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PRERROGATIVAS DO ADVOGADO
Gesto 2010/2012
APRESENTAO
SUMRIO
1. A ATIVIDADE DA ADVOCACIA...................................................................................................................... 5
1.1 DA INDISPENSABILIDADE DO ADVOGADO NA ADMINISTRAO DA JUSTIA............................... 5
1.2 DA OBRIGATORIEDADE DE INSCRIO NA OAB ............................................................................... 5
1.3 DA OBEDINCIA A PRECEITOS TICO-DISCIPLINARES.................................................................... 6
2 DAS PRERROGATIVAS PROFISSIONAIS..................................................................................................... 7
2.1 NOES GERAIS ................................................................................................................................... 7
2.2 DA AUSNCIA DE HIERARQUIA E SUBORDINAO .......................................................................... 7
2.3 DA INDEPENDNCIA PROFISSIONAL .................................................................................................. 8
2.4 DA INDEPENDNCIA DO ADVOGADO EMPREGADO.......................................................................... 8
2.5 DO DIREITO A SER A FISCALIZADO PRIVATIVAMENTE PELA OAB .................................................. 8
2.6 DO DOCUMENTO DE IDENTIDADE PROFISSIONAL ........................................................................... 9
2.7 DA INEXISTNCIA DE PRAZO DE VALIDADE PARA PROCURAO AO ADVOGADO E OUTRAS
EXIGNCIAS ILEGAIS ................................................................................................................................ 10
2.8 DO DIREITO A TRATAMENTO CONDIGNO......................................................................................... 12
2.9 DA IMUNIDADE DO ADVOGADO ......................................................................................................... 12
2.10 DA INVIOLABILIDADE DO ESCRITRIO, CORRESPONDNCIAS E COMUNICAES ................ 16
2.11 COMUNICAO RESERVADA COM CLIENTE PRESO OU DETIDO ............................................... 17
2.12 DIREITO DE EXAME DE AUTOS FINDOS OU EM ANDAMENTO E DIREITO DE VISTA................. 19
2.13 DIREITO DE VISTA E RETIRADA DE AUTOS.................................................................................... 21
2.14 DO LIVRE INGRESSO EM RECINTOS JUDICIAIS, REPARTIES E ASSEMBLIAS.................... 23
2.15 DO DIREITO DE SER RECEBIDO POR MAGISTRADO INDEPENDENTEMENTE DE HORA
MARCADA ................................................................................................................................................... 26
2.16 DO DIREITO DE USO DA PALAVRA PELA ORDEM.......................................................................... 29
2.17 DO DIREITO DE RECLAMAO VERBAL OU ESCRITA .................................................................. 29
2.18 DIREITO DE FALAR SENTADO OU EM P ....................................................................................... 29
2.19 DO DIREITO RECUSA EM DEPOR COMO TESTEMUNHA ........................................................... 30
2.20 DO DIREITO DE RETIRADA EM CASO DE ATRASO DO JUIZ OU OUTRA AUTORIDADE ............. 30
2.21 DO DIREITO A SALA DE ADVOGADOS EM JUZOS, TRIBUNAIS, DELEGACIAS E PRESDIOS ... 30
2.22 DO DIREITO AO DESAGRAVO PBLICO.......................................................................................... 31
2.23 DOS DIREITOS DO ADVOGADO EM CASO DE PRISO.................................................................. 31
2.24 ADVOGADO PBLICO EMISSO DE PARECER LIMITES DA RESPONSABILIDADE .............. 32
3. DO ABUSO DE AUTORIDADE..................................................................................................................... 34
4. DA LEGIMITIDADE DA OAB PARA DEFESA DOS DIREITOS E PRERROGATIVAS ................................ 36
5. DAS MEDIDAS EM DEFESA DAS PRERROGATIVAS ............................................................................... 38
1. A ATIVIDADE DA ADVOCACIA
Gisela Gondin Ramos, Estatuto da Advocacia Comentrios e Jurisprudncia Selecionada. OAB/SC Editora.
4 edio, 2003.
Para que a funo social da advocacia seja alcanada em toda sua plenitude, a
sociedade assegura aos advogados um rol de direitos e prerrogativas
profissionais, as quais daro a estes profissionais a necessria independncia e
inviolabilidade.
No entanto, o mesmo interesse pblico que motiva a concesso de direitos e
prerrogativas legais aos advogados, exige que a atuao destes profissionais se
faa com rigorosa observncia de preceitos tico-disciplinares.
Assim que o artigo 31 do Estatuto da Advocacia diz que o advogado deve
proceder de forma que o torne merecedor de respeito e que contribua para o
prestgio da classe e da advocacia, dispondo o artigo 33 que o advogado obrigase a cumprir rigorosamente os deveres consignados no Cdigo de tica e
Disciplina.
No seu artigo 34 o prprio Estatuto prticas que configuram infraes
disciplinares, e para as quais se estabelecem punies que vo da advertncia at
a excluso dos quadros da OAB.
Reconhecidamente, a Ordem dos Advogados uma instituio de classe que age
com rigor contra os que se afastam dos preceitos tico-disciplinares, no tendo
lugar qualquer corporativismo.
E a Ordem atua desta forma, no apenas em razo da cobrana da sociedade,
mas porque assim exigem os prprios advogados, que extraem de uma conduta
digna apresentada pela classe, legitimao moral para cobrar, de todos, em
especial das autoridades, o incondicional respeito aos direitos e prerrogativas que
a Lei confere advocacia.
destes direitos e prerrogativas que trataremos no captulo seguinte.
Art. 44. A Ordem dos Advogados do Brasil OAB servio pblico, dotado de
personalidade jurdica e forma federativa, tem por finalidade:
(...)
II promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos
advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil.
(...)
Art. 70. O poder de punir disciplinarmente os inscritos na OAB compete exclusivamente ao
Conselho Seccional em cuja base territorial tenha ocorrido a infrao, salvo se a falta for
cometida perante o Conselho Federal.
(...)
Art. 71. A jurisdio disciplinar no exclui a comum e, quando o fato constituir crime ou
contraveno, deve ser comunicado s autoridades competentes.
Como a Lei 8.906/94 uma lei especial, tem prevalncia sobre normas de carter
geral.
Se leis gerais no podem afastar esta prerrogativa conferida pelo Estatuto aos
advogados, afiguram-se absolutamente ilegais, com mais razo, quaisquer
medidas administrativas de cunho sancionatrio advogados no exerccio de suas
atribuies profissionais.
Lei 6.206/75:
Art. 1. vlida em todo territrio nacional, como prova de identidade, para qualquer efeito,
a carteira emitida pelos rgos criados por lei federal, controladores do exerccio
profissional.
Lei 5.553/68:
Art. 1. A nenhuma pessoa fsica, bem como a nenhuma pessoa jurdica, de direito pblico
ou de direito privado, lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda que
apresentado fotocpia autenticada ou pblica forma, inclusive comprovante de quitao
com servio militar, ttulo de eleitor, carteira profissional, certido de registro de
nascimento, certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira de
estrangeiro.
Art. 2. Quando para a realizao de determinado ato for exigida a apresentao de
documento de identificao, a pessoa que fizer a exigncia far extrair no prazo de at 5
(cinco) dias, os dados que interessarem, devolvendo em seguida os documentos ao
exibidor.
1. Alm do prazo previsto neste artigo, somente por ordem judicial poder ser retido
qualquer documento de identidade pessoal.
2. Quando o documento de identidade for indispensvel para a entrada de pessoa em
rgos pblicos ou particulares, sero seus dados anotados no ato e devolvido o
documento imediatamente ao interessado.
Art. 3. Constitui contraveno penal, punvel com a pena de priso simples de 1 (um) a 3
(trs) meses ou multa, a reteno de qualquer documento a que se reporta esta lei.
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Sendo que o art. 142 do Cdigo Penal ainda excepciona a ofensa irrogada em
juzo do crime de injria ou difamao:
Art. 142. No constituem injria ou difamao punvel:
I a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou seu procurador;
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Ministrio Pblico Militar e ao 3 Comando Naval. 2 . Eventual conflito aparente entre o art.
215 do Cdigo Penal Militar e o art. 7, 2 da Le i 8.906/94 deve ser solucionado pela
aplicao deste ltimo diploma legal, que lei federal especial mais recente e amplia o
conceito de imunidade profissional do advogado. Precedentes. 3. A acusao por crime
contra a honra deve conter um lastro probatrio mnimo, no sentido de demonstrar a
existncia do elemento subjetivo do tipo. Concluso que no pode ser extrada como
conseqncia lgica do mero arquivamento da representao por ausncia de suporte
probatrio. 4. Afasta-se a incidncia da norma penal que caracterizaria a difamao, por
ausncia do elemento subjetivo do tipo e tambm por reconhecer-se ter a paciente agido
ao amparo de imunidade material. 5. Habeas corpus provido para deferir o trancamento da
ao penal, por ausncia de justa causa.
(STF - HC 89973, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em
05/06/2007, DJe-087 DIVULG 23-08-2007 PUBLIC 24-08-2007 DJ 24-08-2007 PP-00080
EMENT VOL-02286-04 PP-00678 RTJ VOL-00202-03 PP-01204)
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Nos ltimos anos, sob pretextos inquisitoriais, vinha se verificando uma crescente
violao a essa prerrogativa dos advogados, expondo o profissional, injustamente,
a situaes vexatrias e constrangedoras, de tal modo, at mesmo, a prejudicar o
exerccio da sua atividade.
Fruto de intensa luta da OAB, em 2008 a Advocacia obteve mais uma significativa
vitria contra o arbtrio, conseguindo que fosse aprovada e promulgada a Lei
11.767/2008, que alterou a redao do inciso II do art. 7 do Estatuto da
Advocacia, consagrando, de forma insofismvel, a garantia da inviolabilidade do
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3. Qualquer tipo de restrio a esses direitos somente pode ser estabelecida por lei.
4. Recurso especial improvido.
(REsp 673851/MT, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em
08/11/2005, DJ 21/11/2005 p. 187)
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XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante
e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar
peas e tomar apontamentos;
Por incrvel que possa parecer, mesmo depois das intensamente divulgadas
liminares concedidas pelo Supremo Tribunal Federal, em decorrncia das
famigeradas operaes dos rgos policiais federais, ainda se v autoridades
policiais e judicirias que insistem em descumprir to bsico preceito da
Democracia, que franquear ao advogado o irrestrito acesso a autos de inquritos
e processos, em defesa dos direitos de seus clientes.
Na data de 10/08/2004, , o Supremo Tribunal Federal proferiu deciso no HC
82.354/PR, da relatoria do Ministro Seplveda Pertence, firmando precedente que
vem sendo aplicado como um verdadeiro leading case para a matria:
I. HABEAS CORPUS: CABIMENTO: CERCEAMENTO DE DEFESA NO INQURITO
POLICIAL.
1. O cerceamento da atuao permitida defesa do indiciado no inqurito policial poder
refletir-se em prejuzo de sua defesa no processo e, em tese, redundar em condenao a
pena privativa de liberdade ou na mensurao desta: a circunstncia bastante para
admitir-se o habeas corpus a fim de fazer respeitar as prerrogativas da defesa e,
indiretamente, obviar prejuzo que, do cerceamento delas, possa advir indevidamente
liberdade de locomoo do paciente.
2. No importa que, neste caso, a impetrao se dirija contra decises que denegaram
mandado de segurana requerido, com a mesma pretenso, no em favor do paciente,
mas dos seus advogados constitudos: o mesmo constrangimento ao exerccio da defesa
pode substantivar violao prerrogativa profissional do advogado - como tal, questionvel
mediante mandado de segurana - e ameaa, posto que mediata, liberdade do indiciado
- por isso legitimado a figurar como paciente no habeas corpus voltado a fazer cessar a
restrio atividade dos seus defensores.
II. INQURITO POLICIAL: INOPONIBILIDADE AO ADVOGADO DO INDICIADO DO
DIREITO DE VISTA DOS AUTOS DO INQURITO POLICIAL.
1. Inaplicabilidade da garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa ao
inqurito policial, que no processo, porque no destinado a decidir litgio algum, ainda
que na esfera administrativa; existncia, no obstante, de direitos fundamentais do
indiciado no curso do inqurito, entre os quais o de fazer-se assistir por advogado, o de
no se incriminar e o de manter-se em silncio.
2. Do plexo de direitos dos quais titular o indiciado - interessado primrio no
procedimento administrativo do inqurito policial -, corolrio e instrumento a prerrogativa
do advogado de acesso aos autos respectivos, explicitamente outorgada pelo Estatuto da
Advocacia (L. 8906/94, art. 7, XIV), da qual - ao contrrio do que previu em hipteses
assemelhadas - no se excluram os inquritos que correm em sigilo: a irrestrita amplitude
do preceito legal resolve em favor da prerrogativa do defensor o eventual conflito dela com
os interesses do sigilo das investigaes, de modo a fazer impertinente o apelo ao princpio
da proporcionalidade.
3. A oponibilidade ao defensor constitudo esvaziaria uma garantia constitucional do
indiciado (CF, art. 5, LXIII), que lhe assegura, quando preso, e pelo menos lhe faculta,
quando solto, a assistncia tcnica do advogado, que este no lhe poder prestar se lhe
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sonegado o acesso aos autos do inqurito sobre o objeto do qual haja o investigado de
prestar declaraes.
4. O direito do indiciado, por seu advogado, tem por objeto as informaes j introduzidas
nos autos do inqurito, no as relativas decretao e s vicissitudes da execuo de
diligncias em curso (cf. L. 9296, atinente s interceptaes telefnicas, de possvel
extenso a outras diligncias); dispe, em conseqncia a autoridade policial de meios
legtimos para obviar inconvenientes que o conhecimento pelo indiciado e seu defensor
dos autos do inqurito policial possa acarretar eficcia do procedimento investigatrio.
5. Habeas corpus deferido para que aos advogados constitudos pelo paciente se faculte a
consulta aos autos do inqurito policial, antes da data designada para a sua inquirio.
(HC 82354, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em
10/08/2004, DJ 24-09-2004 PP-00042 EMENT VOL-02165-01 PP-00029 RTJ VOL-0019102 PP-00547)
Esta deciso lanou uma p de cal sobre a matria, a partir da qual somam-se
inmeros precedentes judiciais afastando as restries impostas por agentes
fiscais, delegados, juzes e outros ao livre acesso de autos e inquritos aos
advogados.
Por fim, em 02/02/2009, o Pleno do Supremo Tribunal Federal adotou a Smula
Vinculante 14, originria de proposta do Conselho Federal da OAB, disciplinando,
em definitivo a questo, nos seguintes termos:
Proposta de smula vinculante. Inqurito policial. Advogado do indiciado. Vista dos autos.
1. Aprovada a Smula Vinculante n 14, com a seguinte redao: " direito do defensor, no
interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de
polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa". 2. Proposta acolhida
com a aprovao da Smula Vinculante n 14.
(PSV 1, Relator(a): Min. MENEZES DIREITO, Tribunal Pleno, julgado em 02/02/2009,
DJe-059 DIVULG 26-03-2009 PUBLIC 27-03-2009 EMENT VOL-02354-01 PP-00001)
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XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de dez dias;
(...)
1 No se aplica o disposto nos incisos XV e XVI:
1) aos processos sob regime de segredo de justia;
2) quando existirem nos autos documentos originais de difcil restaurao ou ocorrer
circunstncia relevante que justifique a permanncia dos autos no cartrio, secretaria ou
repartio, reconhecida pela autoridade em despacho motivado, proferido de ofcio,
mediante representao ou a requerimento da parte interessada;
3) at o encerramento do processo, ao advogado que houver deixado de devolver os
respectivos autos no prazo legal, e s o fizer depois de intimado.
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tambm
emanam
do
Texto
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2.15
DO
DIREITO
DE
SER
RECEBIDO
INDEPENDENTEMENTE DE HORA MARCADA
POR
MAGISTRADO
Aqui tambm uma prerrogativa a qual, sob diversos pretextos, dentre os quais o
de necessidade de se organizar a agenda ou excesso de trabalho,
constantemente desrespeitada.
Assegura o inciso VIII do art. 7 do Estatuto da Advocacia que:
Art. 7. So direitos do Advogado:
(...)
VIII - dirigir-se diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho,
independentemente de horrio previamente marcado ou outra condio, observando-se a
ordem de chegada;
E da jurisprudncia, colhe-se:
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(...)
3 O advogado somente poder ser preso em flagrante, por motivo de exerccio da
profisso, em caso de crime inafianvel, observado o disposto no inciso IV deste artigo.
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No que diz respeito ao direito que o advogado tem a ser recolhido apenas em sala
do Estado Maior, ou, em sua falta, em priso domiciliar, assim se pronuncia a
jurisprudncia do STF:
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3. DO ABUSO DE AUTORIDADE
Como referido ao longo deste trabalho, a violao de prerrogativas do advogado,
em tese, pode configurar abuso de autoridade.
Ocorre que, embora pouco conhecida, vige no pas a Lei 4.898 de 09/12/1965 que
trata do crime de abuso de autoridade.
Destaca-se, das espcies de prticas consideradas como abuso de autoridade, a
que consta da alnea j do art. 3, que tipifica o atentado a direitos e garantias
legais asseguradas ao exerccio profissional como abuso de autoridade:
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:
(...)
j)
advertncia;
b)
repreenso;
c)
suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de cinco a cento e oitenta dias,
com perda de vencimentos e vantagens;
d)
destituio de funo;
e)
demisso;
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f)
multa;
b)
c)
perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica
por prazo at trs anos;
4. As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas de forma autnoma
ou cumulativamente.
5. Quando o abuso for cometido por atente de autoridade policial, civil ou militar, de
qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o
acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo
de um a cinco anos. (grifou-se)
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Art. 49. Os Presidentes dos Conselhos e das Subsees da OAB tm legitimidade para
agir, judicial e extrajudicialmente, contra qualquer pessoa que infringir as disposies ou os
fins desta lei.
Pargrafo nico. As autoridades mencionadas no caput deste artigo tm, ainda,
legitimidade para intervir, inclusive como assistentes, nos inquritos e processos em que
sejam indiciados, acusados ou ofendidos os inscritos na OAB.
Art. 50. Para os fins desta lei, os Presidentes dos Conselhos da OAB e das Subsees
podem requisitar cpias de peas de autos e documentos a qualquer tribunal, magistrado,
cartrio e rgo da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional. (Vide ADIN 11278)
Art. 60. (...)
2 A Subseo administrada por uma diretoria, com atribuies e composio
equivalentes s da diretoria do Conselho Seccional.
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