O CASO DOS EXPLORADORES DE CAVERNAS.

OS SERES HUMANOS SO OS NICOS SERES CAPAZES DE RACIOCINAR E PROGREDIR POR MEIO DO USO DO INTELECTO. NS CRIAMOS SOCIEDADES, RELIGIES, VALORES, CULTURAS E DIVERSAS FORMAS DE CIVILIZAES. MAS, EVENTUALMENTE, MESMO COM TODO O PROGRESSO, SOMOS TAMBM CAPAZES DE ATOS CRUIS. TALVEZ ISTO SEJA UM RESQUCIO DE NOSSA ORIGEM ANIMAL E SELVAGEM, PREVALECENDO NESTES CASOS OS NOSSOS INSTINTOS MAIS PRIMITIVOS, COMO O MAIS BSICO E ELEMENTAR DE TODOS: O DA SOBREVIVNCIA. NO CASO DOS ESPELELOGOS E A ANTROPOFAGIA EM QUE SE ENVOLVERAM, AT ONDE SE PODE LIMITAR A BARREIRA DO INSTINTO E DA RAZO? ONDE ESTO AS CRENAS RELIGIOSAS E MORAIS? ESTARIA MOS DISPOSTOS A TUDO PARA SOBREVIVERMOS? PRIMEIRAMENTE DEVEMOS NOS PERGUNTAR - NOS SE PRATICARIA MOS, CASO FOSSEMOS NS NAQUELA SITUAO INCOMUM. PORM, AO FAZER ISTO DEVEMOS ANALISAR A DIFERENA ENTRE DECLARAR ALGO NO PRESENTE E COMO IREMOS REALMENTE AGIR EM UMA SITUAO REAL E TANGVEL. POR UM LADO DESTE DIAPASO, ANALISANDO SOB O PRISMA MORAL, TICO E RELIGIOSO, ARGUINDO DE MODO CABAL, CHEGAREMOS A CONCLUSO DE QUE ELES AGIRAM CONSCIENTES DAS CONSEQUNCIAS DE SEUS ATOS, NO IMPORTANDO SE SE SERIAM PRESOS OU IRIAM PARA UM SUPOSTO INFERNO, DESTRUINDO ASSIM O PARECER DO MINISTRO FOSTER SOBRE UM PRETENSO ESTADO DE NATUREZA. ANALISANDO CORRETAMENTE OS RELATOS E AUTOS DO PROCESSO SABEMOS QUE NO VIGSIMO DIA ( 20 ) DE EXLIO SUBTERRNEO, A VTIMA, O Sr WENTMORE, ENTROU EM CONTATO COM AS EQUIPES NA SUPERFCIE PARA OBTER INFORMAES SOBRE O RESGATE DE SEU GRUPO, DEVIDA AS TRISTES NOTCIAS DELIBERARAM SOBRE O QUE FAZER DURANTE APROXIMADAMENTE OITO ( 8 ) HORAS APS O PRIMEIRO CONTATO, E ENTO A SEGUIR, O Sr WENTMORE CONSULTA OS MDICOS E REVELA SEU PLANO DE PRATICAR A ANTROPOFAGIA PARA A SOBREVIVNCIA DA MAIOR PARTE DO GRUPO, E EMBORA NO RECEBA NENHUM RESPOSTA SATISFATRIA, ELE NO APENAS IDEALIZOU O PLANO COMO TAMBM FORMULOU O MTODO A PROCEDER PARA A REALIZAO DA CONTRAVENO. DESTE MODO SABEMOS QUE TANTO A VTIMA, COMO TAMBM SEUS COMPANHEIROS ESTAVAM CONSCIENTES DAS CONSEQUNCIAS DO ATO A SER COMETIDO, DERRUBANDO ASSIM UM IDLICO ESTADO DE NATUREZA. PORM NA CONVERSA QUE NO HOUVE NO VIGSIMO DIA ENTRE A VTIMA E OS MDICOS DA EQUIPE, NOTAMOS QUE HAVIA TEMOR MORAL E PROVAVELMENTE RELIGIOSO SOBRE AS CONSEQUNCIAS QUE O ATO DE

ANTROPOFAGIA ACARRETARIA SOBRE O GRUPO. NO OBSTANTE O TEMOR QUE POSSUAM, ELES PREFERIAM ENFRENTAR A SOCIEDADE, A PUNIO VINDOURA E AT UMA EXISTNCIA ATORMENTADA EM UM PRETENSO INFERNO, DO QUE PERDEREM A VIDA NAQUELE MOMENTO. TEMOS DE RESSALTAR TAMBM, QUE A POSTERIOR DESISTNCIA DA VTIMA, O Sr WENTMORE, DEIXA ESPAO PARA MAIS UM QUESTIONAMENTO. O FATO DE SER JUSTAMENTE ELE A PERDER, NO FOI INTENCIONAL E MPROBO? AFINAL MUITA INGENUIDADE CRER QUE ISTO FOI APENAS AZAR DO DESTINO. POR TUDO ISSO, VIMOS QUE DIANTE DA DESNUTRIO, DESIDRATAO, INANIO E DA PRPRIA MORTE, ELES, SEGUNDO MAQUIAVEL, AGIRAM COMO ANIMAIS NAQUELA OCASIO, AGINDO POR ESCOLHA PRPRIA E REFLETIDA , PARA GARANTIR SUAS SOBREVIVNCIAS, MESMO QUE A CUSTA DA VIDA DE UM COLEGA, DESTRUINDO ASSIM UM PRETENSO ESTADO DE NATUREZA. VEJAMOS AGORA O CASO SOB O PRISMA DO DIREITO E DO ESTADO. PARA ISSO DEVEMOS ANALISAR OS SEGUINTES FATORES: 1) UM HOMICDIO DOLOSO RECEBE PENA DE MORTE; 2) O CASO DOS ESPELELOGOS EXCEPCIONAL; 3) ALGUNS MAGISTRADOS, INCLUINDO O PRESIDENTE, QUERIAM SER VER LIVRES DO PAPEL DE CONDENADORES; 4) A OPINIO DO POVO E A VONTADE COLETIVA; 5) O FUNCIONAMENTO DO COMMON LAW; 6) A IDEIA PR CONCEBIDA DE CONDENAO DO CHEFE DO EXECUTIVO. PRESUMIMOS QUE O CHEFE DO EXECUTIVO, ESTANDO OU NO POR DENTRO DOS PORMENORES DO CASO J OPTAVA PELA CONDENAO, E QUE A DISPOSIO DO PRESIDENTE DO CONSELHO ERA DE APENAS LAVAR SUAS MOS DAQUELA CONDENAO. VEMOS TAMBM, QUE SEGUNDO A OPINIO DO MINISTRO KEEN, UMA DECISO CONTRRIA A PENA CAPITAL, SERIA UM ATAQUE AO SISTEMA DO COMMON LAW E AO ESTADO DE DIREITO; MAS SERIA ISSO REALMENTE VERDICO? EM MINHA OPINIO, VISTO QUE MESMO QUE O ESTATUTO FOSSE CLARO SOBRE HOMICDIO DOLOSO, OBVIAMENTE O LEGISLADOR NO PREVIU CASOS COMO ESSE E OUTROS SEMELHANTES, QUE PODERIAM SER PRATICADOS EM CIRCUNSTNCIAS TO INUSITADAS. MUITOS PODEM ARGUMENTAR ALGO COMO DURA LEX, SED LEX E QUE O ESTATUTO SEJA ERGA OMNIS, CONTUDO, ISTO SERIA REALMENTE VLIDO PARA ESTE CASO TO INCOMUM? ANALISANDO A TEORIA TRIDIMENSIONAL, MAGISTRALMENTE DESCRITA POR MIGUEL REALE, OBSERVAMOS QUE ELE A DESCREVE COMO: FATO VALOR NORMA. POR EXEMPLO: UM FATO ( ASSALTO ), RECEBE UMA VALORAO

DA SOCIEDADE ( IGNOMINIOSO, INDIGNAO ) E ENTO O LEGISLADOR CRIA E ESTABELECE UMA NORMA PARA ATENDER ESTA EXIGNCIA DA SOCIEDADE ( FURTO -> CRIME -> PROCESSO PENAL -> PUNIO ). ASSIM SENDO, O FATO OCORRIDO NO PODERIA SER ENQUADRADO NA LEI, POIS O VALOR QUE VEM ANTES DA NORMA QUE A SOCIEDADE, OU AO MENOS A MAIOR PARCELA DELA, EXPRESSOU SOBRE ESTE CASO DIVERGE DE OUTROS CASOS DE HOMICDIOS. DESTE MODO, USANDO A RAZO E A LGICA DE QUE O DIREITO, O ESTADO E AS LEIS, EXISTEM POR CRIAO DA SOCIEDADE E PARA A SOCIEDADE, CORRETO AFIRMAR QUE SE ELA EM SUA GRANDE MAIORIA ACREDITA QUE ESTE CASO NO SE ENCAIXA NO ESTATUTO, ASSIM DEVE SER. ACRESCENTE MOS TAMBM O PRINCPIO DA EQUIDADE QUE CONSISTE EM UM INSTRUMENTO HUMANITRIO PARA ABRANDAMENTO DA PENA, QUE OBVIAMENTE DEVE SER UTILIZADO NESTE CASO. ALM DISSO SERIA INJUSTO PARA COM A MEMRIA DOS DEZ (10) TRABALHADORES QUE MORRERAM PARA RESGATAR O GRUPO, S PARA QUE, ASSIM QUE LIBERTOS, FOSSEM MORTOS. POR ULTIMO TEMOS DE LEVAR EM CONSIDERAO COMO O COSTUME, FONTE LEGTIMA E PRIMRIA DO DIREITO UTILAZADA. ELA PODE SER: SECUNDUM LEGEM, PRAETER LEGEM E CONTRA LEGEM, PODENDO ESTE ULTIMO SER AB ROGATRIO OU EM ALGUNS CASOS, O DESUSO. ELE PODE SER AB ROGATRIO, NAS SITUAES QUANDO SE OPE A ALGUM DISPOSITIVO DE UMA DETERMINADA LEI. VISTO QUE O ESTADO DE DIREITO FOI CRIADO PELA SOCIEDADE E PARA ELA, E LEVANDO EM CONSIDERAO QUE OS COSTUMES, QUE VEM DESDE O MAGO DO POVO E EXPRESSAM A VONTADE DA SOCIEDADE E SUA CULTURA, ELES DEVEM SER LEVADOS EM CONSIDERAO, MESMO QUANDO, EVENTUALMENTE E EM DETERMINADOS CASOS COMO ESTE, OS COSTUMES SO CONTRA LEGEM E AB ROGATRIOS. DESTE MODO COMO EXPRESSOU O MINISTRO HANDY, DEVE SE OUVIR O CLAMOR DO POVO , E LEVAR EM CONSIDERAO SUAS IDEIAS E COSTUMES, MESMO QUE OCASIONALMENTE ESTES SEJAM AB ROGATRIOS. SENDO ASSIM, EM MINHA OPINIO, ELES DEVERIAM RECEBER, PELOS COSTUMES, PELA EQUIDADE, PELA OPINIO PBLICA PREDOMINANTE, PELO CONHECIMENTO DA PARCIALIDADE MPROBA DO EXECUTIVO, PELA TEORIA TRIDIMENSIONAL DA ORIGEM DAS NORMAS E LEIS DO DIREITO E PELO SACRIFCIO DE DEZ (10) TRABALHADORES, UMA COMUTAO DA PENA, DE MORTE PARA DETENO, COM O PRAZO E CONDIES A SEREM ESTIPULADOS PELO CONSELHO.

POR FIM, PARA ENCERRAR ESTE PARECER, TORNO MINHAS AS SBIAS PALAVRAS DO GRANDE JURISTA E DOUTRINADOR, CLVIS BEVILQUA: TODAVIA, SE O LEGISLADOR FOR IMPREVIDENTE EM DENSENVOLVER A LEGISLAO DE HARMONIA COM AS TRANSFORMAES ECONOMICAS, INTELECTUAIS E MORAIS OPERADAS NO PAS , CASOS EXCEPCIONAIS HAVER EM QUE , APESAR DA DECLARAO PEREMPTRIA DA INEFICCIA AB ROGATRIA DO COSTUME, ESTE PREVALEA CONTRA LEGEM, PORQUE A DESDIA OU A INCAPACIDADE DO PODER LEGISLATIVO DETERMINOU UM REGRESSO PARCIAL DA SOCIEDADE DA POCA, EM QUE O COSTUME EXERCIA, EM SUA PLENITUDE, A FUNO DE REVELAR O DIREITO, E PORQUE AS FORAS VIVAS DA NAO SE DIVORCIAM, NESSE CASO, DAS NORMAS ESTABELECIDAS NA LEI ESCRITA ( BEVILQUA, CLVIS: TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL. 2 ED.( EDIO HISTRICA ). RIO DE JANEIRO. EDITORA RIO, 1980 ).