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DE MEDIAO E
CONCILIAO JUDICIAL
Coordenador
Luiz Eduardo Gunther
Desembargador Federal do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio,
Coordenador do Ncleo de Conciliao do Tribunal Regional do Trabalho da 9
Regio, professor adjunto do Centro Universitrio Curitiba UNICURITIBA, lder do
grupo de pesquisa Tutela dos Direitos da Personalidade na atividade empresarial:
os efeitos limitadores na constituio da prova judiciria, com Projeto de Pesquisa
Sistemas e mtodos de conciliao judicial e extrajudicial e a proteo dos direitos
de personalidade (Resoluo n 125, do CNJ), do Centro Universitrio Curitiba
UNICURITIBA.
Autores
Carlos Alberto Guimares Amaral
Advogado, mestrando do Centro Universitrio Curitiba UNICURITIBA, integrante
do grupo de pesquisa Tutela dos Direitos da Personalidade na atividade
empresarial: os efeitos limitadores na constituio da prova judiciria, do Centro
Universitrio Curitiba UNICURITIBA
Realizao
Escola Judicial Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio
Grupo de Pesquisa Tutela dos Direitos da Personalidade na atividade
empresarial: os efeitos limitadores na constituio da prova judiciria, do Centro
Universitrio Curitiba UNICURITIBA
Curitiba, 2013.
SUMRIO
CAPTULO 1: POLTICAS PBLICAS EM RESOLUO ADEQUADA DE DISPUTAS
(RES. 125/2010 CNJ) ............................................................................................................... 1
1.1
1.2
CONFLITOS ................................................................................................................................... 1
1.3
1.4
2.2
2.3
DE DISPUTA? ................................................................................................................................ 3
2.4
3.2
3.3
3.4
3.5
3.7
CONFLITO)" ................................................................................................................................... 7
4.2
POSIES ..................................................................................................................................... 9
4.3
A NEGOCIAO INTEGRATIVA......................................................................................... 10
4.4
5.2
5.3
5.3
COMEDIAO .................................................................................................................... 12
5.4
5.5
6.2
6.6
6.7
6.8
6.9
7.2
7.4
7.5
8.2
9.3
9.4
A NORMALIZAO ............................................................................................................. 29
9.6
1.1
1.2
CONFLITOS
1.3
1.4
2.1
OS PROCESSOS CONSTRUTIVOS
2.2
questes jurdicas.
2.3
RESOLUO DE DISPUTA?
Consiste na forma como o mediador percebe o conflito como algo positivo, ante a
2.4
CONFLITOS
disputa.
3.1
partes. Contudo esta cooperao observada sob o prisma da deciso individual da parte
resulta na obteno de uma opo eleva, pois objetiva ampliar o ganho individual
considerando o interesse individual e coletivo.
3.2
uma valorao das condutas dos mesmos. Contudo tal valorizao no pode ser objeto
de mediao, pois a mediao no visa julgar condutas ticas, mas estabelecer uma
forma de resoluo do conflito mais prxima da satisfao de ambas as partes.
Assim, quando se muda para uma prtica de cooperao mediante uma instruo
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resultados melhores para todos os envolvidos.
3.3
PARTES
de vigilante frente s formas adotadas pelas partes, com o intuito de trazer as partes o
esprito de melhor proveito de resultados durante a resoluo que ambas as partes se
propem.
3.4
Desta forma, cabe ao mediador no pedir que as partes cooperem entre si, mas
por meio de questionamentos fazer com que as partes repensem seus posicionamentos
durante a mediao.
3.5
prolongar mais o conflito, resolvendo da melhor forma possvel a fim de obter ganhos
individuais e coletivos.
3.6
da
resoluo
os
envolvidos
evitaro
novos
conflitos,
que
trar
3.7
8
cooperao como uma forma de unir ganhos individuais e coletivos, pois ambas as partes
vencem o conflito por meio da escolha de soluo que gere mais ganhos.
4.1
A negociao para ser justa e sensata deve abordar os interesses reais dos
e colocar o problema como centro das discusses, a partir da perspectiva dos interesses
envolvidos;
Foco nos interesses das partes que resultou o conflito entre elas;
4.2
POSIES
Neste sentido, a mediao a ser realizada pelas partes, quando colocam seus
interesses a frente de suas posies, visa facilitar a negociao da soluo a ser adotada
de forma mais racional e menos emocional.
10
4.3
A NEGOCIAO INTEGRATIVA
4.4
IMPORTNCIA
10
11
5.1
desenvolve processo composto por vrios atos procedimentais pelos quais o(s) terceiro(s)
imparcial(is) facilita(m) a negociao entre pessoas em conflito, habilitando-as a melhor
compreender suas posies e a encontrar solues que se compatibilizam aos seus
interesses e necessidades.
5.2
A AUTOCOMPOSIO DIRETA
negociao;
5.3
A AUTOCOMPOSIO INDIRETA
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processo o conciliador pode apresentar uma apreciao do mrito ou uma recomendao
de uma soluo tida por ele (mediador) como justa. Por sua vez, na mediao tais
recomendaes no seriam cabveis.
5.3
COMEDIAO
Justifica-se para:
5.4
comunitrios;
Esclarecer s partes quais sejam as opes que lhes esto sendo oferecidas.
12
13
5.5
UM PROCEDIMENTO DE MEDIAO
Mediador apresenta-se s partes, diz como prefere ser chamado, faz uma breve
Deve perguntar s partes como elas preferem ser chamadas, devendo o mediador
Ouvidas as exposies das partes, deve o mediador fazer um resumo de tudo que
Ao fim fazer uma recapitulao com as partes atravs desse resumo, de tudo o que
foi dito at o momento. Por meio deste resumo as partes sabero que o mediador est
ouvindo as suas questes e as compreendendo.
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14
6.1
que deve providenciar um ambiente compatvel com os importantes debates que ali
ocorrero.
Por outro lado, ao mediador cumpre se certificar de que a sala est disposta de
6.2
Trata-se de uma forma de linguagem no verbal, que deve ser bem analisada a fim
de perceber o que as partes podem esperar da mediao e como elas iro se comportar
nesse ambiente.
A forma como ser organizada a posio fsica das partes dever diferir conforme o
sendo auxiliado por outro ou outros, h de se seguir algumas orientaes, para um melhor
desenvolvimento do processo de mediao.
que todos consigam ver e ouvir uns aos outros, como tambm participar dos debates.
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antagnicas (opostas).
Ademais, deve-se frisar que as pessoas que representam uma parte devem
6.3
Faz com que o mediador ganhe a confiana das partes e, desde j, explicite as
Tem um forte objetivo de fazer com que as partes adversrias se habituem a sentar
6.4
estabelece uma verso imparcial, neutra e prospectiva (i.e., voltada a solues) dos fatos,
identificando quais so as questes a serem debatidas na mediao e quais so os reais
interesses e necessidades que as partes possuem.
Ademais, o resumo faz com que as partes percebam o modo e o interesse com que
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sua compreenso sobre o que foi indicado. Ao trazer ordem discusso, possvel, com
ele, melhor visualizar os progressos at ento alcanados.
De igual forma, a tcnica de resumo pode ser utilizada para apaziguar os nimos
ressaltar a apresentao de uma proposta implcita indicada por uma das partes.
6.5
16
17
6.6
6.7
A VALIDAO DE SENTIMENTOS
validao de sentimentos.
Ao validar sentimento, o mediador no deve indicar para a parte que ela tem razo
quanto ao mrito da disputa e sim que o mediador identificou os sentimentos da parte que
decorreram do conflito em exame e no adotou postura indicativa (i.e., implcita ou
explicitamente no proferiu juzo de valor quanto reao da parte ao conflito).
6.8
apreciadas na mediao.
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6.9
ou at do mediador.
que as partes comeam a demonstrar empatia e a buscar alguma soluo ao seu conflito
pode ser considerada o que a mediao pode oferecer de melhor.
ouvidas e consultadas.
Ao chamar as partes para a sesso individual o mediador deve apenas lembrar que
essa fase foi mencionada na declarao de abertura e que est seguindo o procedimento
regular.
O tempo que o mediador dedicar a uma das partes dever ser semelhante quele
que ele dedicou outra, como forma de manter a confiana das partes em sua
imparcialidade.
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deve demorar entre cinco e dez minutos se a outra parte estiver aguardando sua sesso.
solues ao problema proposto. Ele pode agir de dois modos distintos: avaliando a
situao e fornecendo possveis solues de acordo (chama-se mediador avaliador) ou
empregando tcnicas de resoluo de problemas que fazem com que as partes, por si
prprias, cheguem a um acordo (chama-se mediador-facilitador).
20
20
21
7.1
A ESCUTA ATIVA
Significa escutar e entender o que est sendo dito se deixar influenciar por
O mediador deve apenas deixar claro que a mensagem que foi passada foi
7.2
O mediador deve se preocupar no apenas com a forma como ele fala mas
tambm com os outros elementos da comunicao que podem infundir nas partes
sentimentos que alteraro seu comportamento. O modo como o mediador se apresenta, o
ambiente propiciado por sua atuao, sua linguagem corporal, os gestos, se bem
utilizados, podem evitar situaes desagradveis ou repeties desnecessrias.
das partes, quando necessrio. Uma boa soluo fazer uma breve pausa e resumir o
que estava sendo dito, reforando o que j foi conseguido na mediao com o objetivo de
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22
tranquilizar as partes e de oferecer uma perspectiva positiva do processo.
7.3
Mostrar s partes que no esto sendo manipuladas, mas esto construindo elas
mediao.
7.4
A LINGUAGEM NEUTRA
Devem ser preferidas as expresses com cunho positivo e evitadas aquelas que
pretende transmitir.
7.5
o encorajamento dado pelo mediador a cada uma das partes, para que estas
22
23
tenham conscincia de sua capacidade de resolver seus prprios conflitos e ganhem
autonomia.
o ato de fazer com que as partes tenham conscincia das suas prprias
capacidades e qualidades.
23
24
8.1
a proteo necessrias para aproximar as partes, permitir que estas percebam o conflito
de forma mais positiva e, naturalmente, se firme um acordo.
Deve, por conseguinte, estar consciente da funo que lhe cabe exercer durante o
que estas desenvolvam sua viso sobre o conflito e cheguem a uma soluo.
Quando uma das partes impe-se outra, seja por usar um tom de voz agressivo
ou emocionalmente carregado de forma ineficiente, seja por aspectos externos (e.g., uma
parte chefe da outra), o mediador deve intervir para garantir que ambas as partes
tenham voz e possam expor seus argumentos de maneira equnime.
refletida por um silncio deve-se ter ateno ao silncio para se certificar de que as
partes no esto assim por estarem refletindo sobre alguma questo. Muitas vezes o
silncio ocorre porque as partes esto confusas com o que foi dito e no sabem como
continuar o dilogo, criando um entrave na conversa.
Deve-se evitar intervir quando as partes, sozinhas, trocam informaes novas com
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facilidade e conduzem uma comunicao eficiente, cumprindo as regras estabelecidas no
incio do processo. Nesses momentos, as partes mostram que se sentem dispostas a
negociar para chegar a uma soluo do conflito, caminhando em direo a um possvel
acordo. A atuao do mediador desnecessria e pode erroneamente transmitir a
mensagem de que elas no esto fazendo o que deveriam fazer. O ideal que, nessa
fase final da mediao em que as partes j estejam se comunicando bem, o mediador
permanea apenas acompanhando o dilogo. Vale ressaltar que isso tende a ocorrer com
mais frequncia ao final da mediao. Deixar que as partes se comuniquem livremente
sem que estejam prontas para isso, por exemplo no incio da mediao, pode tambm ser
contraproducente.
se com um tom emocional mais forte, porm permanecem dialogando de forma produtiva.
8.2
Deve-se sempre primar pela utilizao do modo mais suave, e na hiptese dessa
forma no produzir os efeitos esperados, deve o mediador ser apenas um pouco mais
enrgico.
Dessa maneira, da forma mais suave para a mais enrgica, como desculpar-se ao
imagino que esta seja uma questo muito importante para voc a ponto de voc
interromper a fala da Marta. Ao mesmo tempo, meu papel nessa mediao zelar para
que as partes se comuniquem de forma eficiente o que significa sem interrupes.
Posso pedir que voc anote essas questes que voc gostaria de levantar para que
possamos trat-las em seguida. Posso contar com o apoio de ambos quanto a esse ponto
de interrupes?
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minutos para podermos espairecer um pouco, ok? Na volta, continuaremos a ouvir a
Maria, desta vez sem interrupes, combinado? Posso contar com o apoio de ambos
quanto a esse ponto de interrupes?
levantar a voz ou agir de forma agressiva, pois uma conduta agressiva do mediador
apenas diminuiria a confiana das partes no processo, o que dificultaria o curso regular da
mediao e um possvel entendimento.
8.3
NA MEDIACO NA MEDIAO?
Isso pode ser feito de diversas maneiras, desde oferecendo-lhes cafezinho ou gua
O mediador deve ser sensvel aos sentimentos e s reaes pessoais das partes a
8.4
PARTES
Recomenda-se que se trate toda forma de comunicao agressiva das partes como
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27
pedidos mal formulados ou pedidos realizados de maneira imprpria.
importante que as partes sintam confiana no mediador. Para isso, ele deve
Como visto acima, nunca deve ingressar em uma discusso com qualquer delas.
Quando o processo j estiver sob controle, e se for pertinente, mostra-se mais eficiente
reconhecer uma falha e lamentar do que buscar atribuir culpa a outrem.
27
28
9.1
pelo mediador para estimular as partes a terem uma viso mais positiva e,
consequentemente, para proporem solues positivas.
Exemplifica-se com a percepo de um time de futebol que disputa uma final e fica
em segundo lugar, ao invs de ser enaltecido o fato de ter perdido, deve analisar o fato de
ter ido para a final e disputado um bom campeonato.
quer-se atrair a cooperao mtua para que sejam encontradas solues prticas e em
uma perspectiva positiva.
9.2
dentro das expectativas do seu ofcio o e tambm conforme os interesses de seu cliente,
de modo a dar importncia sua presena para obter a pretendida soluo positiva na
mediao.
28
29
9.3
negociao;
9.4
SESSES PRIVADAS
Utiliza-se a troca de papis para orientar a uma parte a perceber o contexto dos
9.5
A NORMALIZAO
estimular as partes a entenderem o conflito como uma melhoria da relao entre elas e
tambm com terceiros.
29
30
9.6
vista como bvia pelo mediador, no ser da mesma forma entendida pelas partes e,
porque podem, por outro lado, no terem gostado da sugesto, mas se sentirem
desconfortveis em recusar.
devido ao sentimento de incapacidade que pode surgir para as partes por no terem sido
elas as propulsoras da oferta.
9.7
AVALIE
30
31
Seu desenvolvimento tambm est atrelado com a aplicao das lies aprendidas
31
32
10.4 AS
MANEIRAS
SEREM
UTILIZADAS
PELO
MEDIADOR
PARA
32
33
10.5 A
IMPORTANCIA
DA
TRANSFORMAO
DE
UMA
AVALIAO
(OU
JULGAMENTO)
positiva, de modo a resultar a realizao dos interesses reais das partes no conflito.
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34
Nesse sentido, somente ser legtima a resoluo de uma disputa por meio de
frequentemente as partes tem suas percepes quanto aos fatos ou aos seus interesses
em razo do envolvimento emocional de uma disputa.
sentimentos, necessidades, desejos e valores, e para que cada uma venha a entender
como e porque algumas solues satisfazem ou no as suas necessidades.
valores, as partes estaro menos dispostas e aptas a criar solues ou sugerir propostas.
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por meio do afago que se busca estimular a parte ou advogado a continuar com
caractersticas:
a) auxiliar a parte a compreender melhor a perspectiva da outra parte;
b) buscar expressar de maneira mais clara interesses, sentimentos e questes que
no sejam necessariamente tutelados pela ordem jurdica, contudo podem contribuir para
a composio da controvrsia;
c) promover o dilogo voltado para a melhoria do relacionamento das partes no
futuro (e no em uma atribuio de culpa ou responsabilidade como no processo
heterocompositivo judicial);
d) estimular a procura por opes criativas para a resoluo da controvrsia
baseadas nos interesses das partes, entre outras.
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36
11.5 AS HIPTESES QUE O MENOR DE IDADE PODE PARTICIPAR DE MEDIAO
O menor de idade pode efetuar mediao sobre qualquer matria, mas desde que
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37
Fazer o processo de mediao cada vez melhor de forma que nossos usurios
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38
12.3 A IMPORTNCIA, NA FORMAO DO MEDIADOR, DA OBSERVAO DE
MEDIAES REAIS
Por isso deve concluir um curso especfico de mediao, e alm de cumprir uma
carga horria extensa, deve presenciar mediaes reais para o seu aperfeioamento.
O mediador deve participar das mediaes reais no sentido de como deve agir para
Notar quando aumenta a tenso e evitar que o conflito ganhe maiores propores.