Você está na página 1de 7

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

Jus Navigandi http://jus.uol.com.br

As funes dos princpios constitucionais


http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624
Publicado em 02/2002

George Marmelstein Lima (http://jus.uol.com.br/revista/autor/george-marmelstein-lima)

"Pouca importncia do, em geral, os nossos publicistas s questes de princpios. Mas os princpios so tudo. Os interesses materiais da nao movem-se de redor deles, ou, por melhor dizermos, dentro deles." Rui Barbosa

SUMRIO: 1. Introduo - 2. Funo fundamentadora - 3. Funo orientadora da interpretao - 4. A (ultrapassada) funo de fonte subsidiria - 5. Para finalizar - Bibliografia

1. INTRODUO
O prof. Vicente Ro, j na dcada de 50, afirmava que a ignorncia dos princpios "quando no induz a erro, leva criao de rbulas em lugar de juristas"[1]. No basta, porm, ao operador do direito conhecer os princpios; fundamental, outrossim, saber para que eles servem, ou seja, insta compreender qual a funo dos princpios para que se lhe apliquem corretamente. Este o objeto do presente trabalho. Sabe-se que os princpios, ao lado das regras, so normas jurdicas[2]. Os princpios, porm, exercem dentro do sistema normativo um papel diferente dos das regras. Estas, por descreverem fatos hipotticos, possuem a ntida funo de regular, direta ou indiretamente, as relaes jurdicas que se enquadrem nas molduras tpicas por elas descritas. No assim com os princpios, que so normas generalssimas dentro do sistema. Na realidade, os princpio so "multifuncionais" (CANOTILHO), sendo que pelo menos trs funes podem ser apontadas aos princpios no direito em geral: a) funo fundamentadora; b) funo orientadora da interpretao; c) funo de fonte subsidiria[3]. Ao lado dessas trs funes bsicas podemos enumerar outras, quais a

"de qualificar, juridicamente, a prpria realidade a que se referem, indicando qual a posio que os agentes jurdicos devem tomar em relao a ela, ou seja, apontado o rumo que deve seguir a regulamentao da realidade, de modo a no contravir aos valores contidos no princpio" e, tratando-se de princpio inserido na Constituio, a de revogar as normas anteriores e invalidar as posteriores que lhes sejam irredutivelmente incompatveis" [4].

Diz-se, assim, que os princpios tem eficcia positiva e negativa: "por eficcia positiva dos princpios, entende-se a inspirao, a luz hermenutica e normativa lanadas no ato de aplicar o Direito, que conduz a determinadas solues em cada caso, segundo a finalidade perseguida pelos princpios incidveis no mesmo; por eficcia negativa dos princpios, entende-se que decises, regras, ou mesmo, subprincpios que se contraponham a princpios sero invlidos, por contraste normativo"[5]. Ademais, serve o princpio como limite de atuao do jurista. Explica-se: no mesmo passo em que funciona como vetor de interpretao, o princpio tem como funo limitar a vontade subjetiva do aplicador do direito, vale dizer, os princpios estabelecem balizamentos dentro dos quais o jurista exercitar sua criatividade, seu senso do razovel e sua capacidade de fazer a justia do caso concreto[6]. Nesse mesmo compasso, pode-se dizer que os princpios funcionam tambm como fonte de legitimao (padro de legitimao constitucional) da deciso. Vale dizer: quanto mais o magistrado procura torn-los eficazes, mais legtima ser a deciso; por outro lado,

1 de 7

15/8/2011 17:14

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

carecer de legitimidade a deciso que desrespeitar esses princpios constitucionais. Em outras palavras: os princpios so as imposies deontolgicas que legitimam as decises. Assim, correto dizer que os princpios podem ser vislumbrados em distintas dimenses: fundamentadora, interpretativa, supletiva, integrativa, diretiva e limitativa (Trabucchi e Bobbio)[7]. Vejamos mais detalhadamente os desdobramentos dessas funes dos princpios constitucionais.

2.FUNO FUNDAMENTADORA
O princpio, enquanto "mandamento nuclear de um sistema" (CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO[8]), exerce a importante funo de fundamentar a ordem jurdica em que se insere, fazendo com que todas as relaes jurdicas que adentram ao sistema busquem na principiologia constitucional "o bero das estruturas e instituies jurdicas". Os princpios so, por conseguinte, enquanto valores, "a pedra de toque ou o critrio com que se aferem os contedos constitucionais em sua dimenso normativa mais elevada"[9]. Com efeito, "os princpios, at por definio, constituem a raiz de onde deriva a validez intrnseca do contedo das normas jurdicas. Quando o legislador se apresta a normatizar a realidade social, o faz, sempre, consciente ou inconscientemente, a partir de algum princpio. Portanto, os princpios so as idias bsicas que servem de fundamento ao direito positivo. Da a importncia de seu conhecimento para a interpretao do direito e elemento integrador das lacunas legais..."[10] V-se, dessa forma, que os princpios embasam as decises polticas fundamentais tomadas pelo constituinte e expressam os valores superiores que inspiram a criao ou reorganizao de um dado Estado, ficando os alicerces e traando as linhas mestras das instituies, dando-lhes o impulso vital inicial[11], de sorte que, ruindo o princpio, h a destruio de todo o "prdio normativo" que por ele est embasado. Ora, sendo a Constituio um sistema de regras e princpios que resulta do consenso social sobre os valores bsicos, e considerando mais que os princpios, dada a sua qualidade normogentica, fundamentam as regras, parece bastante fcil compreender que os princpios esto no ponto mais alto da pirmide normativa, so "norma normarum" ou "norma das normas", "fonte das fontes". Nas palavras de BONAVIDES, "so qualitativamente a viga mestra do sistema, o esteio da legitimidade constitucional, o penhor da constitucionalidade das regras de uma constituio"[12]. O Supremo Tribunal Federal, aos poucos, vem captando essa dimenso funcional dos princpios, conforme se observa no voto do Min. Celso de Mello, proferido na PET-1458/CE (DJ 04-03-98, Julgamento 26/02/1998):

"o respeito incondicional aos princpios constitucionais evidencia-se como dever inderrogvel do Poder Pblico. A ofensa do Estado a esses valores - que desempenham, enquanto categorias fundamentais que so, um papel subordinante na prpria configurao dos direitos individuais ou coletivos - introduz um perigoso fator de desequilbrio sistmico e rompe, por completo, a harmonia que deve presidir as relaes, sempre to estruturalmente desiguais, entre os indivduos e o Poder".

Dessa forma, "as normas que se contraponham aos ncleos de erradiao normativa assentados nos princpios constitucionais, perdero sua validade (no caso da eficcia diretiva) e/ou sua vigncia (na hiptese de eficcia derrogatria), em face de contraste normativo com normas de estalo constitucional"[13]. Na Constituio Cidad, os quatro primeiros artigos tratam dos "princpios fundamentais"[14], sendo estes, ao lado do prembulo, o embasamento (e telos) de toda a ordem jurdica brasileira. Destaca-se o art. 3, que a diretriz poltica adotada pelo Estado brasileiro: "Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao". Interessa observar que, nesse ponto, os princpios constitucionais possuem uma dimenso funcional de programa de ao (funo dirigente e impositiva), impondo, prospectivamente, tarefas e programas aos poderes pblicos, que devem, de qualquer forma, buscar a sua concretizao, justamente por essas tarefas serem imposies normativo-constitucionais, ou seja, serem o ncleo fundamental da Constituio Dirigente (CANOTILHO).

2 de 7

15/8/2011 17:14

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

importante salientar que os princpios, enquanto fundamentos vinculantes de conduta, pautam no somente a ao do legislador constitudo, mas de tambm do administrador, do juiz e de todos as pessoas (fsicas e jurdicas, pblicas e privadas) que compe a sociedade poltica.

3.FUNO ORIENTADORA DA INTERPRETAO


"No te entristeas, nem te desesperes se nem sempre fores bem sucedido ao agir com bons princpios" Marco Aurlio Talvez, empiricamente, a funo praxiolgica precpua dos princpios seja, justamente, a de servir de bssola ao intrprete do direito. Pode-se dizer, assim, que o princpio a melodia que inspira a dana do intrprete, que deve estar sempre "afinado" com a msica. A letra pode mudar. O compositor, tambm. E at o ritmo pode sofrer alteraes. Mas a melodia sempre ser a mesma, e o intrprete, em sua dana hermenutica, dever tentar acompanh-la custe o que custar. Os princpios funcionam, nesse sentido, como a mira do fuzil do operador do direito. Isto porque,

"o ponto de partida do intrprete h que ser sempre os princpios constitucionais, que so o conjunto de normas que espelham a ideologia da Constituio, seus postulados bsicos e seus fins. Dito de forma sumria, os princpios constitucionais so as normas eleitas pelo constituinte com fundamentos ou qualificaes essenciais da ordem jurdica que institui"[15].

A funo orientadora da interpretao desenvolvida pelos princpios "decorre logicamente de sua funo fundamentadora do direito. Realmente, se as leis so informadas ou fundamentadas nos princpios, ento devem ser interpretadas de acordo com os mesmos, porque so eles que do sentido s normas [rectius, regras]. Os princpios servem, pois, de guia e orientao na busca de sentido e alcance das normas [regras]"[16]. Conseqncia direta desta funo dos princpios constitucionais, a constatao de que no so os princpios constitucionais que se movem no mbito da lei, mas a lei que se move no mbito dos princpios[17]. Assim, na lio de CARLOS ARI SANDFELD: "a) incorreta a interpretao da regra, quando dela derivar contradio, explcita ou velada, com os princpios; b) Quando a regra admitir logicamente mais de uma interpretao, prevalece a que melhor se afinar com os princpios; c) Quando a regra tiver sido redigida de modo tal que resulte mais extensa ou mais restrita que o princpio, justifica-se a interpretao extensiva ou restritiva, respectivamente, para calibrar o alcance da regra com o princpio." Agora, quanto integrao jurdica, diz: "Na ausncia de regra especfica para regular dada situao (isto , em caso de lacuna), a regra faltante deve ser construda de modo a realizar concretamente a soluo indicada pelos princpios."[18] A cada dia, a funo interpretativa dos princpios vem ganhando a sua importncia devida. Na atualidade, bastante fcil encontrar decises judiciais, inclusive do Pretrio Excelso[19], unicamente fundamentada em princpios[20]. A Jurisprudncia moderna, impulsionada pela vontade de concretizar a Justia, deixou de lado o legalismo que dominava o mundo jurdico no passado. Aparecem com fora total as novas teorias ou movimentos rumo "libertao" e concretizao da Justia: Movimento Direito Alternativo, Juzes para Democracia, Direito achado nas ruas, ativismo jurdico[21] etc. Percebeu-se que a lei (regra), como norma genrica[22] e abstrata, pode, na casustica, levar injustia flagrante. Aos princpios, pois, cabe a importante funo de guiar o juiz, muitas vezes contra o prprio texto da lei, na formulao da deciso justa ao caso concreto[23]. O juiz cria o direito, quer queiram quer no. E nessa atividade de criao do direito ao caso concreto, os olhos do juiz devem estar voltados para os princpios constitucionais.

4. A (ULTRAPASSADA) FUNO DE FONTE SUBSIDIRIA

"os princpios seguiram o caminho metodolgico "da servil normatividade no Direito privado senhora juridicidade no Direito Pblico", Ruy Espndola.

Uma das primeiras lies que aprendemos no curso de Direito que o ordenamento jurdico completo, sem lacunas. Do axioma da completude do ordenamento podemos retirar duas regras fundamentais:

3 de 7

15/8/2011 17:14

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

"1) o juiz obrigado a julgar todas as controvrsias que se apresentarem a seu exame; 2) deve julg-las com base em uma norma pertencente ao sistema."[24]

Nosso ordenamento jurdico, positivou esses dois princpios gerais nos seguintes dispositivos:

"O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade na lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito." (art. 126 do Cdigo de Processo Civil) "Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito." (art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil)

Ento, na qualidade de fonte subsidiria do direito, os princpios serviriam como elemento integrador ou forma de colmatao de lacunas do ordenamento jurdico, na hiptese de ausncia da lei aplicvel espcie tpica. Portanto, caso o juiz no encontrasse disposies legais capazes de suprir a plena eficcia da norma constitucional definidora de direito, deveria buscar outros meios de fazer com que a norma atinja sua mxima efetividade, como a analogia, os costumes e, por fim, os princpios gerais de direito. Os princpios seriam, assim, a ultima ratio: no h lei? Utilize a integrao analgica. No possvel a analogia? V s regras consuetudinrias. Costumes no h? Ah, agora sim vamos aplicar os princpios!!! O prof. JOS DE ALBUQUERQUE ROCHA, nesse ponto, ainda reflete a postura tradicional, quando afirma que,

"nos casos de lacunas da lei os princpios atuam como elemento integrador do direito. A funo de fonte subsidiria exercida pelos princpios no est em contradio com sua funo fundamentadora. Ao contrrio, decorrncia dela. De fato, a fonte formal do direito a lei. Como, porm, a lei funda-se nos princpios, estes servem seja com guia para a compreenso de seu sentido (interpretao), sejam como guia para o juiz suprir a lacuna da lei, isto , como critrio para o juiz formular a norma ao caso concreto"[25].

Essa mentalidade, porm, encontra-se ultrapassada. Ao conferir normatividade aos princpios, estes perdem o carter supletivo, passando a impor uma aplicao obrigatria. De fato, no mais to correto assim considerar os princpios mera fonte subsidiria do direito. Alis, at um erro utilizar o princpio como fonte subsidiria e no como fonte primria e imediata de direito. Ora, desde o incio deste estudo estamos enfatizando a fora normativa dos princpios, de forma tal que no podemos admitir que o princpio seja subjugado condio de mero instrumento supletivo em caso de lacuna de lei. exatamente o contrrio: a lei que deve suprir, ou seja, completar e esclarecer os mandamentos dos princpios. Logo, "os princpios no so meros acessrios interpretativos. So enunciados que consagram conquistas ticas da civilizao e, por isso, estejam ou no previstos na lei, aplicam-se cogentemente a todos os casos concretos"[26]. Realmente, com a insero dos princpios nos textos constitucionais, a sua fora vinculante impe ao aplicador do direito a sua observncia sempre e sempre. Portanto, havendo, em uma caso concreto, conflito entre uma lei (regra) e um princpio constitucional, bvio que este ser aplicado. De acordo com PAULO BONAVIDES, "de antiga fonte subsidiria em terceiro grau nos Cdigos, os princpios gerais, desde as derradeiras Constituies da segunda metade deste sculo, se tornaram fonte primria de normatividade, corporificando do mesmo passo na ordem jurdica os valores supremos ao redor dos quais gravitam os direitos, as garantias e as competncias de uma sociedade constitucional"[27]. Em outra passagem, esclarece o insupervel prof. cearense:

"Dantes, na esfera juscivilista, os princpios serviam lei; dela eram tributrios, possuindo no sistema o seu mais baixo de hierarquizao positiva como fonte secundria de normatividade. Doravante, colocados na esfera jusconstitucional, as posies se invertem: os princpios, em grau de positivao, encabeam o sistema, guiam e fundamentam todas as demais normas que a ordem jurdica institui e, finalmente, tendem a exercitar aquela funo axiolgica vazada em novos conceitos de sua relevncia"[28].

Nossa Carta Magna captou bem essa importncia dos princpios ao afirmar categoricamente que "os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte". A contrariu sensu: dos princpios adotados pela Constituio decorrem direitos (fundamentais)[29]!!!

4 de 7

15/8/2011 17:14

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

5. PARA FINALIZAR
O mundo moderno impe, amide, a busca de novas alternativas condizentes com o turbulento e dinmico macroambiente desta "aldeia global" (Mcluhan), que tem no signo do efmero sua qualificadora indissocivel. Realmente, o impacto revolucionrio das novas tecnologias - internet correio eletrnico, telefone celular, computadores portteis, fax, software - e dos mais modernos meios de comunicao - TV a cabo, via satlite, videoconferncia, etc - parece ser incompatvel com a segurana jurdica, que a razo de ser do ordenamento e qui do prprio direito em sua essncia. E nesse conturbado cenrio que surge a importncia maior dos princpios constitucionais: servir justamente para dar o norte para onde o hermeneuta deve seguir nessa difcil atividade de adaptao do direito posto s novas situaes jurdicas que vo surgindo num planeta globalizado completamente diferente de tudo que j existiu. De fato, os princpios, em relao s regras, tm uma grande vantagem: a abertura. Ou seja, os princpios tm uma "substncia poltica ativa", uma "estrutura dialgica", capaz de captarem as mudanas da realidade e estarem "afinados" s concepes cambiantes da "verdade" e da "justia". Eles no so - nem pretendem ser - verdades absolutas ou axiomas imutveis; so, isto sim, "poliformes" (Crmem Rocha). Na medida das transformaes ocorridas no bojo do seio social, as interpretaes dos princpios vo-se adaptando, vo-se moldando constantemente s vicissitudes do meio scio-poltico em que atuam. So fluidos, plsticos e manipulveis e, por isso mesmo, no precisam esperar as alteraes textuais (legislativas) das regras para impor ou orientar as decises polticas dos membros da sociedade. Ou seja, eles transcendem a literalidade da norma mesma em que esto inseridos, permitindo que se mude o sentido, isto , a interpretao dos textos, sem que se precise, com isso, alterar os seus enunciados normativos[30]. Os princpios so, pois, neste momento de incertezas e transformaes, o estado da arte na interpretao evolutiva, a nica capaz de dar vida ao direito. E eles (os princpios) esto a espalhados por todo o ordenamento jurdico. A Constituio est cheia deles, j que Lei Fundamental a "ambincia natural dos princpios" (Willis Guerra Filho). Cabe a ns "descobri-los" e utiliz-los de forma adequada e satisfatria. Parafraseando J. J. CALMON DE PASSOS, diramos que, assim como os mandamentos de Deus de nada valem para os que no tm f, de nada valem os princpios constitucionais para os que no tm a conscincia de sua potencialidade.

NOTAS
1.O Direito e a Vida dos Direitos, 5 ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999, p. 48. 2."a dogmtica moderna avaliza o entendimento de que as normas jurdicas, em geral, e as normas constitucionais, em particular, podem ser enquadradas em duas categorias diversas: as normas-princpios e as normas-disposio. As normas-disposio, tambm referidas como regras, tm eficcia restrita s situaes especficas as quais se dirigem. J as normas-princpio, ou simplesmente princpios, tm, normalmente, maior teor de abstrao e uma finalidade mais destacada dentro do sistema" (BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio, 2 ed. Saraiva, So Paulo, 1998, p. 141). Deve ser ressaltado, outrossim, que alguns autores (Perez Luo, Pietro Sanchis e Garca de Enterria) incluem os valores, ao lado dos princpio e das regras, como espcies de norma. Porm, por transcender aos estreitos limites do objeto desse estudo, deixaremos de tratar dos valores como espcie de normas, preferindo inclu-los como parte componente do prprio princpio, tendo em vista a enorme carga valorativa que nele est inserida. 3.ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria Geral do Processo. 4 ed. Malheiros, So Paulo, 1999, p. 46. No mesmo sentido, o jurista espanhol F. de Castro assim compendiou: a funo de ser "fundamento da ordem jurdica", com "eficcia derrogatria e diretiva", sem dvida a mais relevante, de enorme prestgio no Direito Constitucional contemporneo, a seguir, a funo orientadora do trabalho interpretativo e, finalmente, a de "fonte em caso de insuficincia da lei e do costume" (apud BONAVIDES, Paulo. Curso... p. 255). 4.ROCHA, Jos de Albuquerque. Ob. Cit. p. 47. 5.ESPNDOLA, Ruy Samuel. Conceito de Princpios Constitucionais. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999, p. 55. 6.BARROSO, Lus Roberto. Interpretao...p. 256 7.BONAVIDES, Paulo. Curso...p. 254. 8.Princpio , por definio, "mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico..." MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo. Ed. RT, So Paulo, 1980, p. 230. Em sentido semelhante, a Corte Constitucional italiana assim definiu princpios: "so aquelas orientaes e aquelas diretivas de carter geral e fundamental que se possam deduzir da conexo sistemtica, da coordenao e da ntima racionalidade das normas, que concorrem para formar assim, num dado momento histrico, o tecido do ordenamento jurdico." (apud BONAVIDES, Paulo. Curso...p. 230)

5 de 7

15/8/2011 17:14

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

9.Idem..p. 254. 10.Teoria...p. 46. 11.BARROSO, Lus Roberto. Interpretao...p. 146. 12.Curso... p. 265 13.ESPNDOLA, Ruy Samuel. Conceito de Princpios Constitucionais. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999, p. 67. 14. de se atentar que a expresso "princpio fundamental" consagrada pela Constituio de 1988 ineditismo da tcnica legislativa, segundo Juarez Freitas. 15.BARROSO, Lus Roberto. Interpretao...p. 141. 16.ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria...p. 47. Os colchetes so nossos. 17.Aqui estamos parafraseando uma famosa expresso de KREGER, que dizia: "no so os direitos fundamentais que se movem no mbito da lei, mas a lei que se move no mbito dos direitos fundamentais" (apud FARIAS, Edilsom Pereira de. Coliso de Direitos. Srgio Antnio Fabris Editor, Braslia, 1996, p. 17). Segundo PAULO BONAVIDES, essa constatao de KREGER "a descoberta do ncleo central de todo o processo que rege doravante as transformaes constitucionais em proveito da formao e consolidao de um universo da liberdade, juridicamente resguardado por mecanismos de proteo eficaz" (Curso de Direito Constitucional, p. 358). 18.SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. Malheiros, So Paulo, 1992, p. 183 19.Sobretudo no controle de constitucionalidade, difuso e concentrado, os princpios constitucionais funcionam como parmetros a serem aferidos pelo julgador. 20.Ver SANTOS, Fernando Ferreira dos. Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana. Celso Bastos Editor, So Paulo, 1999 21.A despeito de ser utilizada em vrias acepes, a expresso ativismo judicial, ligada terminologia norte-americana, relaciona-se essencialmente com a amplitude da interveno do Judicirio no controle das polticas legislativas e executivas. 22.Obviamente, os princpios so at mais genricos do que a regra. Porm, a generalidade dos princpios tem uma vantagem no achada na regra: a abertura. Na lio de CARMM ROCHA: "... eles no pontuam, com especificidade e minudncia, hipteses concretas de regulaes jurdicas. O complexo principiolgico que fundamenta o sistema constitucional estabelece a gnese das regulaes especficas e concretas, mas no as determina em si mesmas, seno dirigindo o seu contedo (que vir em outras normas) e excluindo qualquer ditame jurdico que lhe contrarie a diretriz. So, pois, gerais, para serem geradores de outros princpios e das regras constitucionais (...). A generalidade destes princpios possibilita que a Constituio cumpra o seu papel de lei maior concreta e fundamental do Estado, sem amarrar a sociedade a modelos inflexveis e definitivos, que a vida no permitiria algemar-se em travas de lei. (...)." (...)"A generalidade dos princpios permite, pois, que sendo a sociedade plural e criativa, tenha seu sistema de Direito sempre atual, sem se perder ou mascarar modelos contrrios aos que na Lei magna se contm como opo constituinte da sociedade poltica" (apud ESPNDOLA, Ruy Samuel. Conceito de Princpios Constitucionais. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999, p. 77) 23.No caso Riggs vs. Palmer, citado por Dworkin, o Tribunal de Nova Iorque, utilizando-se do princpio de que "ningum pode beneficiar-se de sua prpria torpeza", decidiu, em detrimento da prpria lei (regra) testamentria, que o neto no poderia receber a herana do av pelo torpe fato de haver assassinado este. Ou seja, prevaleceu o princpio ao invs da lei. 24.BOBBIO, Noberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 7 ed. Unb, Braslia, 1996, p. 118. 25.Teoria...p. 47. 26.PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 3 ed. Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1999, p. 14. 27.BONAVIDES, Paulo. Curso...p. 254. 28.BONAVIDES, Paulo. Curso...p. 263. 29.O nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, numa avanada postura, adotou semelhante dispositivo: "os direitos previstos neste Cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e eqidade" (Art. 7). Futuramente, prev-se que haver um ordenamento jurdico universal em matria de defesa do consumidor e de direitos humanos, ou seja, qualquer pessoa poder invocar o ordenamento jurdico de qualquer Pas para proteger o seu

6 de 7

15/8/2011 17:14

As funes dos princpios constitucionais - Revista Jus Navigandi - Dou... http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624/as-funcoes-dos-principios-const...

direito, desde que seja mais favorvel aos direitos humanos ou ao consumidor. Assim, hipoteticamente, algum aqui no Brasil poderia invocar a legislao francesa em prol de seu direito em detrimento da prpria lei brasileira. Trata-se, sem dvida, de uma viso bastante avanada, que demandar um super-redimensionamento no conceito de soberania e um extraordinrio nvel de maturao de toda a humanidade. O tempo dir se ser possvel alcanar esse estgio. 30.No despiciendo lembrar que a Suprema Corte Norte Americana, em face de um mesmo diploma constitucional, declarou, em sucessivas oportunidades, que o racismo era "legal" (1 fase, no caso Dred Scott vs. Sandford, julgado em 1857, a Suprema Corte negou a condio de cidado a um escravo), "parcialmente legal" (2 fase, em 1896, no julgamento do caso Plessy vs. Ferguson, a Corte Suprema endossou a doutrina do equal, but separate) e, por fim, "ilegal" (3 fase, no caso Brown vs. Board of Educacion, decidido em 1954(!), a Corte considerou inconstitucional a segregao de estudantes negros nas escolas pblicas), donde se conclui a "maleabilidade" do princpio da isonomia insculpido na Lei Fundamental norte-americana. Para bem entender a diferena entre o texto da norma e norma, cita-se CANOTILHO: "O recurso ao texto para se averiguar o contedo semntico da norma constitucional no significa a identificao entre texto e norma. Isto assim, mesmo em termos lingsticos: o texto da norma o sinal lingstico; a norma o que se revela, designa." Cf. Direito Constitucional, 5 ed., p. 225.

BIBLIOGRAFIA
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio, 2 ed. Saraiva, So Paulo, 1998 _____________________. A Constituio e a efetividade de suas normas. Limites e Possibilidades da Constituio Brasileira. 3 ed. atual, Renovar, Rio de Janeiro, 1996 BOBBIO, Norbeto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 7 ed. Unb, Braslia, 1996 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 7 ed. Malheiros, So Paulo, 1998 ESPNDOLA, Ruy Samuel. Conceito de Princpios Constitucionais. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999 FARIAS, Edilsom Pereira de. Coliso de Direitos. Srgio Antnio Fabris Editor, Braslia, 1996 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo. Ed. RT, So Paulo, 1980 PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 3 ed. Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1999 RO, Vicente. O Direito e a Vida dos Direitos, 5 ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999 ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria Geral do Processo. 4 ed. Malheiros, So Paulo, 1999 SANTOS, Fernando Ferreira dos. Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana. Celso Bastos Editor, So Paulo, 1999 SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. Malheiros, So Paulo, 1992

Autor
George Marmelstein Lima (http://jus.uol.com.br/revista/autor/george-marmelstein-lima) Juiz Federal em Fortaleza (CE). Professor de Direito Constitucional.
http://georgemlima.blogspot.com (http://georgemlima.blogspot.com)

Informaes sobre o texto


Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT LIMA, George Marmelstein. As funes dos princpios constitucionais. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 54, 1 fev. 2002. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/2624>. Acesso em: 15 ago. 2011.

7 de 7

15/8/2011 17:14