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Ao Declaratria Tributria
Ao Anulatria Tributaria
Ao Consignatria Tributaria
Possui natureza mandamental , pois traduz-se numa ordem direta ao agente publico
para que cesse a ofensa ao bem jurdico em questo.
Tem seu cabimento condicionado a existncia de direito certo e liquido, devendo
estar escorado em fatos evidenciados de plano, mediante prova pr constituda (com
a ressalva do dever de agir com razoabilidade e proporcionalidade tendo em vista
que a necessidade de produo de prova que seja invivel no deve ser utilizada
como condio).
So exemplos de atos passiveis desse remdio:
-Lanamento
-autuao fiscal, com aplicao de penalidades
-deciso rejeitando a impugnao oferecida na via administrativa
-deciso negando provimento ao recurso administrativo
-inscrio em divida ativa
-deciso negando direitos a beneficios fiscais como iseno, imunidade, anistia, etc
-negativa de expedio de certido negativa de dbitos fiscais
Caso Gerador:
1) A empresa Bilu S.A no recolheu o valor de IPTU do exerccio de 1998. A
empresa precisa participar de uma licitao que ocorrer em 10 de novembro de
2007. A empresa solicitou, ento, a expedio de uma certido de regularidade
fiscal. A certido foi expedida, sendo a mesma POSITIVA. Qual (is) so as medidas
possveis a serem adotadas? Qual fundamento jurdico?
R: Base Normativa:
CTN
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se
aps 5 (cinco) anos, contados:
Constituio Federal
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da
justia social, observados os seguintes princpios:
IV - livre concorrncia;
Diante dos dispositivos supracitados resta claro o direito da empresa Bilu S/A
participar de licitao, pois a Constituio Federal assegura a todos o direito a livre
iniciativa e a livre concorrncia, e para que isso ocorra a certido de regularidade
fiscal deve ser a positiva com efeito negativo e no positiva, como foi expedido, pois
quela atesta que o contribuinte possui dbitos mas pode participar da vida civil,
dando um efeito de certido negativa. Alm disso, a Fazenda no exerceu o seu
direito de realizar o lanamento no prazo devido, ou seja, houve decadncia do seu
direito de lanar.
Dessa forma, cabe a empresa impetrar mandado de segurana que consiste em um
remdio constitucional previsto no art. 5 LXIX da CRFB/88, e pode ser usado no
campo tributrio, sendo adequado para a proteo do sujeito passivo fiscal contra
atos de autoridades que violem ou ameacem direitos subjetivos seus, ou seja, para
que seja impedido que a Administrao lance e exija o tributo.
Vele lembrar que o mandado se segurana possui natureza mandamental, pois
traduz-se numa ordem direta ao agente publico para que cesse a ofensa ao bem
jurdico em questo.
Diante do exposto, cabe mencionar ainda ,que o periculum in mora manifesta-se
inequivocamente na possibilidade de ocorrncia de pesada e irreparvel leso
Impetrante, pois, se mantida a eficcia do ato coator no mais lhe aproveitar, em
O caso relata que a empresa FGV S/A ao pagar a devida contribuio nos ltimos 15
anos, a fez de modo maior, pois teve a incluso do ICMS na base de clculo de
COFINS, sendo assim, como possveis medidas a serem adotadas pela referida
empresa, existem duas vias a serem percerridas, sendo a primeira
administrativamente e a segunda judicialmente. O ideal que a empresa FGV S/A
se dirija a via Administrativa primeiramente para fazer seus pedidos de restituio de
indbito ( Art. 165 caput, I do CTN) e/ou de compensao (Art. 170 do CTN), cabe
neste momento dizer que a Fazenda pode automaticamente compensar a empresa
em relao de tributos vencidos ou vincendos a partir do pedido de restituio de
indbito, em relao ao segundo pedido caso o mesmo seja indeferido cabe
Manifestao de Inconformidade que ser encaminhada ao delegado da DJRF, onde
a empresa tem seu domiclio fiscal, tendo a empresa FGV S/A que expor todos os
seus argumentos e se em caso de no acolhimento desta petio ainda caber
Recurso Volutrio.
Tambm cabe ressaltar que conforme dispoto no Art. 168, I do CTN, em regra o
prazo para se pleitear o direito de repetio de indbito deve ser exercido em 5
anos, tanto administrativamente quanto em via judicial, pois a empresa FGV S/A s
poder questionar os ltimos 5 anos, pois j houve a homologao dos outros anos
anos anteriores, mas cabe ressaltar que este tema controvertido tanto na
jurisprudncia quanto na doutrina.
Jurisprudncia:
Processo
RMS 24569 / MG
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA
2007/0165358-1
Relator(a)
Ministra DENISE ARRUDA (1126)
rgo Julgador
T1 - PRIMEIRA TURMA
Data do Julgamento
07/10/2008
Data da Publicao/Fonte
DJe 29/10/2008
Ementa
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA.
TRIBUTRIO. ICMS. REGIME DE SUBSTITUIO TRIBUTRIA. RECOLHIMENTO
A
MAIOR DO TRIBUTO. PEDIDO DE APROVEITAMENTO DOS SUPOSTOS
CRDITOS
EXISTENTES.
1. certo que "o mandado de segurana constitui ao adequada para
a declarao do direito compensao tributria" (Smula 213/STJ).
Contudo, a declarao do direito condicionada comprovao de sua
prpria existncia, ou seja, se o contribuinte no comprova no
momento da impetrao a existncia dos crditos que pretende
compensar, impe-se a denegao da segurana. No caso concreto, os
documentos juntados aos autos (fls. 40/44), que se referem a algumas
operaes, ou seja, a casos isolados, nas quais a base de clculo do
recolhimento antecipado do ICMS supostamente maior do que aquela
efetivamente praticada, no comprovam de modo inequvoco que a
contribuinte, em funo do regime de substituio tributria,
sujeitou-se ao recolhimento antecipado a maior do ICMS, no perodo
pleiteado na inicial (dez anos anteriores impetrao).
2. Na lio de Hely Lopes Meirelles, "direito lquido e certo o
que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua
extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao". Assim,
"se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver
delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda
indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser
defendido por outros meios judiciais".
Lei 6830/80 Segundo o STJ, essa lei uma lei que fixa o processo de execuo,
logo, lei ordinria.
Obs: A execuo fiscal no executa apenas crditos tributrios, mas sim todos os
crditos que os particulares possam tem com o Estado. Ex: Multas da CLT,
Laudmio.
A CDA (Certido de Dvida Ativa) ttulo extrajudicial que tem presuno de certeza
e liquidez. Esta a propria inicial do processo de execuo fiscal.
A Dissoluo irregular de uma sociedade gera responsabilidade pessoal do sciogerente pelos tributos no pagos.
Citao (Possibilidades):
Paga
- Possibilidades de Defesa:
- Penhora do Faturamento:
Desrespeitar a ordem de penhora
No ter bens (No ter liquidez tambm)