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Sociedade Informacional, Direito e Democracia: pensando o direito tributrio dogmtica. para alm da

Guilherme Villela de Viana Bandeira

Pesquisadora do NEF/FGV

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Dezembro / 2011

In fact, freedom is never a given. It is a constant struggle; it is the ability to redefine autonomy and enact democracy in each social and technological context. The Internet offers extraordinary potential for the expression of citizens rights, and for the communication of human values. Certainly, it cannot substitute for social change and political reform. However, by relatively leveling the ground of symbolic manipulation, and by broadening the sources of communication, it does contribute to democratization (Manuel Castells, The Internet Galaxy, p. 164) 1. Introduo: Qual sociedade? Como interpret-la? No dia 20 de outubro de 2011 terminava em Sirte, Lbia, uma ditadura que durou mais de 40 anos a mais longa de todo o Oriente Mdio-, aps trs meses de intensos bombardeios das foras da OTAN (Organizao do Tratado do Atlntico Norte). Embora importante, este fato no deveria nos chamar ateno, pois o surgimento e a queda de ditaduras se repetiu com uma certa frequncia neste ltimo sculo. O que sim novo e nunca visto pela humanidade est no seguinte: a tortura, as sevcias sofridas e o consequente assassinato de Muammar al-Gaddafi, ex-ditador lbio, puderam ser

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assistidos quase em tempo real pelo mundo inteiro, em nosso computadores pessoais e smartphones. Pelas imagens disponibilizadas na internet possvel ver a profuso de celulares dos rebeldes-algozes portando mini-cmeras filmadoras, gravando todo aquele espetculo sangrento e macabro. As novas armas, alm das antigas AK-47 e R-15, agora so os Motorolas, os Iphones, os Nokias, capazes de gerar efeitos polticos e econmicos instantneos e globais, muito mais do que uma granada ou um grande projtil lanado contra alvos terrestres, que podem muito bem passar despercebidos pelo resto do mundo se no forem capturados digitalmente. Agora, faamos um paralelo ousado. No dia 22 de janeiro de 2007 entrou em vigor o Decreto no. 6.022, implantando o Sistema Pblico de Escriturao Digital (SPED) em todo o territrio nacional. Seu objetivo declarado foi sistematizar as obrigaes acessrias por meio da validao digital para o pagamento de Impostos sobre Produtos Industrializados (IPI) e Impostos sobre Circulao de Mercadorias (ICMS), mas o projeto ser ampliado aos demais tributos nos prximos anos. O sistema como um todo opera por mecanismos de certificao digital em trs reas: a Escriturao Contbil Digital, a Escriturao Fiscal Digital e a Nota Fiscal Eletrnica. Assim, o fisco possui virtualizadas todas as informaes necessrias para a atividade arrecadatria e fiscalizatria do Estado. Espera-se que, no longo prazo, que ocorra a completa extino dos papeis para essas atividades. Com a introduo dessas novas tecnologias, a Administrao Fiscal passou a ter diante de si um o retrato virtual e numrico de toda a rede produtiva ocorrendo a tempo real, por meio do qual possvel comparar valores, checar dados e conferir informaes distintas. A digitalizao dos livros contbeis e das notas fiscais eletrnicas acessveis aos computadores do fisco impede que haja descompasso entre a realidade virtual e a realidade fsica, j que o prprio direito passou a considerar a realidade virtual como representativa da realidade fsica.

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O que as imagens do assassinato de um ditador transmitidas on-line e a modernizao de nosso sistema tributrio possuem em comum? Elas fazem parte de uma profunda mudana que a sociedade vem sofrendo pelo menos a partir da dcada de 1970, com o surgimento da chamada sociedade informacional, cujos ltimos desdobramentos estampam a todo o dia as capas e sites - dos jornais: a j intitulada Primavera rabe, derrubando ditaduras que antes pareciam interminveis; a crise do capitalismo globalizado que vem solapando as economias das potencias centrais; a emergncia de pases que cada vez ganham fora tanto poltica quanto econmica como o Brasil, China e ndia. Provavelmente s compreenderemos a fundo tais eventos quando eles se tornarem Histria e portanto um objeto apartado de ns. A coruja de Minerva s ala vo no entardecer, disse Hegel no Princpios da Filosofia do Direito. Entretanto, mesmo reconhecendo o limite epistemolgico para entender o presente, podemos ver tais fenmenos como contradies internas desta sociedade que se constituiu nos ltimos quatro decnios. Os adjetivos para caracterizar tal sociedade so muitos e conhecidos: ps-moderna (Lyotard e Harvey), sociedade em rede (Castells), sociedade do risco (Beck), modernidade lquida (Bauman), sociedade do simulacro (Baudrillard), modernidade reflexiva (Giddens), s para citar alguns poucos exemplos. Esta pluralidade de adjetivos nos impe uma pergunta fundamental: Qual a melhor postura intelectual capaz de descrever tais fenmenos, j que as narrativas com as quais estvamos acostumados tratando do direito positivo, de democracia, da legitimidade e do Estado Nacional - j no do de explicar nossas aes nem o mundo em que vivemos? Sofremos os efeitos de duas impresses contrrias e que no conseguimos conciliar: ao mesmo tempo que somos bombardeados por estes fenmenos a tempo real e tentamos compreend-los, estes mesmos acontecimentos envolvem regies, culturas e instituies muito complexas e diferentes das nossas. Nos sentimos perplexos por uma contradio bsica na sociedade atual: ainda que estejamos conectados globalmente pela tecnologia da informao e sentimos, por causa disso, seus efeitos afinal, h mais de

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quarenta anos Marshall McLuhan diz que vivemos em uma aldeia global- nossa vida e o sentido que atribumos a ela transcorre localmente, em nossa cidade, nosso bairro e com pessoas com as quais mantemos contato. Por conta dessa contradio, somos seduzidos pelo niilismo intelectual, nos impondo um ceticismo social ampliado por uma generalizada descrena poltica. Geralmente, os diagnsticos de poca que trazem o prefixo ps seguem esta linha desanimadora. Ps-modernidade, ps-estruturalismo, ps-positivismo, ps-tudo. Como diz Ulrich Beck, no prefcio de seu livro Sociedade de Risco muito lido na dcada de 1980, mas s no ano passado traduzido no Brasil: [o sufixo ps] a palavra-chave de nossa poca. Tudo ps. Ao ps-estruturalismo j nos acostumamos h algum tempo. Ainda que lhe associamos alguns contedos. Com a psmodernidade, tudo j comea a ficar mais nebuloso. Na penumbra conceitual do psesclarecimento, todos os gatos so pardos. Ps a senha para a desorientao que se deixa levar pela moda. Ela aponta para um alm que no capaz de nomear, enquanto, nos contedos, que simultaneamente nomeia e nega, mantm-se a rigidez do que j conhecido. Passado mais ps essa a receita bsica com a qual confrontamos, em verborrgica e obtusa confuso, uma realidade que parece sair dos trilhos.1 evidente que uma postura niilista e irracionalista dispensaria qualquer produo intelectual ou vinculao poltica. Alm disso, tal postura contraditria. Se anuncio ao mundo que no consigo compreend-lo, este mesmo enunciado j no algum tipo de compreenso? Manuel Castells possui uma posio muito mais frutfera e coerente, ao dizer: acredito na racionalidade e na possibilidade de recorrer razo sem idolatrar sua deusa. Acredito nas oportunidades de ao social significativa e de poltica transformadora, sem necessariamente derivar para as corredeiras fatais de utopias absolutas2. E, mais importante do que este auto-de-f intelectual, prope que partamos
1 BECK, Ulrich. Sociedade de risco: rumo a uma outra modernidade. So Paulo, Editora 34, 2010. p.

11. 2 CASTELLS, Manuel. Sociedade em rede. So Paulo, Paz e Terra, 1999. P. 42.

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da hiptese de que todas as maiores tendncias das mudanas em nosso mundo novo e confuso so afins e que podemos entender seu inter-relacionamento.3 (grifei) Esta ser a postura adotada neste trabalho: acreditar na razo sem idolatrar sua deusa, procurando as mudanas afins que encontramos neste mundo novo e confuso. Partiremos da premissa de que a tecnologia da informao teve um papel-chave na constituio desta sociedade que surgiu nas ltimas trs dcadas do sculo XX. Que esta sociedade da informao, resultado de uma profunda mudana dentro do prprio capitalismo, ao contrrio do que professado, teve como principal agente o Estado, aumentando e modificando seu aparelho regulatrio e fiscal. A proposta deste trabalho analisar um exemplo claro desta reestruturao interna pela qual vem passando os Estados em sua atividade fiscal. O objetivo aqui ser descrever as implicaes institucionais e jurdicas impostas pelo Sistema Pblico de Escriturao Digital (SPED), que revolucionou sistema tributrio brasileiro, tanto na relao entre fisco e contribuinte, como na cooperao entre os Estados Federados. Em uma segunda parte, esboaremos um prognstico de algumas possveis mudanas que podero ser feitas para aumentar a transparncia da arrecadao e reduzir sua complexidade. Utilizando a tecnologia no s para difundir a informao, como tambm para aumentar a participao democrtica. 2. Adaptaes do Estado e do Direito Tributrio para uma economia informacional. A implantao do SPED no foi uma mera mudana burocrtica interna administrao do fisco. Sua lgica e funcionamento so muito distintos do sistema tributrio moderno criado pelo Cdigo Tributrio Nacional (CTN) em 1966. Alm de terem mais de quarenta anos de diferena, eles foram concebidos segundo paradigmas econmicos diferentes. No fim da dcada de sessenta, o Brasil se desenvolvia segundo a lgica do industrialismo. Este modo de desenvolvimento est concentrado, segundo
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Idem, ibidem.

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Castells, na introduo de novas fontes de energia e na capacidade de descentralizao de seu uso ao longo do processo produtivo. Tratava-se de uma atividade econmica majoritariamente industrial e fordista, por meio do qual o lucro era auferido pelo valor agregado s mercadorias. Os estoques eram comuns e quanto mais o empresrio conseguisse acelerar seu giro de capital, maior seria sua remunerao. Apoiado nas polticas keynesianas, o Estado, por sua vez, era responsvel pelas medidas anticclicas e estava preocupado sobretudo em manter uma poltica econmica que assegurasse um alto padro de consumo. Por isso, neste tipo de capitalismo organizado, era fundamental que houvesse uma alta concentrao e centralizao do capital industrial, bancrio e comercial em mercados nacionais. A partir das dcadas de 1970 e 1980, a lgica passou a ser outra. No informacionalismo, vigora o que David Harvey chama de acumulao flexvel. Ela se apia na flexibilidade dos processos de trabalho, dos mercados de trabalho, dos produtos e padres de consumo. Caracteriza-se pelo surgimento de setores de produo inteiramente novos, novas maneiras de fornecimento de servios financeiros, novos mercados e, sobretudo, taxas altamente intensificadas de inovao comercial, tecnolgica e organizacional (...) Ela tambm envolve um novo movimento que chamarei de compresso do espao e tempo no mundo capitalista os horizontes temporais da tomada de deciso decises privada e pblica se estreitam, enquanto a comunicao via satlite e a queda dos custos de transporte possibilitam cada vez mais a difuso imediata das decises num espao cada vez mais amplo e variegado4. Para que ocorressem essas trs mudanas importantes flexibilidade, inovao e compresso do tempo e espao foi fundamental que desenvolvimento da tecnologia de informao na dcada de 1970 criasse uma cultura prpria que se difundisse pela sociedade e suas instituies. Como diz Manuel Castells, por isso que a economia informacional, e no apenas baseada na informao, pois os atributos culturais e institucionais de todo o sistema social devem ser includos na implementao e difuso do novo paradigma tecnolgico. A economia industrial tambm no se baseou apenas no uso de novas fontes de energia de produo,
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HARVEY, David. Condio Ps-Moderna. So Paulo, Loyola, 2010. p. 140.

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mas no surgimento de uma cultura industrial, caracterizada por uma nova diviso social e tcnica do trabalho.5 Esta nova economia opera pela reduo dos estoques em produo globalizada e just-in-time, impondo uma maior flexibilidade regulatria para o comrcio internacional. O nossos padres de consumo tambm se alteraram. O industrialismo - que girava em torno do consumo de massa de bens durveis - vem cada vez mais cedendo espao para o consumismo individualizado da cultura yuppie. Segundo Castells, a economia informacional/global organizada em torno de centros de controle capazes de coordenar, inovar e gerenciar as atividades interligadas das redes de empresas. Servios avanados, inclusive finanas, seguros bens imobilirios, consultorias, servios de assessoria jurdica, propaganda, projetos, marketing, relaes pblicas, segurana, coleta de informaes e gerenciamento de sistemas de informao, bem como P&D e inovao cientfica, esto no cerne de todos os processos econmicos, seja na indstria, agricultura, energia, seja em servios de diferentes tipos. Todos podem ser reduzidos gerao de conhecimento e a fluxos de informao. Portanto, os sistemas avanados de telecomunicaes poderiam possibilitar sua localizao dispersa pelo globo6 (grifo). Evidente que a legislao tributria segue, ainda que implicitamente, a economia e o modelo de regulao a ela subjacente. Quando o CTN entrou em vigor, a maior preocupao era assegurar a legalidade e a tipicidade na cobrana dos tributos. Buscavase segurana e uniformidade na aplicao das leis. Por isso foi to importante encontrar a coerncia conceitual na legislao tributria, sistematizando categorias determinadas por padres mais ou menos rgidos. Por exemplo, segurana significava saber o que era o fato gerador, o conceito correto de prescrio, decadncia, obrigao principal, obrigao acessria, hiptese de incidncia e etc. Utilizando essas categorias interpretativas criadas pela dogmtica jurdica, o Estado era controlado pelos limites impostos pela legislao
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CASTELLS, Manuel. Sociedade em rede. So Paulo, Paz e Terra, 1999. p. 141. Idem. p. 469.

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e jurisprudncia em uma relao direta entre positivao e interpretao, atividade legislativa e o estudo da linguagem. Como explica Marco Aurlio Greco, tratando da importncia da dogmtica jurdica na dcada de 1970: Debater com a Autoridade no plano sinttico e semntico e suscitar questes ligadas hierarquia (das normas) era um porto seguro onde o questionamento do exerccio da autoridade estatal (via tributao) podia se dar sem maiores riscos7. Entretanto, quando a realidade material subjacente ao texto legal se altera radicalmente, como ocorreu com a penetrabilidade da tecnologia de informao em nosso cotidiano, novas normas buscam acompanhar esta mudana e demoramos a perceber que utilizamos os mesmo conceitos para nos referir a fenmenos diferentes, rompendo com a sistematicidade e coerncia entre os arranjos normativos. A dogmtica passa a descrever realidades jurdicas e materiais que no existem mais e seu discurso passa a ser meramente autorreferencial: de dogmticos para dogmticos, signos sobre signos sem significados. Ocorre o que se chama de descompasso categorial ou descompasso de paradigmas interpretativos gerado por essa mudana estrutural. Isto pertence ao tipo identificado por Wittgenstein de que o falar da linguagem uma parte de uma atividade ou de uma forma de vida8. Se ocorre uma mudana radical em nossa forma de vida, em nosso hbitos, nossa linguagem dever acompanhar estas mudanas ou a comunicao no se estabelece. Alguns exemplos para este argumento ficar mais claro. O art. 195 do CTN diz que para os efeitos da legislao tributria, no tm aplicao quaisquer disposies legais excludentes ou limitativas do direito de examinar mercadorias, livros, arquivos, documentos, papis e efeitos comerciais ou fiscais, dos comerciantes ou produtores, ou da obrigao destes de exibi-los. No pargrafo nico diz que os livros obrigatrios de
GRECO, Marco Aurlio. Crise do formalismo no Direito Tributrio Brasileiro In: Nas fronteiras do Formalismo. (orgs.) Jos Rodrigo Rodriguez, Carlos Eduardo Batalha da Silva, Samuel Rodrigues Barbosa. So Paulo, Saraiva, 2010. p. 230.
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WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas, So Paulo, Os Pensadores, 1999. 23.

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escriturao comercial e fiscal e os comprovantes dos lanamentos nele efetuados sero conservados at que ocorra a prescrio dos crditos tributrios decorrentes das operaes a que se refiram. A preocupao deste artigo foi assegurar autoridade tributria o acesso s provas fsicas correspondentes s obrigaes tributrias. Estas mesmas provas os livros de escriturao comercial e fiscal e os comprovantes de lanamentos deveriam ser conservados fisicamente at a ocorrncia da prescrio. A tecnologia disponvel naquela poca no era to avanada e exigia um grande esforo de deslocamento fsico dos agentes para que houvesse a checagem dos materiais conservados com o prprio contribuinte at a prescrio. Agora, vejamos como funciona o SPED. O art. 2o caput e 1o do decreto que o instituiu diz: o SPED instrumento que unifica as atividades de recepo, validao, armazenamento e autenticao de livros e documentos que integram a escriturao comercial e fiscal dos empresrios e das sociedades empresrias, mediante fluxo nico computadorizado de informaes. Todos os livros e documentos de que trata o caput sero emitidos em forma eletrnica e estaro a todo o tempo disponveis para a fiscalizao. Podemos, na linguagem cotidiana, falar sobre a realidade sem muitos problemas de comunicao, mas comparemos como a percepo da realidade relevante ao direito diferente nestes dois dispositivos legais. Escapando lgica interna estruturada pelo CTN, os fiscos, com a tecnologia da informao, podem ter acesso, a qualquer tempo, a todas as provas necessrias constituio do crdito tributrio. As novas normas desenvolveram um sistema completamente virtual para o cumprimento e exigncia dessas obrigaes. O SPED fala de um espao de fluxos enquanto o CTN ainda est preso no espao de lugares9.
Fluxo no representam apenas um elemento da organizao social: so a expresso dos processos que dominam nossa vida econmica, poltica e simblica(...) Por fluxos, entendo as sequncias intencionais, repetitivas e programveis de intercmbio e interao entre posies fisicamente desarticuladas, mantidas por atores sociais nas estruturas econmica, poltica e simblica da sociedade. CASTELLS, Manuel. Sociedade em rede. So Paulo, Paz e Terra, 1999. p. 501.
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Se o direito, em sua prpria operao, j possua algum carter de virtualidade, na medida em que ignora os fatos ocorridos no mundo real e considera somente as provas dos fatos para a incidncia da norma, com o sistema de escriturao digital esta virtualidade ficou ainda mais evidente. Obrigaes, direitos e deveres puderam ser reduzidos a um sistema nico de informao para que pudessem ser processados com maior rapidez. 3. Implicaes da sociedade informacional para a dogmtica tributria. Como o SPED imps ao direito tributrio o espao de fluxos, podemos dizer que vigora atualmente um novo conceito de fato gerador, reduzido ao lanamento e processamento das informaes digitais, e no mais pela sada fsica da mercadoria ou pelo fato de se auferir renda ou faturamento. Outro conceito importante para o direito tributrio que poder ser repensado a partir do SPED o lanamento por homologao. Como j foi dito, a preocupao do sistema elaborado pelo CTN foi garantir a legalidade pela segurana da interpretao das leis positivadas e da jurisprudncia. O esquema criado foi resumidamente este: o contribuinte dever i) interpretar ele prprio a legislao tributria; ii) realizar o lanamento informando ao fisco seus dados e tambm sua interpretao da legislao ainda que o lanamento em si s ocorra depois da homologao - e finalmente iii) pagar os tributos. Teoricamente, a segurana jurdica seria possvel, pois a interpretao do contribuinte ao realizar o lanamento seria a mesma do fisco ao realizar a homologao. Entretanto no isto o que ocorre. A maioria do contencioso que encontramos hoje envolve questes interpretativas sobre o direito aplicado, na medida em que o SPED j realizou uma pacificao no mundo dos fatos10.

Uma pesquisa recente elaborada pela Fiscosoft com o levantamento da opinio de executivos de 1.181 empresas de mdio e grande porte em todo o pas apontou que 79,3% dos entrevistados j admitem que o SPED trouxe maior qualidade gerencial das informaes e dos controles internos, com a reduo de erros, que podem acarretar multas. Alm disso, 70% dos participantes acreditam em uma reduo da sonegao fiscal e, consequentemente, da concorrncia desleal. Em: http://www.aasp.org.br/aasp/imprensa/clipping/cli_noticia.asp?idnot=11010.

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Podemos dizer que o conflito interpretativo sobre qual o direito aplicado ocorra por uma questo temporal. O momento da interpretao do contribuinte e o momento da homologao do fisco que poder durar at cinco anos evidentemente outro. Mas outra tambm ser a nossa viso sobre as atividades tributadas. Vivemos em um mundo onde as palavras de ordem so: inovao, destruio criativa e flexibilidade. Para citar mais uma vez Harvey: o movimento flexvel do capital acentua o novo, o fugidio, o efmero, o fugas e contingente da vida moderna, em vez dos valores mais slidos implantados na vigncia do fordismo (...) Afinal de contas, foi principalmente por intermdio da irrupo de novos negcios, da inovao e do empreendedorismo que muitos dos novos sistema de produo vieram a ser implantados11. A cada dia surgem no s novos produtos, surgem novas profisses, indstrias inteiras so reformuladas e novas formas vida passam a fazer parte do nosso quotidiano. Neste mundo onde mudanas to profundas ocorrem em um curto espao de tempo, a interpretao que damos hoje s atividades realizadas h alguns anos pode se alterar completamente. Por isso, no o caso de dizer que o CTN e a dogmtica criada para interpret-lo padecessem de algum vcio de origem. Ocorreu na verdade uma profunda mudana estrutural antes impossvel de ser imaginada h cinqenta anos, por isso os problemas que encontramos hoje devem ser repensados em novos termos. Estas mudanas no levaram, como prope alguns tericos12, a uma derrocada do Direito tal qual o compreendemos. Antes o contrrio. Ele no deixou de ser constitudo por um sistema hierrquico e sistemtico de normas que regulam sua prpria criao, possui ainda um mecanismo relativamente claro ainda que cada vez mais complexo de diferenciar as normas vlidas e invlidas e detm o monoplio legtimo da fora. Podemos apontar algumas mudanas estruturais afins: a multiplicao de atos normativos infra-legais tcnicos que no passam pela discusso parlamentar, o
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HARVEY, David. Condio Ps-Moderna. So Paulo, Loyola, 2010. p. 160

Para uma discusso profunda sobre o tema ver: DIMOULIS, Dimitri. Uma viso crtica do neoconstitucionalismo. In LEITE, George Salomo; LEITE, Glauco Salomo (orgs.). Constituio e efetividade constitucional. Salvador: Juspodivm, 2008. p. 43-59.

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desmantelamento de direitos sociais para medidas focalistas, o impulso para o mercado financeirizado, a privatizao de empresas estatais e etc. Mas nenhuma dessas mudanas apresentam um enfraquecimento do conceito de direito. H uma proliferao da regulamentao jurdica e nunca tantas matrias foram tematizadas e pautadas pelo direito. Basta vermos a importncia alcanada pelas decises do Supremo Tribunal Federal (STF) depois da Constituio de 1988. As grandes questes nacionais so decididas com base em argumentos jurdicos do aborto s contendas tributrias e passou-se a reconhecer que o direito pode ser um instrumento eficaz para resolver problemas estruturais como a reduo de desigualdades e o crescimento equitativo da riqueza. Portanto, errado dizer que o direito est perdendo sua fora e que o estudo de seu funcionamento interno infrutfero. Importante compreender como o direito tem respondido a essas mudanas cada vez mais rpidas e quais foram suas reas mais afetadas pela virtualidade da tecnologia. 4. Nova Legalidade e Democracia: Projeto SEFAZ Nacional e o ndice de Transparncia e Cidadania Fiscal. Devemos ter em mente dois aspectos fundamentais para pensar o direito e a democracia na sociedade informacional: a pluralidade de agentes que agora possuem acesso informao e quem ser responsvel por seu processamento. A tecnologia acessvel a uma grande parcela da populao evidentemente aumentou os canais de participao democrtica, mas o problema agora reside na qualidade dessa informao difundida e como nos apropriamos dela. Afinal, de que adianta termos acesso a um grande nmero de informao se no conseguimos compreend-la nem interpret-la? Temos um exemplo claro deste paradoxo no que diz respeito transparncia dos Estados Federados em disponibilizar suas respectivas as informaes fiscais em meios virtuais. Por mais que haja um legtimo esforo desses Estados em disponibilizar suas

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informaes em tempo real para se adequarem Lei da Transparncia (Lei Complementar n. 131)13, estas mesmas informaes so muito complexas e escapam a um controle efetivo dos cidados por no saberem interpret-las.14 Sentimos falta de quem puder simplificar essas informaes disponibilizadas, padronizando seus critrios para aferir sua qualidade. Outro exemplo envolve a complexidade inerente atual legislao tributria. H, neste caso, um grave problema de legalidade, pois muitas vezes o contribuinte sequer saber qual ser a norma aplicada, incorrendo em enormes custos s para manter-se atualizado em relao legislao. O sistema elaborado pela empresa FISCOSoft15 chamado Syntax trabalha com o processamento e a simplificao de mais de 500.000 regras fiscais. Ele opera por um sofisticado software capaz de dissecar e simplificar a legislao ficais, cujo banco de dados alimentado todos os dias com novas regras estatuais e federais. Por mais que um sistema como este possa ser muito til para consultores e advogados, que no possuem a capacidade de se atualizar com tamanha rapidez, as informaes geridas por este mecanismo no so emitidas por nenhuma autoridade pblica. Quem o utiliza este servio sabe os riscos que incorre, pois a interpretao do fisco para as mesmas regras pode ser outra, mas quem se responsabiliza pela interpretao o prprio contribuinte. Para que a tecnologia seja utilizada para recuperar a legalidade perdida, devemos pensar em novas solues regulatrias e institucionais. Quando o CTN entrou em vigor, o fisco ainda precisava descentralizar suas operaes pois no tinha capacidade para gerir
O art. 48 da LC n. 131 diz: A transparncia ser assegurada tambm mediante: II liberao ao pleno conhecimento e acompanhamento da sociedade, em tempo real, de informaes pormenorizadas sobre a execuo oramentria e financeira, em meios eletrnicos de acesso pblico;. Ver o relatrio elaborado pelo Ncleo de Estudos Fiscais em: http://nucleodeestudosfiscais.com.br/files/upload/2011/09/27/indice-de-transparencia-e-cidadania- fiscal-setembro.pdf FISCOSoft uma empresa cujo principal servio oferecer a seus clientes informaes simplificadas sobre a legislao fiscal. Ver: http://www.fiscosoft.com.br/empresa
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uma grande quantidade de informaes. O contribuinte ainda tinha que, ele prprio, interpretar a legislao. Por isso o lanamento por homologao era to til: os contribuintes eram eles prprios um longa manus da burocracia fiscal. Hoje em dia, com a atual quantidade de informaes possveis de serem processadas pelo fisco, no h razo burocrtica para que o crdito tributrio seja constitudo parcialmente por quem dever pag-lo. O fisco j pode arcar sozinho com essa responsabilidade. Para que haja uma verdadeira revoluo no direito tributrio precisamos devolver a complexidade da legislao tributria de volta para o fisco. Uma maneira possvel de faz-lo utilizar o prprio SPED, no s o aumentando os poderes fiscalizatrios, como tem sido usado atualmente, mas para uma efetiva simplificao das obrigaes acessrias. Como as informaes prestadas s Secretarias da Fazenda por meio SPED so enviadas antes da ocorrncia do fato gerador, o fisco j possui toda a informao sobre a operao que ser realizada. Alm de simplesmente autorizar as notas fiscais eletrnicas, poderia ele tambm calcular o imposto a ser exigido. Ou seja, poderia ele prprio interpretar a legislao tributria e dizer ao contribuinte: partindo das informaes que voc me forneceu, voc dever pagar determinado valor. Se o contribuinte no concordar com o valor emitido pelo fisco ou se o contribuinte enviar as informaes erradas, evidente que o pagamento poder ser questionado, seja em vias administrativas ou judiciais. Entretanto, como o prprio fisco se responsabiliza pela interpretao da legislao, no poder questionar ele prprio posteriormente o valor j pago por erros na interpretao, como ocorre atualmente. Dois novos projetos seguem este diagnstico. So eles o Projeto da SEFAZ Nacional e o ndice de Transparncia e Cidadania Fiscal do Ncleo de Estudos Fiscais da Fundao Getlio Vargas. Ambos assumem que deve ser feito um esforo para melhorar as informaes disponibilizadas, seja para o contribuinte que deseja pagar corretamente

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os tributos mas no sabe como, seja para o cidado que quer controlar a arrecadao e os gastos de seu Estado, mas no sabe quais critrios utilizar para faz-lo. O Projeto da SEFAZ Nacional, que no momento no possui figura jurdica prpria e ainda est em fase de estudos, partiu da constatao de que necessrio um ente pblico responsvel pelo processamento das informaes geradas em todo o territrio nacional pelo SPED. Sua funo ser justamente unificar as informaes geradas para que todos os Estados Federados possam compartilhar os mesmos dados. Por exemplo, se um contribuinte far uma operao onde incida ICMS, todas as informaes que digam respeito a esta operao j estaro disponveis aos Estados envolvidos, acabando com a assimetria federativa, seja na aplicao da legislao seja nos dados disponibilizados. Com a concretizao e evoluo do projeto, novas aplicaes podero ser desenvolvidas para gerar mais eficincia e simplicidade. O ndice de Transparncia e Cidadania Fiscal do NEF/FGV, tambm ainda em fase de elaborao, trabalhar com as informaes disponibilizadas nos portais de transparncia de todos os Estados. Ele possui a ideia central, como foi exposto em seu primeiro relatrio16, de identificar critrios que possam mensurar e difundir boas prticas entre as Administraes tributrias em cinco perspectivas: (i) transparncia e exposio didtica (para que os cidados possam compreender sem dificuldade) de informaes nos sites sobre arrecadao e, especialmente, gasto pblico. (ii) transparncia de informaes fiscais relevantes como legislao disponibilizada, nmeros das receitas transferidas ao ente e pelo ente, licitaes realizadas e em andamento e boas prticas (iii) transparncia e inteligibilidade dos critrios de aplicao/interpretao da legalidade na orientao preventiva do contribuinte; (iv) transparncia e clareza de informaes (publicidade dos julgados) e grau de contenciosidade fiscal e; (v) qualidade e simplicidade da legislao tributria, em que busca valorar sistematizaes, reprimir o exponencial nmero de benefcios fiscais, inibir

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Ver nota 14.

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reiterada prtica do expediente da anistia; e motivar a participao cooperativa dos contribuintes e de outros Fiscos na atualizao e produo legislativa. Estes dois exemplos nos mostram como a tecnologia pode ser bem empregada para gerar resultados positivos. A tecnologia no perversa; aumenta as tendncias perversas da sociedade ou as tendncias positivas da sociedade. As duas coisas. Bem ou mal, ela potencializa tudo. Disse uma vez Manuel Castells na entrevista concedida ao Rova Viva em 199917. com esta ambigidade e com estes riscos que devemos tentar compreender a sociedade em que vivemos. 5. Referencias Bibliogrficas. BAUDRILLARD, Jean, Simulacros e Simulao, Lisboa, Relgio dgua, 1991. CASTELLS, Manuel, Sociedade em Rede, Vol 1., So Paulo, Paz e Terra, 2000. _________________, Internet Galaxy, New York, Oxford University Press, 2001. DIMOULIS, Dimitri. Uma viso crtica do neoconstitucionalismo. In LEITE, George Salomo; LEITE, Glauco Salomo (orgs.). Constituio e efetividade constitucional. Salvador: Juspodivm, 2008 FARIA, Jos Eduardo, O Direito na Economia Globalizada, So Paulo, Malheiros, 1999. GRECO, Marco Aurlio. Crise do formalismo no Direito Tributrio Brasileiro In: Nas fronteiras do Formalismo. (orgs.) Jos Rodrigo Rodriguez, Carlos Eduardo Batalha da Silva, Samuel Rodrigues Barbosa. So Paulo, Saraiva, 2010.
A transcrio desta entrevista est disponvel em: http://www.rodaviva.fapesp.br/materia/141/entrevistados/manuel_castells_1999.htm
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HARVEY, David. Condio Ps-Moderna. So Paulo, Loyola, 2010 JAMESON, Fredric. Ps-Modernidade e Sociedade de Consumo. In So Paulo,

Novos Estudos CEBRAP no. 12, junho de 1985. LYOTARD, Jean-Franois Lyotard, "O Ps-Moderno", Rio de Janeiro, Jos Olympio, 1986. OLLER, Newton, Coleo SPED, So Paulo, IOB, 2010. WITTGENSTEIN, Ludwig, Investigaes Filosficas, Em Os Pensadores, So Paulo, Nova Cultural, 1999.