Modalidades de licitao: da concorrncia ao prego.

A inverso do procedimento de habilitao e julgamento e a polmica Medida Provisria n 2026/00

1. Consideraes Iniciais
A licitao o procedimento administrativo atravs do qual a Administrao Pblica seleciona a proposta que oferece mais vantagens para o contrato de seu interesse. um procedimento rigorosamente determinado a que o Poder Pblico se submete, estando previsto na Constituio e em legislao infraconstitucional, que se desenvolve na idia de competio isonmica entre os interessados em contratar. No se pode, pois, no estudo e aplicao do Direito Administrativo, prescindir da anlise do procedimento licitatrio, que inspira festejados doutrinadores em suas obras, bem como fascina estudiosos interessados em tal assunto. A partir da anlise da licitao enquanto meio para a efetivao de contrataes na Administrao Pblica, proceder-se- a um detalhamento acerca das diversas modalidades de licitao, isto , analisar-se-o minuciosamente, luz crtica do direito positivo, as diversas espcies de certames licitatrios e suas caractersticas essenciais. Tal estudo ser ainda mais aprofundado tendo em vista a criao, atravs da Medida Provisria n. 2.026, de 04 de maio de 2000, de uma nova modalidade de licitao, denominada "prego", que dinamiza o procedimento licitatrio, invertendo as fases de julgamento e habilitao, mas que por outro lado enseja muita polmica entre doutrinadores e aplicadores do direito, que alegam vcios de ilegalidade e inconstitucionalidade em tal medida provisria.

2. O procedimento licitatrio e sua importncia para a Administrao Pblica

O Direito Administrativo, enquanto ramo do Direito Pblico, fundamenta-se em dois preceitos bsicos, quais sejam a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a indisponibilidade, por parte da Administrao, dos interesses pblicos. Pode-se resumir o regime jurdico administrativo em duas palavras: prerrogativas e sujeies. Possui a Administrao Pblica diversas prerrogativas ou privilgios, desconhecidos no Direito Privado, mas por outro lado, est sujeita a inmeras restries, as quais limitam sua atividade a determinados princpios e fins que no podem ser ignorados. Textos relacionados Razes da improbidade. A teoria da transmutao do Pequeno Prncipe no Prncipe Regulao dos servios pblicos: papel e desempenho das agncias especficas A remoo do servidor pblico para acompanhamento de cnjuge Ao de improbidade por falta de repasse de descontos salariais para pagamento de emprstimos consignados A perda do direito de punir o servidor aps a instaurao do processo administrativo disciplinar - a prescrio intercorrente quanto s infraes disciplinares na legislao federal e na legislao estadual e o caso especfico do Estado de Minas Gerais A licitao, no entender do eminente doutrinador Celso Antnio Bandeira de Mello, o procedimento administrativo pelo qual uma pessoa governamental, pretendendo alienar, adquirir ou locar bens, realizar obras ou servios, outorgar concesses, permisses de obra, servio ou de uso exclusivo de bem pblico, segundo condies por ela estipuladas previamente, convoca interessados na apresentao de propostas, a fim de selecionar a que se revele mais conveniente em funo de parmetros antecipadamente estabelecidos e divulgados(1). A competncia para legislar sobre licitao assiste s quatro ordens de pessoas jurdicas de capacidade poltica (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), competindo Unio a edio de normas gerais sobre o assunto. regida, em rbita federal, pela Lei n. 8.666, de 21 de junho de 1993, com as alteraes que lhe foram introduzidas pela Lei n. 8.883, de 08 de junho de 1994. Essas normas gerais se aplicam, sem distino, s licitaes e contratos dos quatro entes citados, bem como de seus entes autrquicos, fundacionais e empresariais. Sujeita-se, de sorte, o procedimento licitatrio a determinados princpios, dentre os quais, de acordo com a orientao do conceituado Hely Lopes Meirelles, podem ser destacados o procedimento formal, a publicidade de seus atos, a igualdade entre os licitantes, o sigilo na apresentao de propostas, a vinculao ao edital ou convite, o julgamento objetivo e a adjudicao compulsria ao vencedor, alm da probidade administrativa(2). V-se, para tanto, que a licitao tem por objetivo uma dupla perspectiva: de um lado, pretende-se que os entes governamentais realizem a contratao mais vantajosa, e de outro, garante aos administrados a possibilidade de participarem dos negcios que a Administrao deseja realizar com os particulares.

3. As diversas modalidades de licitao previstas na Lei n. 8.666/93

A Lei n. 8.666/93 prescreve, em seu art. 22, cinco modalidades de licitao, que so a concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso e o leilo. As modalidades de licitao tm caractersticas prprias, destinando-se a determinados tipos de contratao. A licitao o gnero, do qual as modalidades so as espcies(3). Desta forma, possvel aplicar a essas espcies os preceitos genricos da licitao, enquanto os especficos regem cada modalidade em particular. As trs primeiras espcies previstas (concorrncia, tomada de preos e convite) so, sem dvida, as mais importantes(4). Dependem, em regra geral, do valor que a Administrao ir presumivelmente dispender com a relao jurdica sucednea, ou seja, a partir dos patamares de valor estabelecidos em lei, correspondero as distintas modalidades. Obriga-se a utilizao da concorrncia para o caso de valores mais elevados. A tomada de preos e o leilo so previstos para negcios de vulto mdio, enquanto o convite se destina a negcios de modesta significao econmica. A lei prev que a Administrao pode optar pela modalidade de valor mais elevado, ao invs da correspondente ao respectivo patamar de valor, sendo vedada, contudo, a utilizao de modalidade correspondente a valor inferior. Essas espcies licitatrias, com exceo do convite, dependem de publicao de aviso, contendo um resumo do edital com indicao do local onde os interessados podem obter o texto completo, bem como todas as informaes acerca do certame. No caso do convite, a divulgao feita por carta, seguida de afixao de cpia do instrumento convocatrio em local apropriado. No mbito do Estado de Pernambuco, no entanto, a legislao prev a publicao do aviso de convite, exigncia que no feita pela Lei 8.666/93. Transcorrem prazos mnimos, fixados na Lei de Licitaes e Contratos Pblicos, entre a divulgao e a apresentao das propostas ou a realizao do evento. Esses prazos variam dependendo da modalidade adotada para o certame. Contam-se a partir da data da ltima publicao do edital resumido ou da expedio do convite. Caso sejam feitas alteraes no edital, haver nova divulgao e, se afetarem a formulao de propostas, recomea-se a contar o prazo. Esses prazos previstos em lei representam o mnimo a ser respeitado, nada obstando que a Administrao, verificando a complexidade do objeto da licitao ou outros fatores, dilate esses prazos mnimos, possibilitando uma efetiva participao dos interessados. A Medida Provisria n. 2.026, editada em 04 de maio de 2000 e regulamentada pelo Decreto n. 3.555, de 08 de agosto de 2000, instituiu, no mbito da Administrao Federal, uma nova modalidade de licitao, o prego, destinado aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o valor da contratao, em que a disputa pelo fornecimento feita por meio de propostas e lances, em sesso pblica.

4. Concorrncia
A concorrncia a modalidade de licitao que se realiza, com ampla publicidade, para assegurar a participao de quaisquer interessados que preencham os requisitos previstos no edital convocatrio. Configura-se como a espcie apropriada para os contratos de grande vulto, grande valor, no se exigindo registro prvio ou cadastro dos interessados, cumprindo que satisfaam as condies prescritas em edital, que deve ser publicado com, no mnimo, trinta dias de intervalo entre a publicao e o recebimento das propostas. Caso seja adotado um certame de acordo com os tipos, como os de menor preo, tcnica e preo e melhor tcnica, esse intervalo mnimo dilatado para quarenta e cinco dias. Estimando-se o valor do contrato posterior, a concorrncia a modalidade obrigatria em razo de determinados limites, que por sua vez se sujeitam a revises peridicas. Contudo, independentemente do valor, a lei prev que a modalidade concorrncia deve ser adotada nos seguintes casos: a) compra de bens imveis; b) alienaes de bens imveis para as quais no tenha sido adotada a modalidade leilo; c) concesses de direito real de uso, servio ou obra pblica; d) licitaes internacionais. Alm desses casos especficos previstos, versa o Estatuto das Licitaes e Contratos Pblicos que a concorrncia obrigatria quando, em havendo parcelamento, o valor das licitaes das parcelas, em conjunto, correspondam a montante igual ou superior ao previsto para a modalidade concorrncia. H algumas ressalvas que devem ser feitas em relao aos ditames da lei: admite-se a tomada de preos nas licitaes internacionais, quando o rgo ou entidade licitante possuir cadastro internacional de fornecedores, ou at convite, caso inexista fornecedor no pas. Alm disso, permite-se que seja realizado o leilo para a alienao de bens imveis, quando tenha sido adquirido por dao em pagamento ou procedimentos judiciais. Deve-se, portanto, caracterizar a concorrncia como uma espcie do gnero licitao. Conforme se constata, est adstrita aos mais diversos princpios, caractersticas e requisitos do gnero mais amplo.

5. Tomada de Preos
Conforme prev o Estatuto das Licitaes e Contrataes Pblicas, a tomada de preos a modalidade de licitao realizada entre interessados previamente cadastrados ou que preencham os requisitos para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. a licitao para contratos de valor estimado imediatamente inferior ao estabelecido para a concorrncia. De modo sensvel, a lei alterou a configurao da tomada de preos. Sob o Decreto-Lei n. 2300, de 1986, somente podiam participar aqueles regularmente inscritos no cadastro do rgo licitante. A nova lei determinou a possibilidade de participao tambm dos interessados que atendam s condies at trs dias antes do recebimento das propostas, o que tem dado margem a controvrsias e disputas infindveis e, mesmo, insolveis, no que entende o considerado administrativista Maral Justen Filho(5). Tem por finalidade tornar a licitao mais sumria e rpida. O objeto evidente da alterao que a nova lei introduziu foi o de abrir as portas para um maior nmero de licitantes. Entretanto, no resta dvida que o procedimento da tomada de preos acaba por se tornar to complexo quanto o da concorrncia(6). A vantagem que havia na legislao anterior que a comisso limitava-se a examinar os certificados de registro cadastral, o que j no pode ocorrer sob a nova lei, pois, havendo licitantes fora do cadastro, a comisso de licitao ter que examinar toda a documentao para a qualificao.

A tomada de preos admissvel nas contrataes de obras, servios e compras dentro dos limites de valor estabelecidos em lei e corrigidos por ato administrativo competente. A grande caracterstica dessa modalidade, que a distingue da concorrncia a existncia de habilitao prvia dos licitantes, atravs dos registros cadastrais. Esses cadastros so registros dos fornecedores de bens, executores de obras e servios que ali se inscreveram, mantidos por rgos e entidades administrativas que freqentemente realizam licitaes. Dever correr, na tomada de preos, um prazo de quinze dias, no mnimo, entre a publicao e a data fixada para o recebimento das propostas. Contudo, caso o certame seja julgado na conformidade dos "tipos", ou seja, pelos critrios de "melhor tcnica" ou de "tcnica e preo", o prazo ser de, pelo menos, trinta dias, sendo a contagem feita da mesma forma que na concorrncia.

6. Convite
O convite a modalidade de licitao entre, no mnimo, trs interessados do ramo pertinente a seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados pela unidade administrativa. Podem tambm participar aqueles que, mesmo no sendo convidados, estiverem cadastrados na correspondente especialidade e manifestarem seu interesse com antecedncia de 24 horas da apresentao das propostas. O convite , dentre todas as modalidades de licitao, a mais simples, sendo adequada a pequenas contrataes, cujo objeto no contenha maiores complexidades, ou seja de pequeno valor(7). a nica modalidade de licitao que no exige publicao de edital, j que a convocao feita por escrito, obedecendo a uma antecedncia legal de cinco dias teis, por meio da carta-convite. A Lei n. 8.666/93 inovou, ao garantir a participao de outros interessados, desde que cadastrados e havendo manifestao nesse sentido, formalizada em at 24 horas antes da apresentao das propostas. Tal medida visou a aumentar o nmero de licitantes, mas da mesma forma que ocorreu com a tomada de preos, tornou mais complexo o procedimento. Permitindo pois, essa participao aos "no-convidados", deve a unidade administrativa afixar cpia da convocao em local apropriado. Em princpio, o convite dever contar com, no mnimo, trs licitantes qualificados, ou seja, em condies de contratar. O Tribunal de Contas da Unio j decidiu inclusive que, no se obtendo esse nmero legal de propostas, impe-se a repetio do ato, convocando-se outros possveis interessados, a fim de garantir a legitimidade do certame.(8) A abertura de envelopes feita em ato pblico, no dia, hora e local especificados na carta-convite. O julgamento feito por uma comisso ou servidor designado pela autoridade administrativa. Mister ressaltar que a lei veda que se utilize o convite ou a tomada de preos para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local, que possam ser realizados conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio de seus valores caracterizar o caso de tomada de preos ou concorrncia, respectivamente.

7. Concurso
O concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmio ou remunerao aos vencedores, segundo critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial. comumente utilizado na seleo de projetos, onde se busca a melhor tcnica, e no o menor preo. No entender de Hely Lopes Meirelles, o concurso uma modalidade de licitao de natureza especial, porque, apesar de se reger pelos princpios da publicidade e da igualdade entre os participantes, objetivando a escolha do melhor trabalho, dispensa as formalidades especficas da concorrncia.(9) O concurso deve ser anunciado com ampla divulgao pela imprensa oficial e particular, atravs de edital, publicado com uma antecedncia mnima legal de 45 dias para a realizao do evento. A qualificao exigida aos participantes ser estabelecida por um regulamento prprio do concurso, que conter tambm as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho, bem como as condies de realizao e os prmios a serem concedidos. O julgamento feito por uma comisso especial, integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria, sejam ou no servidores pblicos. Esse julgamento ser realizado com base nos critrios fixados pelo regulamento do concurso. O pagamento do premio ou da remunerao condicionado cesso, por parte do autor do projeto, dos direitos a ele relativos, a fim de que a Administrao possa utiliz-lo de acordo com o prescrito no regulamento ou no ajuste para sua elaborao. Finaliza-se, portanto, o concurso com a classificao dos trabalhos e o pagamento do prmio ou da remunerao, no sendo conferido qualquer direito a contrato com a Administrao. J a execuo do projeto escolhido ser, de outra forma, objeto de outra licitao, revestida de outra modalidade(concorrncia, tomada de preos ou convite), vedada a participao do autor como licitante.

8. Leilo
O leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis para a Administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou ainda para a alienao de bens imveis cuja aquisio haja derivado de procedimento judicial ou de dao em pagamento. Pode-se verificar a ocorrncia de dois tipos de leilo, que so o comum e o administrativo. O leilo comum, que privativo do leiloeiro oficial, regido pela legislao federal pertinente, podendo a Administrao estabelecer as condies especficas. J o leilo administrativo feito por servidor pblico. Antes do leilo, devem os bens ser previamente avaliados, constando no edital o preo mnimo a ser ofertado. Indispensvel se faz ainda que o edital descreva os bens, possibilitando sua perfeita identificao. Deve, alm disso, indicar o local onde se encontram, possibilitando o exame por parte dos interessados. O dia, horrio e local do prego so especificados tambm pelo instrumento convocatrio.

Para o leilo, no se exige qualquer tipo de habilitao prvia dos licitantes, tendo em vista que a venda feita vista ou em curto prazo. Admite-se, entretanto, a exigncia, quando o pagamento no for todo vista, de um depsito percentual do preo, servindo como garantia. Os lances no leilo devero ser verbais, configurando uma disputa pblica entre os ofertantes, enquanto durar o prego. Aquele que, ao final, oferecer maior lance, de valor igual ou superior ao avaliado previamente, arremata o objeto da licitao.

9. Critrios de julgamento das propostas

A regra geral a adoo do tipo, ou critrio de julgamento "menor preo". Neste tipo, o que se objetiva a vantagem econmica na obteno da obra, servio ou compra, sendo o objeto de rotina, a tcnica uniforme e a qualidade padronizada. Para tanto, a Administrao no utiliza qualquer outro fator para o julgamento das propostas, somente considerando as vantagens econmicas constantes das ofertas, satisfazendo ao prescrito no edital. Basta, pois, que o objeto cumpra as finalidades editalcias e oferea o melhor preo, para que merea a escolha e o contrato com a Administrao Pblica. O segundo tipo, "melhor tcnica", que constitui exceo, leva em considerao, primeiramente, a obra, servio ou material mais perfeito e adequado. Justifica-se a adoo de tal tipo para obras, servios ou fornecimentos de alta complexidade e especializao, isto , que no h padronizao na tcnica ou na qualidade, tais como podemos citar empreendimentos que exigem tecnologia avanada. Aps a fase de escolha da licitante possuidora da melhor tcnica, negociam-se as condies propostas, com base nos oramentos detalhados apresentados e tendo como referncia limite a proposta de menor preo apresentada entre as licitantes que obtiveram a valorizao mnima. Em havendo impasse nessa negociao, procede-se negociao com os demais proponentes, por ordem de classificao tcnica, at que se chegue a um acordo para a contratao. O tipo "tcnica e preo" se caracteriza por combinar os dois fatores. A tcnica relevante, mas o preo deve tambm ser considerado no julgamento. A Administrao deve escolher a proposta mais vantajosa economicamente, mas segundo critrios mnimos de tcnica exigidos no edital. A licitao que utiliza o tipo "tcnica e preo" deve, igualmente de "melhor tcnica", estar restrita aos servios de natureza intelectual(10). Difere, contudo, porque, na de "melhor tcnica", a tcnica fator preponderante, negociando-se o preo posteriormente, enquanto na "tcnica e preo", aglutinamos os dois fatores, fazendo a classificao pela mdia ponderada das propostas tcnicas e de preo. Por conseguinte, independentemente de apresentarem melhor preo, as propostas que no satisfizerem limites mnimos de tcnica, sero desclassificadas. H ainda o tipo "maior lance ou oferta", que foi resultado de uma inovao na Lei de Licitaes e Contratos Pblicos (Lei n. 8.666/93), introduzida pela lei que lhe alterou (Lei n. 8.883/94). Destina-se aos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso, tornando expresso em lei o que o Estatuto anterior trazia de forma apenas implcita. Veio a atender tambm s particularidades da modalidade leilo, qual seja a alienao de imveis que a Administrao tenha adquirido atravs de ao judicial ou de dao em pagamento.

10. Prego: a nova modalidade de licitao instituda pela polmica Medida Provisria n. 2.026/00
Constitui-se o prego em uma nova modalidade de licitao, criada atravs da Medida Provisria n. 2.026, de 04 de maio de 2000, e regulamentada pelo Decreto n. 3.555, de 08 de agosto de 2000. Em sentido literal, a palavra prego corresponde ao ato de apregoar, significando proclamao pblica. Antes dessa medida provisria, associava-se o prego, no mbito do Direito Administrativo, ao modo pelo qual se realiza o leilo, modalidade destinada venda de bens mveis inservveis para a Administrao, ou legalmente apreendidos ou penhorados e at mesmo alienao de bens mveis que venham a integrar o patrimnio de ente pblico em funo de penhora ou dao em pagamento. Tal nova modalidade de licitao, instituda atravs da referida Medida Provisria, destina-se aquisio de bens e servios comuns, promovida exclusivamente no mbito da Unio, qualquer que seja o valor estimado da contratao, em que a disputa pelo fornecimento feita por meio de propostas e lances em sesso pblica. Essa nova modalidade de certame licitatrio vem se juntar s formas j conhecidas e disciplinadas na Lei de Licitaes e Contratos Pblicos(Lei n. 8.666/93), quais sejam a concorrncia(contratos de grande vultos), a tomada de preos(aquisies de vulto mdio), convite(pequeno vulto), concurso e leilo. Inserido neste contexto, v-se que o prego utilizado para qualquer valor estimado de contratao, diferenciando-se tambm das outras modalidades pelo fato de somente poder ser promovido no mbito da Administrao Pblica Federal. Pretendeu-se, com a instituio do prego, uma maior concentrao, flexibilizao e desburocratizao do procedimento licitatrio convencional(11). Ocorre em uma sesso pblica, configurando uma disputa entre os licitantes atravs de propostas e lances. No prego, a licitao desenvolve-se em duas etapas, compreendendo uma fase interna de preparao e outra externa. Na primeira, que em quase nada difere das outras modalidades, deve-se justificar a necessidade da contratao, definindo o objeto do certame e estabelecendo as exigncias de habilitao, critrios de aceitao de propostas, clusulas gerais do contrato, sanes pelo inadimplemento, dentre outras. Ainda nessa fase introdutria, a autoridade competente designa o pregoeiro, que tem por competncia a conduo da licitao, recebendo propostas e lances, analisando a aceitabilidade e procedendo a classificao. Textos relacionados Razes da improbidade. A teoria da transmutao do Pequeno Prncipe no Prncipe Regulao dos servios pblicos: papel e desempenho das agncias especficas A remoo do servidor pblico para acompanhamento de cnjuge Ao de improbidade por falta de repasse de descontos salariais para pagamento de emprstimos consignados A perda do direito de punir o servidor aps a instaurao do processo administrativo disciplinar - a prescrio intercorrente quanto s infraes disciplinares na legislao federal e na legislao estadual e o caso especfico do Estado de Minas Gerais

A fase externa da licitao na modalidade prego compreende, inicialmente, a divulgao, mediante publicao de avisos no Dirio Oficial da Unio e em jornais de grande circulao, sendo ainda facultado a veiculao de informao por meio eletrnico. Nesse instrumento de aviso, fixa-se uma data para a realizao de sesso pblica, na qual devero comparecer todos os interessados, munidos dos envelopes de propostas e documentos relativos habilitao. Em um primeiro momento, exige-se uma habilitao prvia, a priori, na qual cada licitante se declara habilitado, afirmando estar em regularidade perante seguridade social, Fazenda Nacional e Fundo de Garantia do Tempo de Servio- FGTS, bem como que atende s exigncias editalcias no tocante habilitao jurdica e qualificaes tcnica e econmico-financeira. Fica previsto que quem fizer declarao falsa, nesta pr-habilitaco, ficar impedido de contratar com a Unio, pelo prazo de at cinco anos, bem como descredenciado do SICAF. Declarando, pois, sua habilitao, o licitante participa da sesso de abertura dos envelopes de proposta. V-se, nesse caso, que se produziu, na modalidade prego, uma importante modificao no procedimento, to desejada por boa parte da doutrina e defendida pelos eminentes mestres Jess Torres Pereira Junior e Maral Justen Filho. Tal modificao consiste na inverso do procedimento licitatrio: ao invs de serem abertos primeiramente os envelopes de habilitao, como nas demais modalidades, d-se primeiramente a abertura dos envelopes contendo as propostas. A partir da, procede-se a lances verbais sucessivos a serem feitos pelo licitante que apresentou o menor preo e pelos demais que tenham apresentado preos at 10% acima, at que se classifique a proposta mais vantajosa para a Administrao. Essa inverso do procedimento foi, talvez, a modificao mais importante introduzida pela medida provisria, tendo em vista que a fase de habilitao, sendo prvia em relao fase de classificao, como ocorre nas outras modalidades, vem se constituindo no maior gargalo para o andamento dos certames, em prejuzo do princpio constitucional da eficincia. a fase predileta para o direcionamento das licitaes por maus administradores, cumulando-as de exigncias burocrticas e desnecessariamente detalhadas, resultando no campo de batalha mais acirrado entre os licitantes e na seara predileta das famigeradas liminares.(12) Logo, seguindo essa inverso de procedimento, aps a fase de classificao, realizada na sesso pblica de prego, procede-se, pelo pregoeiro, abertura do envelope contendo a documentao para habilitao do licitante que apresentou a melhor proposta, para a verificao do atendimento das exigncias, condies e especificaes contidas no edital, bem como da documentao de regularidade exigida. Trata-se, de sorte, de uma habilitao a posteriori. Em havendo inabilitao do proponente melhor posicionado, analisam-se os documentos do licitante com a proposta classificada em segundo lugar, e assim sucessivamente, caso necessrio. No entanto, embora reconhecendo a importante modificao e a boa inteno na edio da citada Medida Provisria, possibilitando maior celeridade e economicidade ao procedimento licitatrio, no se pode deixar de ressaltar que h aspectos que ensejam reflexo e preocupao. Tal Medida Provisria cria uma nova modalidade licitatria, que praticamente anula outras, contidas na Lei 8.666/93. A Lei de Licitaes e Contratos Pblicos, que estabelece normas gerais, define, como j se disse, cinco modalidades de licitao(concorrncia, tomada de preos, convite, concurso e leilo), como sendo numerus clausus, pois veda expressamente a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao de modalidades. E a v-se que, alm de a medida provisria criar uma nova modalidade, ainda estabelece que ser adotada qualquer que seja o valor da contratao, excluindo-se, por conseguinte, outras trs modalidades, que so a concorrncia, tomada de preos e convite. Entende-se que a medida provisria procedeu a uma inverso da hierarquia das normas, verdadeira subverso do ordenamento constitucional, j que, alm de estatuir, somente para a Administrao Federal, normas diversificadas das normas gerais de mbito nacional, opera verdadeira delegao legislativa, ao estatuir que caber ao regulamento(Decreto n. 3.555/00) a disposio sobre tais bens e servios comuns. E mais, apesar de estatuir normas de abrangncia apenas federal, prev que as normas gerais da Lei 8.666/93 tero aplicao subsidiria. H ainda trs outros aspectos criados pela nova modalidade, que tm ainda preocupado os estudiosos e aplicadores do Direito Administrativo. O primeiro diz respeito ao pregoeiro, porque tal medida provisria excluiu a necessidade das comisses de licitao, determinando que apenas um servidor, o pregoeiro, monopolizar a conduo do procedimento, deixando-o bastante vulnervel e ameaando a moralidade das licitaes. Preocupa tambm a questo da previso, contida no texto da medida provisria, que se no for desde logo anunciado, na sesso pblica do prego, que se pretende usar de recurso, precluir o direito ao recurso na via administrativa. Isso ofende, claramente, os princpios do devido processo legal, do contraditrio, da ampla defesa e do uso de recursos pertinentes. Outra clusula que causa estranheza diz respeito diminuio dos prazos recursais, de cinco dias teis para trs dias corridos, o que pode no apenas dificultar, mas tambm, o que pior, inviabilizar o direito aos recursos. Por tudo isso, entende-se que a nova modalidade criada, apesar do louvvel intuito de flexibilizar e dinamizar o procedimento licitatrio, deve ensejar uma maior reflexo por parte dos detentores do poder, para que sejam efetuados os ajustes necessrios, a fim de que no se percam as mudanas exigidas no seio social.

11. Concluso
Sabe-se que, para poder alienar, adquirir ou locar bens, realizar obras ou servios, fazer concesses, permisses de obra, servio ou de uso exclusivo de bem pblico, a Administrao deve obedecer a um procedimento constitucionalmente garantido, que a licitao. Atravs de tal procedimento administrativo, a Administrao Pblica convoca os interessados apresentao de propostas, com o escopo de selecionar aquela que se mostrar mais conveniente em funo de parmetros previamente divulgados. Em razo desses parmetros, surge o objeto do estudo realizado, as modalidades de licitao. As modalidades representam as mais diferentes espcies de certame para que, afinal, estabelea-se o contrato com a Administrao Pblica. A Lei n. 8.666/93, que dispe sobre licitaes e contratos pblicos, prescreve as modalidades existentes em nosso ordenamento, que so a concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso e o leilo. Os ditames legais sugerem requisitos pr-fixados para que se defina qual a modalidade ou o tipo a ser aplicada no certame

licitatrio, obedecendo anlise de fatores como qualidade, rendimento, preo, tcnica a ser empregada, prazo previsto, entre outros, que conjugados ou isoladamente, determinaro as empresas habilitadas ou aptas a contratar com a Administrao Pblica. A Medida Provisria n. 2.026/00 criou ainda uma nova modalidade, o prego, que trouxe bastantes inovaes que causaram, de um lado, boa acolhida, mas tambm muita polmica e preocupao. Traz como grande novidade a inverso das fases de habilitao e julgamento, acarretando uma maior rapidez e eficincia ao certame. Por outro lado, denota muita preocupao, pois afronta a hierarquia normativa, bem como contraria, em alguns aspectos, os princpios da legalidade, devido processo legal e da ampla defesa. Por tudo isso, entende-se que deve haver, por parte do Poder Executivo, bem como do Legislativo, maior ateno e reflexo quanto a essa nova modalidade criada. De fato, urgia que se dinamizasse o procedimento, mas as inovaes devem ser implementadas de forma gradual e esclarecedora, obedecendo s garantias constitucionais, bem como sendo orientadas pelos princpios que norteiam e consagram o Direito Administrativo.