucionalidade em relao as resolues do CNJ. Fundamento, se trata de
norma de carter normativo, genrico e abstrato, fora vinculante, auto
executoriedade e efeitos erga ominis, portanto, tem toda caracterstica de uma
legislao de cunho federal.
cabvel ao popular contra ato de conselheiro do conselho nacional
de justia perante o STF? Segundo o prprio STF no cabvel o manejo dessa
ao, e vai mais longe ainda, num outro precedente, disse que no cabvel
tambm ao civil pblica, disse que essas duas aes no so caractersticas
das aes de competncia originria do STF, e que tambm o STF analisa o ato
no de determinados componentes vistos individualmente, mas o ato
produzido pelo conselho, portanto, no seria cabvel admisso nem de ao
popular nem de ao civil pblica, portanto, nos podemos fazer uma afirmao
da seguinte forma na prova, o STF no tem admitido o ajuizamento de ao
civil publica e de ao popular contra ato individual de conselheiro do CNJ.
Ento, em linhas gerais, nos podemos dizer o seguinte, o que o STF examina?
Ato do CNJ e no ato individual do conselheiro. O ato do conselheiro que produz
efeitos perante o CNJ mesmo que monocraticamente, trata-se de ato do CNJ,
mesmo que monocraticamente.
Quais so as aes admissveis segundo o STF? Ao anulatria
administrativa, MS e ao direta de inconstitucionalidade e de
constitucionalidade. Cabe ao direta de inconstitucionalidade quando o ato do
CNJ tiver carter normativo, mais abstrato, e caber MS quando o ato for mais
concreto, mas individual, que caracteriza MS. No cabe ao civil pblica nem
ao popular para atacar ato do CNJ segundo STF. Ainda, o regimento interno
do CNJ permite concesso de liminar por deciso monocrtica do relator, mas
h uma deciso monocrtica do STF dizendo que no cabvel tal
comportamento na esfera administrativa. Agora, pode por MS, enquanto o
regimento interno siapuser ele continua produzindo seus efeitos porque caso o
procurador geral da repblica entender que no o caso, pode ajuizar ao
direta de inconstitucionalidade para declarar a inconstitucionalidade desse
artigo do RI do CNJ.
3 parte da aula
Esse artigo dispe que o artigo 102, I, r da CF, estabeleceu com nico
orgo passvel de exame dos atos do CNJ o STF. Entretanto, quer me parecer
que h que se analisar a compatibilidade desse artigo luz do nosso sistema
de controle de constitucionalidade, no qual no s o STF faz controle de
constitucionalidade via concentrada, mas dado aos magistrados em geral
fazer o controle de constitucionalidade via difusa. Ento nos temos que fazer
coabitar esse sistema com esse artigo 106 do regimento interno do CNJ, porque
no dado a rgo administrativo subtrair efeitos de decises judiciais, mas
dado ao STF, resgatando sua competncia atravs de reclamao
constitucional, a sim, subtrair os efeitos da deciso jurisdicional, se entender
que a sua competncia a competncia nica para o exame desses atos.
Ento me parece que essa questo embora esteja consignada no artigo 106 e
seja defensvel em funo do artigo 102, I, r da CF, parece que o artigo 106
tem uma compatibilidade com o artigo 102, I, r da CF. h indcios de que h
compatibilidade, entretanto s vai ser examinado eventualmente numa
reclamao constitucional se eventualmente um membro do poder judicirio
que no seja componente do STF promover a sustao dos efeitos desse ato do
CNJ e a atravs de reclamao constitucional o supremo vai decidir se isso
que ocorre, mas at o momento no temos nenhuma reclamao
constitucional que trate do assunto. Mas em termos genricos prevalece o
RESPONSABILIDADE
ADMINISTRATIVA, CIVIL E PENAL
DOS MAGISTRADOS
RESPONSABILIDADE
MAGISTRADO
CRIMINAL
DO
Mas claro que esse inciso II, ele s vai responder se houver uma
provocao da parte nesse sentido, o que diz o pargrafo nico.
No caso de culpa ou dolo no h necessidade desse requerimento,
mas no caso desse retardamento h essa necessidade.
Ento, nesse caso, havendo recusa ou retardamento, o juiz responde
pessoalmente pelo dano causado parte? Ele tem responsabilidade civil
direta? No, o juiz no reponde pessoalmente, quem responde o estado,
uma responsabilidade objetiva, nos termos do art. 37, 6 da CF.
Mesmo no caso de dolo ou fraude inclusive o retardamento, a
responsabilidade civil do estado, uma responsabilidade objetiva, artigo 37,
6 da CF.
Ento, se ele agir com dolo ou fraude o juiz ento escapa dessa
obrigao? no, pois se ficar caracterizado o dolo ou fraude, poder o estado
entrar com ao regressiva. Ento o juiz poder responder se houver ao
regressiva e se comprove dolo ou fraude. E claro, na responsabilidade
objetiva do estado no h discusso de culpa, mas na ao regressiva h sim
discusso de culpa do magistrado, dolo ou fraude.
RESPONSABILIDADE
MAGISTRADO
ADMINISTRATIVA
DO
funciona
responsabilidade
administrativa
do
CNJ na sua resoluo e o STJ disse que nesse caso, se houver delonga pela
defesa do acusado, ento esse prazo pode ser dilatado mais ainda.
Quais so os prazos prescricionais? Os prazos prescricionais para
magistrados esto no artigo 142 da lei 8.112 de 90.
Art. 142. A ao disciplinar prescrever:
I - em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso, cassao de
aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso;
II - em 2 (dois) anos, quanto suspenso;
III - em 180 (cento e oitenta) dias, quanto advertncia.
1o O prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou
conhecido.
2o Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-se s infraes
disciplinares capituladas tambm como crime.
3o A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a
prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente.
4o Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a correr a partir do dia em
que cessar a interrupo.