DIREITO CIVIL

CONTRATOS DE ALIENAO DE DOMNIO

VOLUME II

RENATO SEIXAS
1.997

NDICE GERAL

CONTRATOS DE TRANSFERNCIA DE DOMNIO DE BENS

INTRODUO.......................................................................................................................7 Metodologia da exposio..........................................................................................................7 CONTRATO DE COMPRA E VENDA.................................................................................9 (1) Generalidades sobre o contrato de compra e venda................................................................9 (2) Conceito do contrato de compra e venda.............................................................................11 (A) Formao e execuo do contrato......................................................................................11 . (B) Noes gerais sobre posse e propriedade............................................................................11 (C) Pagamento do preo em dinheiro........................................................................................12 (3) Requisitos essenciais do contrato de compra e venda...........................................................12 (A) Declarao de vontade contratual pelas partes....................................................................13 (a) venda de bem imvel de ascendentes para descendente.........................................................14 (b) aquisio de bens do administrado pelo administrador.........................................................14 (c) aquisio de propriedade condominial.................................................................................15 (d) contrato de compra e venda entre marido e mulher..............................................................16 (e) contrato de compra e venda celebrado por pessoa casada.....................................................17 (f) contrato de compra e venda em conflito com restries comerciais contratuais.....................17 (B) Bem objeto da venda e compra...........................................................................................17 (1) existncia do bem objeto do contrato de compra e venda....................................................18 (2) identificao do objeto da compra e venda.........................................................................19 (3) disponibilidade jurdica do objeto do contrato de compra e venda.......................................20 (4) possibilidade de transferncia do bem ao comprador..........................................................21 (C) Preo da compra e venda...................................................................................................22 (4) Classificao do contrato de compra e venda......................................................................24

(5) Efeitos principais do contrato de compra e venda................................................................25 (A) Responsabilidade pela evico...........................................................................................25 (B) Responsabilidade pelos vcios redibitrios..........................................................................25 (C) Distribuio dos riscos entre as partes................................................................................26 (D) Distribuio de despesas....................................................................................................27 (E) Momento de entrega do bem vendido..................................................................................27 (F) Venda por medida certa ou venda por corpo certo...............................................................27 (G) Responsabilidade tributria no contrato de compra e venda de imvel.................................29 (H) Direito de preferncia de aquisio por condmino.............................................................29 MODALIDADES ESPECIAIS DE COMPRA E VENDA..................................................30 (I) COMPRA E VENDA COM RETROVENDA.................................................................30 (1) Generalidades da compra e venda com retrovenda...............................................................30 (2) Conceitos de retrovenda.....................................................................................................31 (2.1) Conceito legal de retrovenda............................................................................................31 (2.2) Conceito amplo de retrovenda..........................................................................................32 (3) Requisitos da retrovenda (conceito amplo)..........................................................................32 (a) clusula acessria do contrato de compra e venda...............................................................32 (b) objeto mvel ou imvel......................................................................................................33 (c) direito de recompra ou direito de revenda............................................................................33 (d) fixao de prazo para exerccio da opo de recompra ou de revenda..................................33 (e) condies para o exerccio do direito de retrovenda.............................................................34 (e) forma da retrovenda...........................................................................................................34 (4) Espcies de retrovenda.......................................................................................................34 (5) Efeitos principais da retrovenda.........................................................................................35 (1) limitao ao direito de propriedade do bem........................................................................35 (2) oponibilidade da retrovenda a terceiros..............................................................................35 (3) condminos de bem objeto de retrovenda...........................................................................36

(4) nus tributrios................................................................................................................36 (5) disciplina da compra e venda.............................................................................................36 (II) COMPRA E VENDA COM PACTO DE PREEMPO OU PREFERNCIA..........36 (1) Generalidades sobre o pacto de preempo ou preferncia...................................................36 (2) Conceito de preempo ou preferncia................................................................................38 (3) Requisitos da preempo....................................................................................................38 (1) clusula acessria ao contrato de compra e venda..............................................................38 (2) obrigao do comprador de oferecer o bem ao vendedor.....................................................38 (3) desejo do comprador de alienar o bem................................................................................38 (4) limites do direito de preferncia.........................................................................................39 (5) prazo decadencial para exerccio da opo.........................................................................39 (4) Modalidades de preempo.................................................................................................39 (5) Efeitos principais da clusula de preferncia.......................................................................39 (a) direito de preempo do expropriado...................................................................................39 (b) exerccio do direito de preferncia por vrios titulares.........................................................40 (c) violao do direito de preempo........................................................................................40 (d) intransmissibilidade do direito de preferncia......................................................................40 (e) intimao do comprador pelo vendedor...............................................................................40 (III) PACTO DE MELHOR COMPRADOR.......................................................................41 (1) Generalidades sobre o pacto de melhor comprador..............................................................41 (2) Conceitos de pacto vendedor.............................42 de melhor comprador e de pacto de melhor

(2.1) Conceito de pacto de melhor comprador...........................................................................42 (2.2) Conceito de pacto de melhor vendedor.............................................................................43 (3) Requisitos dos pactos de melhor comprador e de melhor vendedor.......................................43 (1) clusula acessria do contrato de compra e venda..............................................................43 (2) existncia e validade da condio resolutiva.......................................................................43 (3) fixao do prazo para a condio resolutiva e do prazo para o exerccio da opo..............44

(4) bem objeto da compra e venda...........................................................................................45 (4) Efeitos principais vendedor.................46 do pacto de melhor comprador e do pacto de melhor

(a) responsabilidade civil da parte que opta pela melhor condio contratual.............................46 (b) direito de preferncia do contratante....................................................................................46 (IV) PACTO COMISSRIO................................................................................................47 (V) VENDA A CONTENTO.................................................................................................47 (1) Generalidades sobre a compra e venda a contento...............................................................47 (2) Conceito de compra e venda a contento...............................................................................48 (3) Requisitos da compra e venda a contento............................................................................50 (1) previso expressa da condio subordinante do contrato....................................................50 (2) bem que exija conferncia..................................................................................................50 (3) prazo para a conferncia...................................................................................................51 (4) Efeitos da compra e venda a contento..................................................................................51 (1) comprador como comodatrio do bem................................................................................51 (2) direitos pessoais das partes................................................................................................52 (3) aplicao dos princpios gerais da teoria contratual...........................................................52 (VI) COMPRA E VENDA COM RESERVA DE DOMNIO.............................................52 (1) Generalidades sobre a compra e venda com reserva de domnio...........................................52 (2) Conceito de compra e venda com reserva de domnio...........................................................53 (3) Requisitos da compra e venda com reserva de domnio........................................................53 (1) compra e venda a prazo.....................................................................................................53 (2) previso expressa da clusula de reserva de domnio..........................................................53 CONTRATO DE TROCA OU PERMUTA.........................................................................54 (1) Generalidades sobre o contrato de troca ou permuta............................................................54 (2) Conceito do contrato de troca.............................................................................................54 (3) Requisitos do contrato de troca...........................................................................................55 (1) declaraes de vontade de trocar bens................................................................................55

(2) objeto do contrato de troca................................................................................................55 (4) Efeitos principais do contrato de troca................................................................................55 (1) repartio das despesas do contrato de troca......................................................................55 (2) troca entre ascendentes e descendentes...............................................................................55 CONTRATO DE DOAO.................................................................................................56 (1) Generalidades sobre o contrato de doao...........................................................................56 (2) Conceito de contrato de doao..........................................................................................56 (3) Requisitos do contrato de doao.......................................................................................57 (A) Declarao de vontade contratual pelas partes...................................................................58 (a) doao feita a nascituro - art. 1.169, do CC........................................................................59 (b) doao aceita por pessoa incapaz - art. 1.170, do CC..........................................................60 (c) doao feita pelos pais aos filhos - arts. 1.171 e 1.176, do CC.............................................61 (d) doao sem reserva dos bens necessrios subsistncia do doador - art. 1.175, do CC........64 (e) aquisio de bens do doador pelo administrador..................................................................64 (f) contrato de doao entre marido e mulher - art. 1.173, do CC..............................................64 (g) contrato de doao celebrado por pessoa casada - arts. 235 e 242, do CC............................65 (h) contrato de doao feito por cnjuge adltero - art. 1.177, do CC........................................66 (B) Bem objeto da doao........................................................................................................69 (1) existncia do bem objeto do contrato de doao.................................................................69 (2) identificao do objeto da doao......................................................................................70 (3) disponibilidade jurdica do objeto do contrato de doao....................................................70 (4) possibilidade de transferncia do bem ao donatrio............................................................72 (C) Forma do contrato de doao.............................................................................................73 (4) Espcies de contrato de doao...........................................................................................73 (A) Doao simples e doao com encargo...............................................................................74 (B) Doao remuneratria - art. 1.167, do CC..........................................................................76 (C) Doao peridica - art. 1.172, do CC.................................................................................77

(D) Doao com reverso ao doador - art. 1.174, do CC..........................................................79 (E) Doao individual e doao coletiva - art. 1.178, do CC.....................................................79 (F) Doao definitiva ou temporria.........................................................................................80 (5) Principais efeitos do contrato de doao..............................................................................81 (A) Doao em contemplao de casamento futuro ou de prole futura - art. 1.173, do CC.........81 (B) Irresponsabilidade do doador por juros moratrios e por evico - art. 1.179, do CC..........83 (6) Extino do contrato de doao por revogao decorrente de ingratido..............................84 (A) Hipteses em que cabe a revogao da doao por ingratido do donatrio - art. 1.183, do CC..................................................................................................................86 (a) ameaa contra a vida do doador - art. 1.183, I, do CC.........................................................86 (b) ofensa fsica do doador - art. 1.183, II, do CC.....................................................................86 (c) injria ou calnia contra o doador - art. 1.183, II, do CC.....................................................86 (d) negativa de alimentos ao doador - art. 1.183, IV, do CC......................................................87 (B) Hipteses em que no cabe a revogao da doao por ingratido - art. 1.187, do CC.........87 (a) doaes puramente remuneratrias - art. 1.187, I, do CC....................................................88 (b) doaes com encargo - art. 1.187, II, do CC.......................................................................88 (c) doao feita em cumprimento de obrigao natural - art. 1.187, III, do CC..........................88 (d) doao em contemplao de casamento especfico - art. 1.187, IV, do CC...........................88 (e) consideraes finais sobre a proibio de revogao da doao por ingratido.....................88

CONTRATOS DE TRANSFERNCIA DE DOMNIO DE BENS

INTRODUO

Metodologia da exposio A Teoria Geral dos Contratos foi examinada no primeiro volume desta obra. O conhecimento dos aspectos gerais do Direito Contratual foi importante para que a evoluo histrica desse ramo jurdico fosse estudada; para que os requisitos dos contratos fossem apresentados; para que as fases da contratao fossem bem analisadas; para que a classificao dos contratos fosse conhecida, o mesmo acontecendo com os modos de extino dos contratos. Naquele primeiro volume tambm se examinou a interpretao dos contratos e as principais disposies gerais dos contratos. Agora chegou-se ao momento de examinar os contratos em espcie. Sero estudados os principais contratos tipificados quer no Cdigo Civil, quer em legislao extravagante. Assim, ter-se- em vista o contrato de compra e venda em cada uma de suas modalidades, a troca, a doao, a locao de servios e de coisas ou de direitos, a empreitada, o emprstimo, o mtuo, o depsito, o mandato, a gesto de negcios, os contratos de representao em geral, os contratos referentes propriedade intelectual, a sociedade civil, o contrato de seguro, a parceria rural, a constituio de renda, a fiana, os contratos fiducirios em geral, o leasing, o franchising, o outsourcing e, enfim, novas figuras contratuais. No momento de se examinar cada um desses contratos adotar-se- sempre a mesma metodologia expositiva. O esquema de anlise de cada contrato ser feito com obedincia a este roteiro: (1) Generalidades sobre a figura contratual Nesse tpico sero examinados alguns aspectos histricos relativos ao contrato, seus traos gerais, sua funo essencial e outros assuntos que se mostrem relevantes. (2) Conceito do contrato A conceituao do contrato ser feita, sempre que possvel, com os elementos indicados na prpria lei e tendo-se em vista a funo especfica do contrato examinado. (3) Requisitos do contrato Os requisitos do contrato examinado, sejam requisitos essenciais ou no, sero apresentados nesse tpico da exposio. Em geral, a identificao desses requisitos ser feita com os dados constantes da lei.

(4) Indicao das espcies ou modalidades do contrato H contratos que apresentam mais de uma espcie ou modalidade. Nesses casos, a exposio apresentar essas espcies separadamente, a fim de que possam ser contrastadas com a estrutura geral do contrato. (5) Efeitos principais do contrato impossvel, seno incuo, querer relacionar todos os efeitos de cada espcie de contrato. Os contratos produzem efeitos que interessam s partes de modo especial e efeitos que interessam sociedade em geral, pois todo contrato tem uma funo social a cumprir. Por conseguinte, no se pretende de modo algum indicar, um a um, os efeitos do contrato. A o contrrio, o que se deseja a indicar de modo geral os principais efeitos de certo contrato, apontando os direitos e obrigaes mais evidentes de cada contratante e, na medida do possvel, os efeitos sociais do contrato. Feitos esses esclarecimentos de carter metodolgico, pode-se agora passar ao estudo dos contratos em espcie.

CONTRATO DE COMPRA E VENDA

(1) Generalidades sobre o contrato de compra e venda O contrato de compra e venda pertence categoria dos contratos de alienao de bens. Alm do contrato de compra e venda, na referida categoria esto todos os contratos em razo dos quais uma pessoa transfere a propriedade de um bem para outra pessoa, como ocorre na doao, na troca, na alienao fiduciria, na cesso definitiva de direitos. Por meio do contrato de compra e venda, um sujeito (vendedor), obriga-se a transferir a outro (comprador), o domnio, posse e direito de uso de um certo bem, mediante o pagamento, pelo comprador, de certo preo correspondente ao valor do bem vendido. Logo se v que o contrato de compra e venda permite a aquisio da propriedade de dois bens. O vendedor se despoja da propriedade do bem vendido, a qual transmitida ao comprador. Por sua vez, o comprador se despoja da propriedade do dinheiro correspondente ao preo do bem vendido. Acontece que essas trocas econmicas possibilitadas pelo contrato de compra e venda nem sempre foram realizadas com os elementos apontados. que em vrias sociedades antigas a moeda s foi introduzida muito tardiamente, de modo que no havia a possibilidade de o comprador dar dinheiro ao vendedor. Mesmo nas sociedades em que a moeda foi introduzida, seu uso no era generalizado, de maneira que os negcios mais populares no eram realizados mediante troca de moeda pela coisa vendida. Em suma, a troca, ou escambo, precedeu naturalmente a compra e venda. O vendedor entregava ao comprador o bem vendido e o comprador, por seu turno, entregava ao vendedor outro bem equivalente quele que estava adquirindo. Isto quer dizer que o bem entregue pelo comprador ao vendedor correspondia ao preo do bem vendido. A origem do contrato de compra e venda, bem como sua natureza jurdica, tm sido muito discutidas na doutrina. A esse respeito, Jos Carlos Moreira Alves (Direito Romano, volume II, 4 edio, Editora Forense, 1.986, p. 185/187) faz interessante sntese da polmica: Primitivamente, havia em Roma a venda vista, celebrada - quando se tratava de res mancipi - por meio da mancipatio (...), e executada, de pronto, com a troca imediata da coisa pelo preo. Essa operao procedia, sem dvida, da troca, que preexistiu venda, pois esta depende da existncia da moeda, desconhecida em tempos muito remotos. Mas a venda vista, realizada pela mancipatio, no a compra e venda contratual, geradora de obrigaes; , sim, translatcia da propriedade da coisa e do preo, pertencendo, por isso, teoria dos modos de aquisio do domnio - os autores modernos do-lhe vrias denominaes, como, por exemplo, venda manual, venda real. Ela no produz obrigaes para as partes, exceto as decorrentes de culpa do vendedor, e estas resultantes no da existncia de um contrato, mas de um delito.

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Por outro lado, no se pode negar que, mesmo nos primrdios do direito romano, ao lado da compra e venda vista, tenha existido a compra e venda a crdito, em que a entrega da coisa no seguida imediatamente do pagamento do preo, ou em que este feito parceladamente. Essa compra e venda a crdito, porm, no era ainda um contrato consensual (cuja origem mais recente), e os romanistas, tendo em vista que o simples acordo de vontade (pacto nu) no gerava, no direito romano, obrigaes, divergem quanto identificao do expediente a que recorreram os romanos para dar eficcia jurdica a essa compra e venda a crdito. Entendem uns - como VOIGT - que, primitivamente, o acordo de vontade entre comprador e vendedor estava protegido pelo princpio de lealdade que se observava rigidamente nos tempos mais recuados; assim, graas moral, esse pacto vinculava comprador e vendedor. Outros - como PERNICE julgam que, a princpio, a compra e venda a crdito era um contrato real, que, portanto, se perfazia com a entrega da coisa, s se transformando, posteriormente, em contrato consensual. J JHERING e GIRARD defendem a tese de que, para dar eficcia compra e venda a crdito, os romanos se utilizavam, de incio, de duas stipulaciones: uma, pela qual o comprador se tornava credor da coisa; outra, mediante a qual o vendedor passava a ser o credor do preo. Vinculados a esse problema, surgem dois outros: como e quando os romanos deixaram de lado o simples expediente para dar eficcia jurdica compra e venda a crdito e passaram a conceb-la como contrato consensual. Tambm a respeito dessas duas questes os autores no so acordes. Quanto primeira, entendem uns (nesse sentido, GIRARD) que essa transformao ocorreu em virtude de movimento que fez subentender, progressivamente, as duas stipulaciones (a do comprador e a do vendedor), quando elas no tivessem sido celebradas ou se o tivessem sido irregularmente. Outros - entre os quais COLLINET e GIFFARD - julgam que a compra e venda consensual nasceu das relaes entre comerciantes, e que foi o pretor peregrino quem, em nome da bona fides (boa f), pela primeira vez, deu eficcia ao contrato consensual de venda, nas operaes de comrcio internacional. Com referncia segunda, opinam alguns romanistas (como KARLOWA) que o contrato consensual de compra e venda surgiu (omissis), antes dos fins do sculo III a.C. Entendem outros - assim, GIRARD - que isso somente ocorreu depois do advento da Lei Aebutia (meados do sculo II a.C.), pois a compra e venda consensual era sancionada por iudicia bonae fidei, e essas aes s teriam sido admitidas no sistema jurdico romano em poca posterior daquela lei. O que se sabe de certo, a esse respeito, que, segundo informao de CCERO, no tempo de QUINTO MCIO SCVOLA, o Pontfice (140 a 82 a.C.), j existia em Roma, o contrato consensual de compra e venda. Apesar de todas essas dificuldades histricas, o contrato de compra e venda hoje um contrato consensual, como se ver adiante. Para a sua formao, exige-se determinao do bem objeto da compra e venda, a fixao do preo e as declaraes de vontade contratual do comprador e do vendedor. Por influncia ainda do Direito Romano, o contrato de compra e venda em si mesmo no estabelece nenhum direito real. Os contratantes tm apenas direitos e obrigaes pessoais oriundos da compra e venda. Noutras palavras, o contrato de compra e venda no atribui direito de propriedade sobre o bem ou sobre o preo. A aquisio da propriedade do bem ou do preo somente ir se verificar por um dos modos de aquisio do domnio (tradio ou transcrio, conforme se trate, respectivamente, de bem mvel ou imvel).

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Alm disso, no Direito Romano o contrato de compra e venda no obrigava o vendedor a transferir ao comprador a propriedade do bem vendido, mas sim sua posse. No entanto, por variados mecanismos, especialmente criados na jurisprudncia, a transferncia da posse do bem implicava ainda na transferncia da propriedade. De modo geral, os efeitos da compra e venda no Direito Romano ps-clssico chegaram aos dias atuais. O vendedor responde pela entrega da coisa, pela evico, pelos vcios redibitrios, entre outras obrigaes. O comprador deve pagar o preo avenado e cumprir as demais obrigaes a ele atribudas pelo contrato. No Direito brasileiro, o contrato de compra e venda est regulado nos arts. 1.122 a 1.163, do Cdigo Civil. Tambm o Cdigo Comercial, nos arts. 191 a 220 regula a compra e venda mercantil. No se pode deixar de citar a influncia que tem o Cdigo do Consumidor em vrios aspectos do contrato de compra e venda. Em todos esses preceitos legais, a estrutura do contrato de compra e venda a mesma, conforme se passar a examinar. (2) Conceito do contrato de compra e venda Compra e venda o contrato consensual, oneroso e de efeitos bilaterais, por meio do qual um sujeito (vendedor) se obriga a transferir a outro (comprador) a propriedade de um bem, material ou imaterial, mediante o pagamento, pelo comprador, de certo preo em dinheiro (art. 1.122, do CC). Os termos desse conceito exigem alguns esclarecimentos. (A) Formao e execuo do contrato O primeiro esclarecimento a ser feito diz respeito natureza jurdica do contrato de compra e venda. O contrato de compra e venda apresenta duas fases que precisam ser bem examinadas, a saber: (1) fase da formao do contrato; e (2) fase de execuo do contrato. O contrato de compra e venda consensual e se forma, portanto, mediante o simples acordo de vontades do vendedor e do comprador a respeito do bem a ser vendido e de seu preo. Formado o contrato, o vendedor passa a ter a obrigao de entregar ao comprador o bem vendido. O comprador, de sua parte, passa a ter a obrigao de entregar o preo ao vendedor. A fase seguinte da formao do contrato a de sua execuo. Somente depois de ter sido celebrado o contrato de compra e venda - e nas condies nele previstas - que o vendedor praticar o ato material de entregar ao comprador o bem vendido. Do mesmo modo, o comprador praticar o ato de transferncia do dinheiro ao vendedor apenas depois da formao do contrato de compra e venda. Em sntese, comprador e vendedor cumpriro suas respectivas obrigaes de entregar o preo e o bem vendido por causa do contrato de compra e venda celebrado. Os atos de entrega desses bens no so atos de formao do contrato, mas sim de execuo do contrato. (B) Noes gerais sobre posse e propriedade O segundo esclarecimento a respeito do contrato de compra e venda diz respeito ao direito de propriedade, ou domnio. Foi visto que, at certa fase do Direito Romano, o contrato de compra

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e venda no era apto a transferir a propriedade do bem para o comprador. Transmitia-se apenas a posse do bem. O conceito de propriedade, ou domnio, consta do art. 524, do CC. O direito de propriedade o mais completo direito real. Contm quatro elementos, a saber: (a) o poder de disposio sobre o bem; (b) o poder de fruio do bem; (c) o poder de utilizao do bem; e (d) o poder do proprietrio de recuperar o bem em face de quem quer que injustamente o tenha. O poder de disposio abrange o direito de alienar ou onerar o bem, o direito de abandonar o bem e o direito de dar-lhe a utilizao econmica que o proprietrio desejar, respeitada, obviamente, a funo social desse direito. O poder de fruio do bem significa que o proprietrio pode aproveitar-se das vantagens que o bem pode lhe proporcionar. Essa fruio pode ser feita pelo proprietrio ou por outra pessoa no interesse do proprietrio. O poder de uso do bem permite que o proprietrio o destine a finalidades especiais, conforme o seu interesse e tendo em vista tambm os interesses sociais mais amplos. Finalmente, o poder de recuperar o bem das mos de quem quer que injustamente o tenha denominado poder de seqela. A posse, cuja natureza jurdica controvertida h milnios, no apresenta os mesmos elementos da propriedade. H quem entenda que a posse mero fato com efeitos jurdicos. Outros sustentam que a posse direito. Se direito for, a posse suscita a discusso infindvel de se saber se direito real ou pessoal. Essas questes sero examinadas na ocasio do estudo sobre o Direito das Coisas. Por ora, basta registrar que a posse tem sido considerada modernamente uma aparncia de propriedade, dado o prestgio alcanado pela teoria objetivista de Rudolph von Jhering. Na posse inexiste o poder de disposio e, em certos casos, nem mesmo o poder de fruio est presente. O que atualmente caracteriza a posse o fato de algum ter consigo um bem e comportar-se em relao a esse bem como se dono fosse, embora saiba, ou deva saber, que o bem no lhe pertence a ttulo de propriedade. Quem transmite a propriedade a outro sujeito transmite-lhe, tambm, a posse (como regra geral). Por meio do contrato de compra e venda, o vendedor transmite ao comprador a propriedade do bem e, por via de consequncia, transmite tambm a posse daquele bem. O comprador, por sua vez, transmite ao vendedor a propriedade e ainda a posse do dinheiro correspondente ao preo da coisa vendida. A propriedade de bem mvel transmitida de um sujeito para outro por meio da tradio, que pode ser real, ficta, ou simblica. A propriedade de bem imvel feita mediante a transcrio do ttulo de propriedade no rgo de registro pblico competente. (C) Pagamento do preo em dinheiro O terceiro esclarecimento relativo ao contrato de compra e venda diz respeito ao preo. O comprador deve pagar ao vendedor dinheiro. Ocorre, porm, que na prtica tem se tornado cada vez mais comum o pagamento do preo com ttulos de crdito ou com documentos de valor fiducirio. o que ocorre, por exemplo, quando algum adquire um bem e paga o preo mediante a emisso de cheque. O cheque no dinheiro; ordem de pagamento vista. Quem recebe o cheque acredita que tal ordem de pagamento vista legtima, isto , que o cheque tem suficiente proviso de fundos e que ser regularmente pago pelo banco sacado. Do mesmo modo, nota-se a existncia de contratos de compra e venda em que o comprador efetua o pagamento do preo com duplicatas, letras de cmbio, aes de sociedade annima e

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ttulos de crdito em geral. preciso entender que o preo da compra e venda deve ser pago em dinheiro, por expressa disposio do art. 1.122, do CC. O pagamento do preo em ttulos fiducirios como os mencionados no descaracteriza o contrato de compra e venda, contudo. que a obrigao de pagar o preo - obrigao esta do comprador - pode ser liquidada por meio de dao em pagamento, novao, transao e outros pagamentos indiretos. Assim, o preo deve ser fixado no contrato de compra e venda em dinheiro. Se, posteriormente formao do contrato, o preo vier a ser pago com bem diverso de dinheiro, nem por isto a compra e venda ter sido prejudicada. (3) Requisitos essenciais do contrato de compra e venda A lei brasileira (art. 1.126, do CC, e art. 191, do CComl.) considera o contrato de compra e venda formado desde o instante em que as partes estejam de acordo sobre o objeto a ser vendido e comprado e sobre o preo desse objeto. So exigidos, portanto, trs elementos essenciais para a existncia do contrato de compra e venda, a saber: (a) a declarao de vontade contratual do vendedor coordenada com a declarao de vontade contratual do comprador; (b) a determinao do bem objeto da venda e compra; e (c) a fixao do preo do bem em dinheiro. Cada um desses requisitos deve ser examinado separadamente. (A) Declarao de vontade contratual pelas partes So duas, pelo menos, as vontades necessrias formao do contrato de venda e compra. O vendedor deve declarar sua vontade de vender o bem, ou seja, a vontade de que tal bem seja retirado de seu patrimnio para que seja integrado ao patrimnio do comprador a ttulo de propriedade, em troca de dinheiro que o comprador integrar ao patrimnio do vendedor. Em suma, o vendedor troca sua propriedade sobre o bem pela propriedade de dinheiro equivalente ao valor do bem. O comprador deve declarar sua vontade de comprar o bem, isto , a vontade de retirar de seu patrimnio certa quantia em dinheiro e de entreg-la, a ttulo de propriedade, para o vendedor, recebendo, como contraprestao, a propriedade do bem vendido. O comprador troca a propriedade de dinheiro equivalente ao valor do bem pela propriedade do prprio bem. Para que o comprador e o vendedor possam declarar suas respectivas vontades contratuais, precisam, ambos, apresentar capacidade genrica e capacidade especfica para a formao do contrato. De fato, a regra geral que vigora no sistema jurdico brasileiro a de que todo ser humano capaz de titularizar relaes jurdicas (art. 2, CC). O poder que todo ser humano tem de titularizar relaes jurdicas chama-se capacidade de direito (tambm denominada capacidade de gozo). A capacidade de direito difere da capacidade de fato. Entende-se por capacidade de fato (tambm chamada de capacidade de exerccio) o poder que o sujeito tem de, por si prprio ou por meio de representante legal, adotar os comportamentos necessrios para tornar-se efetivamente titular de direitos ou de obrigaes. Embora todo ser humano tenha capacidade de direito, nem todos tm capacidade de fato. Os arts. 5 e 6, do CC, estabelecem os casos em que certos sujeitos so considerados absolutamente incapazes (art. 5) ou relativamente incapazes (art. 6).
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Sendo assim, comprador e vendedor devem apresentar capacidade genrica para celebrarem o contrato de compra e venda, ou seja, no podem ser pessoas absoluta ou relativamente incapazes. Todavia, mesmo que comprador e vendedor sejam pessoas genericamente capazes, necessrio ainda examinar se tais sujeitos apresentam capacidade especfica para celebrarem certo e determinado contrato de compra e venda. que h casos em que a lei probe a celebrao do contrato de compra e venda entre certos sujeitos, impondo-lhes restrio para tal contratao. Este ponto precisa ser bem esclarecido. H pessoas que, sendo capazes, podem praticar os atos jurdicos que quiserem no plano geral. Entretanto, essas pessoas encontram obstculo legal para celebrarem determinado contrato de compra e venda em que so partes outras pessoas especialmente protegidas pela lei. o que acontece, por exemplo, com um sujeito que considerado legalmente capaz para praticar atos jurdicos em geral, mas que no pode - por expressa vedao legal - alienar um imvel que tem sem o consentimento de sua mulher (art. 235, do CC). Esse sujeito, sendo casado, capaz e, apesar disso, para o ato especfico de vender seu imvel, precisar que sua capacidade seja integrada pela interveno de sua mulher no ato jurdico de alienao. Celebrado o contrato sem anuncia da mulher, tal ato contratual ser declarado nulo por defeito de capacidade do alienante. Em alguns casos, portanto, a lei exige que a capacidade do vendedor (ou a do comprador) seja integrada - naquele ato contratual especfico - pela vontade de outro sujeito. Noutros casos, a lei no restringe a capacidade especfica do sujeito para o ato contratual, mas estabelece restries ou impedimentos para a celebrao do contrato. Cabe examinar aqui, a ttulo de exemplos, alguns desses casos de integrao de capacidade ou de existncia de limitaes legais ao direito de contratar. (a) venda de bem imvel de ascendentes para descendente O art. 1.132, CC, estabelece impedimento legal para a celebrao do contrato de compra e venda a que se refere. Os ascendentes no podem vender um imvel a um de seus descendentes sem que os demais descendentes concordem com tal contrato. A finalidade da regra do art. 1.132, do CC, a de evitar que sejam desigualadas as legtimas dos herdeiros necessrios (art. 1.721, do CC). Portanto, os descendentes a que se refere o art. 1.132, do CC, so apenas aqueles que poderiam ser prejudicados na sucesso de seus ascendentes. O imvel vendido a um dos descendentes ser retirado do patrimnio dos ascendentes vendedores e integrado ao patrimnio do descendente comprador. No lugar do imvel retirado de seu patrimnio, os ascendentes vendedores recebero a quantia em dinheiro correspondente ao valor do bem vendido. preciso que tal valor em dinheiro seja justo, porque, falecendo os ascendentes, o seu patrimnio ser transmitido aos deus descendentes herdeiros necessrios. Se o valor pago pela aquisio do imvel for menor que o valor real do imvel, o descendente que adquiriu tal bem estaria sendo beneficiado, porque: (1) teria recebido bem de valor maior que o preo pago para a aquisio desse mesmo bem; e (2) o descendente comprador, agora na qualidade de herdeiro, ainda iria receber, a ttulo de herana, parte do valor que pagou pela aquisio do bem. Por exemplo, imagine-se que o imvel vendido pelos ascendentes ao descendente tenha o valor de 100. No entanto, no contrato de compra e venda, fixa-se o preo de 50 para a aquisio do bem. Imagine-se, agora, que aqueles ascendentes tivessem dois filhos. Se, na ocasio do falecimento dos ascendentes, o imvel estivesse no patrimnio deles, o valor do bem seria repartido entre os dois filhos em partes iguais, ou seja, 50 para cada filho. Tendo sido realizada a compra e venda do mesmo imvel por 50, o bem que valia 100 saiu do patrimnio dos ascendentes vendedores e, no lugar desse bem, entrou o valor de 50. Quando esses ascendentes morrerem, aqueles 50 sero repartidos igualmente entre os dois filhos j mencionados, isto , 25
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para cada um. Verifica-se, ento, que o filho que havia comprado o imvel (que valia 100) pelo valor de 50, recebeu, na verdade, o valor de 75, enquanto que o outro filho recebeu apenas o valor de 25. Um dos filhos recebeu o valor de 25 a mais do que deveria ter recebido, ao passo que o outro filho recebeu o valor de 25 a menos do que teria direito de receber. Por causa de tudo isto, a lei exige que os demais descendentes concordem com a venda de imvel que os ascendentes pretendam fazer a um dos descendentes. Se a vedao legal do art. 1.132, do CC, for desobedecida, o contrato de compra e venda ainda assim existir, ser vlido e eficaz. Poder, contudo, ser pleiteada sua anulao. (b) aquisio de bens do administrado pelo administrador O art. 1.133, do CC, apresenta longo elenco de situaes em que certas pessoas so impedidas de adquirir bens que estejam sob sua administrao e que pertenam a outros sujeitos. O princpio bsico retratado no artigo 1.133 o seguinte: quem, por determinao legal ou mesmo contratual, administra bens alheios, no pode se prevalecer dessa situao para adquirir tais bens em condies mais favorveis do que aquelas que um terceiro desinteressado teria que observar. Esses administradores de bens alheios podem livremente celebrar contratos de compra e venda com terceiros. No entanto, esto legalmente impedidos de celebrarem contratos de compra e venda com os administrados referidos no art. 1.133, do CC, mesmo que tal aquisio seja feita em hasta pblica. (c) aquisio de propriedade condominial O direito de propriedade, como qualquer outro direito patrimonial, pode ser titularizado simultaneamente por mais de um sujeito. Duas ou mais pessoas podem ser donas do mesmo imvel, ou do mesmo carro, ou da mesma linha telefnica, ou do mesmo crdito representado por ttulo cambial, apenas para citar alguns exemplos. Quando mais de uma pessoa titulariza um direito de propriedade sobre certo bem, diz haver entre elas um condomnio (art. 623, do CC). H no sistema normativo brasileiro, como acontece em geral nas legislaes provindas do sistema jurdico romano-germnico, duas espcies de condomnio: (1) o condomnio tradicional, previsto no art. 623, do CC, que pode ocorrer tanto para bens mveis como para imveis; e (2) o condomnio especial regulado pela Lei 4.591/64. Nesta segunda espcie, o sujeito titular exclusivo do direito de propriedade de uma unidade autnoma, que parte de um imvel mais amplo, tendo sobre aquela unidade plena propriedade, em geral. A unidade autnoma parte de um imvel maior, sobre o qual o titular da unidade autnoma tem, tambm, direito de propriedade condominial. Em sntese, no regime da Lei 4.591/64, o sujeito titular exclusivo do direito de propriedade sobre uma parte (unidade autnoma) do imvel maior e, ainda, titular, juntamente com todos os outros condminos, de uma frao ideal das reas comuns do imvel em que se inserem as unidades autnomas. o que ocorre nos edifcios de apartamentos ou de escritrios, ou ainda nos chamados condomnios fechados. No regime condominial tradicional, institudo pelo Cdigo Civil (art. 623), dois ou mais sujeitos titularizam, simultaneamente, o direito de propriedade sobre um mesmo bem. Cada um deles pode usar livremente o bem comum sem que, assim procedendo, exclua igual direito dos demais condminos. Via de regra, o bem objeto do condomnio indivisvel, embora tal indivisibilidade no seja essencial para a caracterizao da relao jurdica condominial. O condomnio uma situao jurdica inconveniente, porque representa sempre limitao ao exerccio do direito de propriedade. Por causa disso, a lei estabeleceu alguns mecanismos
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destinados a fazer com que, sempre que possvel, o direito de propriedade se concentre em mos de um nico titular. Nesse sentido, o art. 1.139, do CC, estabeleceu o direito de preferncia entre os condminos para a aquisio das fraes ideais do bem comum indivisvel que um dos condminos pretenda vender. Qualquer dos condminos poder querer vender sua frao ideal do bem comum indivisvel. Nesse caso, ter que, primeiramente, oferecer a venda dessa frao ideal do bem para os demais condminos, em igualdade de condies com terceiros. Se algum dos condminos quiser adquirir a frao ideal oferecida venda, ter preferncia para celebrar com o vendedor o contrato de compra e venda. Se o condmino vendedor vender sua frao ideal a terceiro, sem antes dar preferncia aos demais condminos, o condmino interessado na aquisio (e que foi preterido no seu direito de preferncia), poder depositar judicialmente o preo do bem e haver para si a frao ideal vendida. Esse direito tem que ser exercitado no prazo decadencial de seis meses, contado da data em que for feito o registro do ttulo de venda e compra (celebrado entre o condmino vendedor e o terceiro) no cartrio imobilirio competente. Importante notar que o contrato celebrado entre o vendedor e o terceiro ser, ento, anulado e substitudo pelo contrato obrigatrio de venda e compra entre o condmino vendedor e o condmino comprador. (d) contrato de compra e venda entre marido e mulher O matrimnio produz efeitos pessoais, patrimoniais e sociais. No que concerne aos efeitos patrimoniais, verificam-se eles entre os cnjuges e a prole do casal, e tambm apenas entre os cnjuges. Interessa aqui falar do regime matrimonial de bens. O Direito brasileiro conhece quatro tipos de regime de bens, a saber: (a) o regime da comunho universal de bens, previsto nos arts. 262 a 268, do CC; (b) o regime da comunho parcial de bens, disciplinado nos arts. 269 a 275, do CC; (c) o regime da separao de bens, de que tratam os arts. 276 e 277, do CC; e (d) o regime dotal, regulado pelos arts. 278 a 309, do CC. O regime dotal de bens est atualmente em franco desuso. No regime da comunho universal de bens, o patrimnio conjugal formado por todos os bens que cada cnjuge tinha antes do casamento, mais aqueles adquiridos no decorrer da vida conjugal, com exceo daqueles bens incomunicveis referidos nos arts. 263 a 267, do CC. Antes do advento da Lei do Divrcio (Lei 6.515/77), o regime da comunho universal de bens era o regime oficial do casamento. O regime da comunho parcial de bens hoje o regime oficial de bens no matrimnio. Assim determinou a Lei 6.515/77 (art. 51, n 7 e art. 258, do CC). Nesse regime, os bens que cada cnjuge possua antes do casamento no se comunicam com os bens do acervo patrimonial conjugal, formado, este ltimo, apenas pelos bens que o casal adquirir no curso da vida comum. So, contudo, excludos da comunho parcial os bens indicados nos arts. 269 e 272 a 275. Finalmente, no regime da separao de bens, seja convencional ou legal (art. 258, pargrafo nico, do CC), os bens presentes e ou futuros de cada cnjuge no se comunicam. O regime de bens escolhido para vigorar a partir do casamento imutvel. Por isto, no possvel celebrar contratos que tenham como resultado prtico alterar o regime matrimonial de bens. Assim, por exemplo, se o casal tiver adotado o regime da separao de bens, no pode o marido vender mulher certo bem, porque isto significaria mudar, pelo menos em parte, o regime de bens do casamento. Da mesma forma, o contrato de compra e venda entre marido e mulher
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casados sob o regime da comunho universal de bens impraticvel. Nesse caso, o bem objeto da compra e venda teria que ser retirado do patrimnio conjugal, a ttulo de venda, e entraria nesse mesmo patrimnio, a ttulo de compra. Idntica situao ocorreria em relao ao preo de aquisio do bem. No seria diferente a situao de uma compra e venda realizada entre marido e mulher que adotaram o regime da comunho parcial de bens: no que concerne aos bens incomunicveis, a compra e venda no poderia ocorrer pelos mesmos motivos indicados no regime da separao de bens; no que se refere aos bens comuns, o contrato seria incuo pelas razes mencionadas no caso do regime da comunho universal de bens. Por conseguinte, eventual compra e venda entre pessoas que iro se casar dever ser regulada: (1) ou por contrato normal anterior ao casamento; (2) ou, em ltimo caso, por meio do pacto antenupcial a que se refere o art. 256, do CC. Em resumo, nulo (art. 257, do CC) o contrato de compra e venda de bens celebrado entre pessoas casadas e que, direta ou indiretamente, viole disposio legal de ordem pblica ou implique na modificao do regime matrimonial de bens. (e) contrato de compra e venda celebrado por pessoa casada Qualquer que seja o regime de bens adotado no casamento, o marido no pode vender bem imvel sem consentimento expresso de sua mulher (art. 235, do CC), nem a mulher pode vender bem imvel sem o consentimento expresso de seu marido (art. 242, do CC). Os arts. 235 e 242, do CC, tm a finalidade de assegurar famlia proteo do patrimnio necessrio manuteno da entidade familiar. Nem o marido nem a mulher tm capacidade especfica para alienar bem imvel sem a integrao de sua capacidade por vontade do respectivo cnjuge. O ato contratual praticado em desobedincia queles dois preceitos legais anulvel (art. 239, do CC). (f) contrato de compra e venda em conflito com restries comerciais contratuais H situaes em que certos sujeitos celebram contratos por meio dos quais, um deles, obriga-se a somente realizar contratos de compra e venda por intermdio do outro sujeito. Assim ocorre em contratos de corretagem, de representao comercial, de comisso mercantil, por exemplo, nos quais conste clusula de exclusividade. Por exemplo, algum pode contratar um corretor para que este se incumba da venda de certo bem (mvel ou imvel) com exclusividade. Em cumprimento desse contrato, o vendedor est obrigado a no vender o bem por si mesmo, ou por intermdio de outrem. Tem que realizar a venda apenas por meio do corretor contratado. Nesse caso, lgico que o vendedor no est impedido, de modo absoluto, de realizar a venda sem ser por intermdio de seu corretor. Entretanto, se assim proceder, ter que pagar ao corretor a comisso devida, mais as perdas e danos que lhe causar. O mesmo ocorre com um representante comercial que tenha exclusividade de representao do vendedor em certa regio. O vendedor representado somente pode realizar a venda de seus produtos ou servios, naquela regio, por meio de seu representante comercial. Se o vendedor celebrar contratos de compra e venda sem a intermediao do representante comercial, evidente que tais contratos existiro, sero vlidos e eficazes. todavia, o representante comercial ter direito de receber as comisses pelos negcios realizados dentro de sua zona exclusiva e, se o caso, tambm ter direito a receber indenizao pelos prejuzos que tenham sido causados a ele pelo vendedor. (B) Bem objeto da venda e compra
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Pode ser objeto de contrato de compra e venda qualquer bem jurdico com valor pecunirio. O contrato uma relao jurdica patrimonial e, como tal, seu objeto tem que ter valor patrimonial, tem que ser suscetvel de avaliao econmica. Alm disso, todo contrato , antes de tudo, um ato jurdico em sentido amplo. Qualquer declarao de vontade, feita de conformidade com a lei, e que possa produzir efeitos jurdicos um ato jurdico em sentido amplo. Ora, o contrato somente formado mediante a coordenao de pelo menos duas declaraes de vontade. Por essa razo, o objeto do contrato tem que ser lcito e possvel. Em resumo, o contrato de compra e venda uma relao jurdica contratual e, por conseguinte, tem que apresentar um objeto lcito (direta e indiretamente), possvel (material e juridicamente) e suscetvel de valorao econmica, como determinam os arts. 82 e 145, II, do CC. Mas, alm de satisfazer os mencionados requisitos objetivos, que so mesmo exigidos para a existncia de qualquer ato jurdico e de qualquer contrato, preciso ainda que o objeto do contrato de compra e venda preencha outros requisitos, especficos desse tipo contratual. Os requisitos objetivos especficos do contrato de compra e venda so os que seguem. (1) existncia do bem objeto do contrato de compra e venda A compra e venda de bem inexistente nula por falta de objeto para o contrato. O resultado jurdico tpico da compra e venda o de transferir, a ttulo de propriedade, o bem vendido do patrimnio do vendedor parra o patrimnio do comprador, mediante contraprestao de valor em dinheiro. Se o bem a ser transferido no existe, torna-se impossvel a formao do contrato. Admite-se, contudo, a compra e venda de bem futuro, respeitados certos critrios (arts. 1.118, do CC e 192, do CComl.). O contrato de compra e venda pode ser formado validamente se o bem vendido, apesar de no existir no momento da celebrao do contrato, satisfizer os seguintes requisitos: (a) for bem cuja existncia futura seja certa ou muito provvel at o instante em que o vendedor tiver que entreg-la ao comprador, em ato de execuo do contrato; e (b) forem fornecidos no contrato celebrado critrios objetivos e seguros para a identificao do bem objeto da compra e venda; e (c ) a identificao efetiva do bem ocorra antes do vencimento da obrigao do vendedor de entregar o mesmo bem ao comprador. Imagine-se, por exemplo, que certa pessoa adquira numa confeitaria, pela manh, um bolo para festejar certa ocasio. Combina com o confeiteiro a confeco do bolo, que dever ser retirado no fim da tarde. No momento em que o contrato de compra e venda do bolo foi celebrado, seu objeto (o bolo) no existia, mas sua existncia ocorreria ao final do dia e os critrios de identificao do bolo foram adequadamente previstos pelas partes. Do mesmo modo existente e vlido o contrato de compra e venda, por exemplo, de um apartamento em construo. No instante de formao do contrato, o apartamento no existia. No entanto, no contrato as partes indicaram de modo inequvoco todos os elementos que permitiriam a identificao do apartamento referido, bem como o momento em que tal imvel haveria de ser entregue ao comprador. Em casos como esses citados acima, o contrato de compra e venda celebrado sob condio resolutiva. Se o bem objeto da compra no vier a existir, o contrato ser desfeito por falta de objeto (art. 1.118, do CC).
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 preciso examinar com cuidado em que momento tornou-se certa a inexistncia do bem objeto do contrato de compra e venda. Se o bem no existia no momento de celebrao do contrato, nem poderia existir futuramente (art. 1.118, do CC), o contrato de compra e venda no ter existido juridicamente, sendo nulo de pleno direito (arts. 82 e 145, II, do CC). Por outro lado, se o bem existia na ocasio de formao do contrato e, depois, antes do cumprimento desse contrato, o bem vem a perecer (art. 78, do CC), preciso investigar se o vendedor teve ou no culpa pelo perecimento do objeto. Sendo culpado o vendedor, indenizar o comprador (arts. 1.127 e 865, do CC). No havendo culpa do vendedor pelo perecimento do objeto, o contrato se extinguir por impossibilidade objetiva da prestao contratual (arts. 865 e 1.127, do CC). Essas mesmas regras so aplicveis ao caso da compra e venda de bem futuro cuja existncia se impossibilite, respectivamente, por culpa do vendedor ou sem culpa dele. (2) identificao do objeto da compra e venda Presente ou futuro, o objeto do contrato de compra e venda precisa ser perfeitamente identificado. Essa identificao ter que ocorrer, no mximo, at o momento em que o vendedor tiver que entregar o bem vendido ao comprador. O efeito principal desse contrato o de possibilitar a transferncia do direito de propriedade do bem, do vendedor para o comprador. O direito de propriedade o mais completo direito real. Os bens objeto de direito real asseguram ao titular desse direito o poder de seqela (art. 524, CC), ou seja, o poder de reaver o bem objeto de seu direito das mos de quem quer que injustamente o tenha. Por isto, o bem objeto do direito real precisa ser identificado com preciso, sob pena de no poder ser distinguido de outros que lhe sejam similares. O bem objeto do contrato de compra e venda deve ser identificado com critrios claros, objetivos, seguros. No caso de o bem ainda no ter existncia presente, essa necessidade de identificao satisfeita por meio de indicao de outros dados que permitam reconhecer o bem em questo. Assim, por exemplo, se o contrato de compra e venda tem por objeto um automvel, esse bem deve ser identificado por sua marca, modelo, ano de fabricao, cor, placa, nmero de chassis e outras caractersticas individuais. Se esse automvel adquirido por meio de um grupo de consrcio, ter-se- que dizer no contrato qual a marca do veculo, seu modelo, anos provveis de fabricao, caractersticas gerais do grupo a que pertencer o automvel a ser fabricado. No se pode esquecer que muitas vezes a compra e venda tem por objeto coisa incerta, especificada apenas pelo gnero e quantidade, ou mesmo s pelo gnero (art. 874, CC). H ainda as obrigaes alternativas, nas quais, havendo mais de um objeto previsto para pagamento da obrigao, o devedor dever pagar apenas um deles. Nesses casos, a identificao do objeto ser feita por meio da escolha a ser realizada de acordo com a disciplina dessas espcies de obrigaes. Cabe citar, ainda, a hiptese mencionada no art. 1.135, do CC, que a do contrato de compra e venda vista de amostras. Alis, tambm o art. 201, do CComl. cuida dessa espcie de compra e venda. A compra e venda vista de amostras ocorre em casos em que o vendedor apresenta ao comprador elementos representativos do objeto total do contrato. No havendo possibilidade de o comprador examinar todas as unidades ou o todo do objeto contratual, examina-o em parte, por amostragem. Nesses casos, o vendedor garante ao comprador que o objeto do contrato de compra e venda apresenta, no seu todo, as mesmas qualidades essenciais da amostra do bem.
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Pode-se citar alguns exemplos bem corriqueiros desse tipo de contrato. Algum que, num restaurante, deseje beber vinho, normalmente solicitado a provar uma amostra colhida da garrafa desse vinho. Aprovada a amostra, o vinho ento ser servido em cumprimento ao contrato de compra e venda que acabou de ser celebrado no instante da aprovao da amostra. Pense-se tambm no caso de algum que vai a uma feita livre e l, antes de adquirir certas frutas, recebe amostras dessas frutas para provar e, se o caso, aprovar. Satisfeito com as amostras oferecidas, o sujeito ento poder adquirir outros exemplares das frutas expostas, convencido de que tais frutas apresentam as mesmas qualidades da amostra. Do mesmo modo, uma loja encomenda de uma confeco certas peas de vesturio. No podendo conferir individualmente cada uma das peas, at porque isto implicaria na violao de suas embalagens, o lojista confere amostras daquelas roupas. Aprovadas as amostras, aceita compr-las com a convico de que as peas no examinadas diretamente apresentam as mesmas qualidades do todo. Idntico o procedimento de quem vai a uma loja de automveis e, aps examinar o modelo exposto ao pblico, formula sua vontade de adquirir um veculo com as mesmas caractersticas daquele que lhe serviu de amostragem. Em todos os casos citados at aqui, imprescindvel que o objeto do contrato de compra e venda seja perfeitamente identificado, no mximo, at o momento em que o vendedor tiver que cumprir sua obrigao contratual de entregar o bem ao comprador. (3) disponibilidade jurdica do objeto do contrato de compra e venda O objeto do contrato de compra e venda tem que ser juridicamente disponvel, vale dizer, ser objeto in comercio, objeto que possa ser transferido de uma pessoa para outra por meio de atos jurdicos. Tem que ser assim porque, como j foi tantas vezes esclarecido, a venda significa a transmisso de um bem de uma pessoa para outra, a ttulo de propriedade. O bem retirado do patrimnio do vendedor e, a ttulo de propriedade, o mesmo bem incorporado ao patrimnio do comprador. Ora, se o bem for juridicamente indisponvel, o contrato de compra e venda com tal bem no pode ocorrer. O bem juridicamente indisponvel quando, por vedao natural, legal ou contratual, no pode ser transferido de uma pessoa para outra por meio de ato jurdico. Sendo indisponvel o bem, o vendedor no tem como transmiti-lo juridicamente ao comprador. A indisponibilidade do bem pode ser: (a) natural; (b) legal; ou (c) convencional. O bem naturalmente indisponvel aquele que no pode ser objeto de apropriao exclusiva por um sujeito. Assim ocorre com o ar atmosfrico, com o oceano, com os rios, com a luz solar, com a fora do vento. Admite-se, contudo, que pequenas pores desses bens, desde que individualizadas, sejam objeto de venda e compra. o que acontece, por exemplo, com gases engarrafados, com pores de gua canalizada ou envasada. A indisponibilidade legal do bem a imposta pela lei, como intuitivo. A lei probe que o bem seja objeto de negcios jurdicos translatcios de domnio. Ocorre isto, por exemplo, no direito de usufruto. O usufruturio tem direito de usar, por si mesmo ou por meio de outra pessoa, o bem objeto do direito de usufruto. Mas o usufruturio est legalmente proibido de transferir a

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outrem esse direito de usufruto, que personalssimo. O mesmo ocorre com os bens pblicos, que so insuscetveis de alienao sem expressa autorizao legal. ainda inalienvel o direito hereditrio de certo herdeiro enquanto estiver vivo o autor da herana. Do mesmo modo, decretada a falncia de um comerciante, no pode ele alienar qualquer bem de seu fundo de comrcio, sendo at mesmo anulveis os bens que ele houver alienado no perodo suspeito anterior decretao do estado falimentar. ainda indisponvel o ttulo de crdito com clusula de no transmissibilidade por ordem legal, como acontece com os ttulos de capitalizao (que so personalssimos). A indisponibilidade voluntria, ou contratual, aquela que torna indisponvel um bem por vontade das partes. O bem, em princpio, seria disponvel, mas a vontade das partes tornou-o insuscetvel de transferncia para outrem. Pense-se no caso do sujeito que, querendo adquirir um bem, um automvel por exemplo, no dispe de recursos financeiros para esse fim. Ento, esse sujeito obtm emprstimo junto a instituio financeira e, com esses recursos, adquire o veculo desejado. Como garantia do pagamento do emprstimo, o adquirente do veculo o aliena fiduciariamente instituio financeira, que, assim, tornar-se- proprietria do automvel at que o emprstimo seja totalmente pago. A instituio financeira, por fora do contrato, no pode alienar a terceiros o veculo, exceto nos casos em que a lei a autoriza a adotar esse procedimento. Outro exemplo. O pai doa ao filho um imvel e impe nessa doao uma clusula vitalcia de inalienabilidade do bem doado. Desse modo, o filho donatrio, embora seja o proprietrio do bem, no pode alien-lo a ningum durante toda a sua vida, salvo se obtiver expressa autorizao do doador ou do juiz para esse fim (sub-rogao de vnculo, ou sub-rogao objetiva). O bem imvel em questo, que por princpio bem disponvel, tornou-se indisponvel por vontade dos contratantes. Mais um exemplo. Num contrato de constituio de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, inserida clusula estabelecendo que as quotas de cada scio no so transmissveis a terceiros. Mesmo que haja falecimento de qualquer dos scios, as quotas a ele pertencentes no sero transmitidas aos herdeiros do falecido. Nesses casos, convencionou-se a indisponibilidade dessas quotas sociais. (4) possibilidade de transferncia do bem ao comprador No se deve confundir a indisponibilidade do bem com a impossibilidade de transferncia desse bem ao comprador. Bem indisponvel, j foi visto, aquele que por sua prpria natureza, por disposio legal ou convencional no pode ser retirado do patrimnio de um sujeito e, a ttulo de propriedade, ser incorporado no patrimnio de outro sujeito. Por sua vez, a impossibilidade de transferncia do bem para o comprador ocorre porque: (a) o bem j pertence ao comprador; ou (b) o bem no pertence ao vendedor, de modo que este no pode transmiti-lo ao comprador. A venda, repita-se mais uma vez, acarreta a retirada do bem do patrimnio do vendedor e a incorporao desse mesmo bem, a ttulo de propriedade, no patrimnio do comprador. Ora, se tal bem j estiver integrado ao patrimnio do comprador, a ttulo de propriedade, bvio que o contrato de compra e venda no pode ter por objeto esse bem. Um exemplo esclarecer o caso. Imagine-se que um homem proprietrio de um automvel e, depois, casa-se com sua mulher, adotando o regime da comunho universal de bens. Esse regime de bens d origem a um novo acervo patrimonial, dito conjugal. O automvel que pertencia exclusivamente quele homem, agora pertence a ele e sua mulher, em condomnio
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por partes iguais. Enquanto persistir o casamento, impossvel retirar o carro do patrimnio do marido e, a ttulo de propriedade, coloc-lo no patrimnio da mulher, pois h um nico patrimnio conjugal. Outro exemplo. Um sujeito ajuiza uma ao de usucapio sobre um bem imvel e obtm uma sentena declarando que ele adquiriu a propriedade daquele bem por usucapio. Ao invs de levar a registro imobilirio a sentena de usucapio, o sujeito em questo pensou ser mais prtico lavrar uma escritura de venda e compra do imvel usucapido, por meio da qual o antigo dono do mesmo imvel lhe vendeu, por certo preo, o referido bem. lgico que o vendedor no poder entregar ao comprador, a ttulo de propriedade, bem que j est incorporado a esse ttulo no patrimnio do adquirente. Por outro lado, impossvel transmitir ao comprador bem que no pertence ao vendedor. Somente pode declarar a vontade contratual de vender o sujeito que tiver capacidade genrica e capacidade especfica para esse fim. Um sujeito no pode vender bem que no lhe pertence, no pode vender bem alheio. Falta-lhe capacidade especfica para isto. No entanto, tem-se admitido que algum venda bem que no lhe pertence sob a condio de, aps a celebrao do contrato de compra e venda, adquirir o mesmo bem de seu legtimo proprietrio com o propsito de entregar esse bem ao comprador do primeiro contrato. Se o vendedor no conseguir a propriedade legtima do bem, no poder entreg-lo ao comprador e, ento, o contrato de compra e venda assim celebrado: (a) ser nulo por falta do objeto; (b) ser nulo por falta de capacidade especfica do vendedor; (c) ser absolutamente ineficaz perante o verdadeiro dono do bem, que poder at mesmo reclam-lo de volta por meio da evico. Veja-se um exemplo. Um investidor vende, na bolsa de valores, pelo preo global de 100, certo lote de aes que, na verdade, ainda no tem. Como de praxe, promete entregar essas aes ao comprador no prazo de trs dias. Ato contnuo, aquele investidor compra de algum, pelo preo de 90, o referido lote de aes, esperando receb-las tambm no prazo de trs dias. No dia convencionado, o investidor recebe seu lote de aes, adquirido pelo valor de 90, e entrega essas mesmas aes ao sujeito que as comprou pelo preo de 100. Esse contrato de compra e venda perfeitamente existente, vlido e eficaz porque foi possvel entregar a coisa vendida ao comprador, ainda que o vendedor, na ocasio em que celebrou o contrato, no fosse dono das aludidas aes. A situao seria diferente se o investidor no conseguisse adquirir o lote de aes do terceiro. Nessa hiptese, o investidor no teria as aes que vendeu a algum pelo preo de 100. O contrato seria nulo e o investidor seria responsabilizado pelos prejuzos causados ao adquirente das aes. Assim tambm acontece, por exemplo, com o comerciante que vende certa mercadoria ao consumidor, prometendo entregar o bem a este ltimo num certo prazo. Entretanto, no momento em que o comerciante celebrou o contrato de compra e venda com o consumidor no tinha a propriedade do bem que vendeu. O comerciante ter que adquirir o bem de certo fabricante para, depois, poder entregar o mesmo bem ao consumidor. Se o comerciante efetivamente adquirir a propriedade do bem que vendeu ao consumidor, o contrato celebrado com este sujeito ser perfeitamente vlido. Caso contrrio, o comerciante responder pelos prejuzos que vier a causar ao consumidor por ter celebrado contrato sem objeto possvel. (C) Preo da compra e venda

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O ltimo elemento essencial do contrato de compra e venda o preo. Esse preo o valor, em dinheiro, correspondente ao valor do bem vendido. O vendedor vende o bem para retir-lo de seu patrimnio e para incorpor-lo, a ttulo de propriedade, no patrimnio do comprador. Mas, em contrapartida, o comprador, ao declarar sua vontade contratual de comprar, quer retirar dinheiro de seu patrimnio e, a ttulo de propriedade, quer entreg-lo ao vendedor, como preo de aquisio do bem vendido. O art. 1.122, do CC, estabelece que o preo do bem vendido deve ser fixado em dinheiro. No diz, em momento algum, que o preo tem que ser pago em dinheiro. A doutrina e a jurisprudncia tm entendido, portanto, que: (1) o preo do bem tem que ser estipulado necessariamente em dinheiro; mas (2) o preo pode ser pago tanto em dinheiro como por ttulos representativos de dinheiro. Assim, o preo de uma televiso oferecida venda tem que ser fixado em dinheiro, mas tal preo pode ser pago por meio de cheque ou de outro ttulo-valor que represente dinheiro. Poderse-ia, por exemplo, pagar o preo da televiso com duplicatas, com letra de cmbio, com aes de sociedade annima e com qualquer outro ttulo representativo do valor do preo. Veja-se, por exemplo, o caso dos vales refeio, que os trabalhadores recebem de seus empregadores. O vale, em si mesmo, no dinheiro. ttulo-valor, porque representa o valor monetrio expresso no prprio vale. Com esse ttulo, o portador pode adquirir alimentao, que pagar com o vale e no com o dinheiro. O que importa, nesse caso, que o valor do alimento est quantificado em dinheiro e que o vendedor concorda em receber um ttulo representativo de dinheiro. Em suma, a pecuniariedade essencial para a formao do vnculo contratual da compra e venda. No momento do pagamento do preo, contudo, o comprador poder realizar sua obrigao entregando ao vendedor objeto diferente de dinheiro, se assim o vendedor aceitar. O preo deve ter carter de contraprestao no contrato de compra e venda. Noutras palavras, o preo deve guardar certa correspondncia, certa equivalncia, certa proporcionalidade com o valor do bem vendido. No h necessidade de que o preo seja justo, mas no pode ser um preo meramente simblico, no srio, fictcio, simulado. Deve-se buscar no contrato de compra e venda um sinalagma, de modo que, tanto quanto possvel, o valor do bem vendido corresponda ao preo fixado para esse bem no contrato. O preo deve ser determinado ou determinvel. A determinao do preo tem que ocorrer, no mximo, at o momento do pagamento devido pelo comprador. Se o preo for indeterminado, muito importante que no contrato, desde o momento de sua formao, sejam fornecidos critrios claros e objetivos com base nos quais o preo haver de ser determinado. Normalmente, as partes fixam o preo do bem de comum acordo. No se admite que o preo seja fixado arbitrariamente por apenas uma das partes contratantes. Se isto ocorrer, o contrato ser nulo por fora dos arts. 115 e 1.125, do CC. Esta situao tem que ser bem compreendida. Tome-se como exemplo um lojista que expe na vitrine de sua loja uma mercadoria e lhe indica o preo. O consumidor interessado naquela mercadoria, ao informar-se sobre o preo dela, decidir se lhe interessa ou no adquirir aquele bem. O consumidor no obrigado a adquirir a mercadoria e muito menos obrigado a celebrar o contrato de compra e venda com aquele lojista. O consumidor pode perfeitamente pesquisar melhores preos e decidir-se por comprar a mesma mercadoria noutra loja, ou at mesmo pode decidir-se por no compr-la. No entanto, se o consumidor em questo, por qualquer motivo, no quiser pesquisar melhores preos e, ento,

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entrar na primeira loja para adquirir a mercadoria exposta, bvio que no poder alegar nulidade do contrato com base nos arts. 115 e 1.125, do CC. Assim, o preo do bem tem que ser fixado facultando-se outra parte aceit-lo ou no. O que os arts. 115 e 1.125, do CC, probem que o preo seja unilateralmente fixado e que inexista possibilidade de discusso desse preo, obrigando-se uma das partes a celebrar o contrato nessas circunstncias. A fixao do preo pode ser feita pelas partes, por terceiros por elas indicados ou ainda por meio de mecanismos de mercado. A fixao do preo pelas partes no apresenta dificuldades srias. Respeitados os limites estabelecidos pelos arts. 115 e 1.125, do CC, tm os contratantes plena autonomia de vontade para fixar o preo do bem a ser vendido. Pode o preo ser fixado por terceiro (art. 1.123, do CC). As partes devem indicar o terceiro incumbido da fixao do preo desde o momento da formao do contrato. Se assim no procederem, podem indicar o terceiro em momento posterior. Em qualquer caso, o terceiro indicado pelas partes, se aceitar tal incumbncia, dever fixar o preo do bem no mximo at o instante em que o comprador ter que pagar a quantia fixada ao vendedor. Se o terceiro no aceitar a incumbncia de fixar o preo, ou no o fixar at o momento em que o comprador deveria pag-lo, ento o contrato ser nulo por falta de elemento essencial: o preo (art. 1.123, do CC). Assim, podem as partes, por exemplo, deixar que o preo seja fixado por corretores, avaliadores, peritos e pessoas que, em geral, possam cumprir essa tarefa. bastante comum, por exemplo, que uma loja de automveis, ao adquirir um veculo usado, indique um avaliador autnomo para dizer por quanto poder comprar o referido carro. Se tanto a loja como o vendedor do veculo aceitarem essa avaliao, ter-se- a hiptese do art. 1.123, do CC. Da mesma forma, comum que o vendedor de um bem imvel confie a avaliao desse bem a um corretor de imveis especializado nessa matria. Tambm assim poder proceder o comprador, pedindo ao corretor a estimativa do valor do bem. As partes podem deixar a fixao do preo por mecanismos de mercado, tais como as cotaes de bolsa, os preos correntes no mercado, os preos divulgados em tabelas pblicas, os preos fixados em leilo. Assim, por exemplo, um sujeito pode desejar vender a outro certa quantidade de carne pelo preo de cotao dessa carne no mercado especfico. Algum pode querer comprar um lote de aes pela cotao dessas aes no prego da bolsa de valores em certo dia. Outro sujeito pode celebrar um contrato de compra e venda de soja ao preo desse produto na bolsa de mercadorias e de futuros no prego a ser realizado na data de entrega da soja, previsto para seis meses aps a celebrao do contrato. Nesses casos em que a fixao do preo depende dos preos correntes no mercado, ou do preo cotado em bolsas, ou do preo constante de tabelas pblicas, ou do preo obtido em leilo, importante lembrar que o contrato de compra e venda deve prever com preciso: (1) de que bolsa, de que mercado, de que tabelas ou de que leilo sero tomadas as cotaes; (2) em que lugar situam-se a bolsa, mercado, as tabelas pblicas ou o leilo de onde sero colhidas as cotaes; (3) se o preo ser fixado pela maior cotao, pela menor cotao, ou pela cotao mdia. (4) Classificao do contrato de compra e venda

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Em vista de tudo o que foi exposto at aqui, pode-se classificar a compra e venda como sendo um contrato consensual, de efeitos bilaterais, tpico, oneroso, sinalagmtico, comutativo. consensual porque forma-se mediante simples acordo das partes a respeito do preo e do bem objeto do contrato. Tem efeitos bilaterais porque cada um dos contratantes, simultaneamente, titular de direitos e de obrigaes em decorrncia do contrato. contrato tpico porque sua estrutura geral est regulada tanto no Cdigo Civil como no Cdigo Comercial. tambm um contrato oneroso, j que cada uma das partes, para obter as vantagens que o contrato lhes reserva, tem que suportar os sacrifcios inerentes sua posio contratual. O contrato de compra e venda sinalagmtico porque o valor do bem vendido deve corresponder ao preo fixado para esse bem, havendo, portanto, equivalncia entre o valor do bem e a quantia em dinheiro que o representa. Por fim, em geral o contrato comutativo porque a causa da obrigao de uma das partes o direito que essa mesma parte deseja adquirir por meio do contrato, de modo que as prestaes e contraprestaes de cada parte guardam interdependncia. Apesar de a comutatividade ser a regra geral, possvel haver contrato de compra e venda aleatrio. Conforme as circunstncias, o contrato de compra e venda pode ainda ser aleatrio; de execuo imediata, diferida ou sucessiva no tempo; individual ou coletivo; de adeso ou paritrio; principal ou acessrio; preliminar ou definitivo; civil ou comercial. (5) Efeitos principais do contrato de compra e venda No objetivo desta exposio examinar todos os efeitos de um contrato de compra e venda, mas apenas os efeitos mais importantes. Muitos desses efeitos j foram examinados durante a exposio do conceito, requisitos essenciais e classificao do contrato de compra e venda. Cabe agora completar a matria nos limites indicados. (A) Responsabilidade pela evico No primeiro volume desta obra j se examinou a evico. A evico ocorre quando algum transfere a outrem o domnio, a posse ou o direito de uso sobre bem que no lhe pertencia e, posteriormente, o verdadeiro titular do bem, por via judicial, recupera o objeto de seu direito. Nesse caso, quem foi privado do bem o evicto e tem direito de receber indenizao devida por quem lhe transmitiu o bem. Ao se analisar os requisitos essenciais do contrato de compra e venda, observou-se que o vendedor precisa ter capacidade genrica e capacidade especfica para celebrar o contrato. alm disso, o bem objeto de compra e venda precisa ser suscetvel de transmisso pelo vendedor ao comprador. Algum que vende bem que no lhe pertence deixa de atender a esses requisitos essenciais. Ocorrendo a evico, o vendedor responder perante o comprador pelos prejuzos que causar a este, sempre que os riscos da evico no tenham sido expressamente excludos no contrato de compra e venda. (B) Responsabilidade pelos vcios redibitrios Foram examinados anteriormente, tambm no primeiro volume desta obra, os vcios redibitrios. Os vcios redibitrios so os defeitos ocultos do bem e que o tornam imprprio para a destinao jurdica que lhe foi reservada, ou que diminuem anormalmente o valor desse bem.

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O dono do bem, por presuno legal absoluta, deve conhecer os defeitos e qualidades do objeto de seu direito. Da porque tem que responder pelos vcios ocultos constatados no bem. O vendedor que transfere ao comprador bem com vcio oculto tem responsabilidade civil perante o adquirente. Ter, em sntese, que suportar a resciso do contrato, se for pedida pelo comprador, e ainda ter que indeniz-lo. Se ao comprador interessar a manuteno do contrato, ento o vendedor ter que suportar a reduo do preo do bem, de maneira a restabelecer o sinalagma do contrato de compra e venda. Observe-se, por fim, a regra do art. 1.138, do CC. Pode ocorrer que o contrato de compra e venda tenha por objeto diversos bens. Na hiptese de algum ou alguns desses bens apresentarem vcio oculto, o comprador no poder rejeitar todos os bens, ou seja, os defeituosos e os no defeituosos. Apenas os bens com vcio oculto que podem ser rejeitados ou terem seus valores reduzidos. Os bens no viciados no podem ser recusados pelo comprador. Mas esta regra no absoluta. preciso verificar qual a relao de interdependncia entre os bens viciados e os no viciados. Se estes ltimos, embora no tendo defeito algum, perderem sua utilidade ou valor por causa dos defeitos dos demais bens, ento o contrato poder ser desfeito. Pense-se, por exemplo, no caso de algum que adquire um terno completo. O palet vem a apresentar defeito oculto. De nada adiantaria ao adquirente rejeitar apenas o palet, remanescendo o contrato de compra e venda apenas com as calas do terno. Uma pea de vesturio est funcionalmente ligada outra, de sorte que o vcio numa das peas torna intil a outra. (C) Distribuio dos riscos entre as partes H um princpio jurdico relativo aos riscos que podem recair sobre o bem objeto de um direito. O titular desse direito deve suportar todos os riscos que recarem sobre o objeto do direito. Por outro lado, todas as vantagens que o objeto do direito puder proporcionar pertencem ao titular desse direito. No um princpio absoluto, pois a distribuio dos riscos e benefcios pode ser modificada pela prpria lei ou ainda por vontade dos interessados. No caso especfico do contrato de compra e venda, a distribuio dos riscos est disciplinada pelos arts. 1.127 e 1.128, do CC. A lei brasileira, contudo, permite que comprador e vendedor modifiquem, no contrato, as regras de distribuio dos riscos. O vendedor h de suportar os riscos sobre o bem at o momento em que efetivamente transmitir esse bem para o comprador (art. 1.127, CC). Essa a regra geral. Tratando-se de bem imvel, a transmisso do bem ao comprador feita por meio da transcrio do ttulo aquisitivo no cartrio imobilirio competente. Sendo mvel o bem, sua transmisso ao comprador deve ser feita pela tradio. Os 1 e 2, do art. 1.127, do CC, estabelecem regras especiais. No caso de o bem vendido ser daqueles que se recebe contando, marcando, assinalando e, enfim, conferindo, a distribuio dos riscos se faz do seguinte modo (art. 1.127, 1): (a) enquanto o bem no for transferido efetivamente ao comprador, os riscos correm por conta do vendedor, tal como determinado no caput do art. 1.127; mas (b) se no momento em que o comprador deveria conferir o bem, sobrevier fato de fora maior ou evento fortuito que cause o dano ou o perecimento do mesmo bem, estes riscos correro por conta do comprador, desde que o vendedor prove que, naquele instante, j havia colocado o bem disposio do comprador.

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H que se examinar agora a regra especial do 2, do mesmo art. 1.127. Assim, se o comprador estiver em mora de receber o bem objeto da compra e venda, ento os riscos sobre esse bem correro por conta do comprador. De fato, havendo mora do comprador na sua obrigao de receber o bem, no seria justo que o vendedor tivesse que suportar os riscos sobre esse bem. Por conseguinte, ser de responsabilidade do comprador em mora qualquer risco sobre o bem a partir da data em que o vendedor deveria t-lo entregue ao comprador. Observe-se, contudo, que se o risco decorrer de vcio redibitrio pr-existente, a responsabilidade ser do vendedor, nos termos do art. 1.104, do CC. Por outro lado, os riscos sobre o preo do bem correm por conta do comprador at o instante da tradio do dinheiro (ou do valor que o represente) ao vendedor (art. 1.127, CC). Evidentemente, os 1 e 2, do art. 1.127 podem ser aplicados tambm em casos em que o vendedor esteja em mora no que concerne sua obrigao de receber o dinheiro, ou em casos em que ele esteja contando o dinheiro no momento em que ocorre caso fortuito ou de fora maior. O art. 1.128, do CC, prev o caso da compra e venda de bem que tenha que ser transportado. Se o bem objeto da compra e venda tiver que ser transportado por ordem do comprador, correro por conta deste os riscos sobre o bem a partir do momento em que o vendedor entregar o referido bem ao transportador. Mas se o vendedor desobedecer as ordens de transporte dadas pelo comprador, ento os riscos correro por conta do vendedor. (D) Distribuio de despesas A no ser que as partes estabeleam disposies em contrrio no contrato de compra e venda, o art. 1.129, do CC, determina que as despesas contratuais sejam distribudas entre as partes assim: (a) o vendedor custear as despesas necessrias entrega do bem ao comprador; (b) o comprador suportar as despesas necessrias elaborao da escritura (pblica ou particular) de compra e venda. (E) Momento de entrega do bem vendido O art. 1.130, do CC, estabelece a regra geral a respeito do momento em que o vendedor deve cumprir sua obrigao de entregar o bem vendido ao comprador. So duas as hipteses consideradas no referido dispositivo: (1) compra e venda vista; e (2) compra e venda a prazo. Tratando-se de compra e venda vista, o comprador obrigado a pagar o preo em primeiro lugar. Somente depois de ter recebido o preo que o vendedor cumprir sua obrigao de entregar o bem ao comprador. Contrariamente, se a compra e venda for a prazo, o vendedor dever cumpri sua obrigao em primeiro lugar, entregando ao comprador o bem vendido. Depois de ter recebido o bem, o comprador dever pagar o preo devido ao vendedor, observados o prazo e as demais condies de pagamento previstas no contrato. Ocorre, porm, que o art. 1.131, do CC, estabelece regra excepcional regra geral do art. 1.130, do mesmo Cdigo. A hiptese do art. 1.131 a seguinte. Celebra-se um contrato de compra e venda a prazo, em razo do qual o vendedor deveria cumprir em primeiro lugar sua obrigao de entregar o bem ao comprador. No entanto, entre a data de celebrao do contrato e a data em que o vendedor deveria entregar o bem ao comprador, este ltimo demonstra estar em estado de insolvncia.
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Esse fato novo indica que o comprador no ter possibilidade de cumprir sua obrigao de pagar o preo. Ento, nessas circunstncias, o vendedor pode recusar-se a entregar o bem vendido ao comprador enquanto esse comprador, ou mesmo terceiro, prestem garantia ao vendedor de que o preo ser pago normalmente. (F) Venda por medida certa ou venda por corpo certo A disposio do art. 1.136, do CC, aplicar-se-ia apenas ao contrato de compra e venda de bem imvel. Todavia, combinando-o com o art. 4, da LICC, possvel aplic-lo tambm aos casos de compra e venda de bens mveis. A hiptese de que trata o art. 1.136 diz respeito s espcies de compra e venda de bem imvel, a saber: a venda por medida certa, ou ad mensuram; e a venda por corpo certo, ou ad corpus. A compra e venda por medida certa, ou ad mensuram, aquela em que vendedor e comprador medem o bem objeto de compra e venda, confere suas dimenses e, assim, estabeleceram que o bem vendido e comprado tem apresentar exatamente as medidas que encontraram. Desse modo, o preo desse bem fixado em funo das medidas do objeto da compra e venda. Por isto, na compra e venda por medida certa, o comprador adquire o bem com a quantidade medida, pagando preo correspondente a tal medida. Se o bem recebido pelo comprador apresentar diferena de medida maior que 1/20 da medida prevista, poder o adquirente: (1) exigir o complemento da medida at o limite previsto; ou (2) no sendo possvel o complemento da medida, ento poder o adquirente: (a) exigir a resciso do contrato, mais perdas e danos; ou (b) exigir abatimento proporcional do preo do bem. A compra e venda por corpo certo, ou ad corpus, aquela em que o vendedor vende ao comprador um bem considerado em si mesmo, independentemente das medidas que apresente. O preo do bem, portanto, no fixado em funo de suas medidas, mas em ateno s caractersticas globais apresentadas pelo mesmo bem. O comprador compra objeto certo e determinado, sem preocupao de que tenha as dimenses anunciadas. Na venda por corpo certo qualquer indicao de medida considerada meramente enunciativa. Admite-se que essa medida enunciativa varie, no mximo, para mais ou para menos, 1/20 (ou 5%) da medida total enunciada. O comprador de bem por corpo certo no pode pretender o complemento de medida, nem pode exigir o abatimento no preo do bem, e nem pode rescindir o contrato se constatar que a medida enunciada no corresponde medida real do bem. Isto porque, repita-se, o comprador adquiriu o bem considerado em si mesmo, independentemente de suas medidas verdadeiras. Todavia, lgico que se a diferena ultrapassar o limite de 1/20, previsto no art. 1.136, pargrafo nico, do CC, ento o comprador poder exercer qualquer das opes acima indicadas. Alguns exemplos podem esclarecer as hipteses supra examinadas. Algum adquire um lote de terreno com 10.000 metros quadrados. O contrato de compra e venda estabelece tratar-se de venda ad mensuram, de modo que o preo foi fixado por cada metro quadrado. Recebido o bem, o comprador constada que faltam 500 metros quadrados na rea do terreno. Nesse caso, pode exigir que se complemente a rea faltante. Se isto for

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impossvel, o comprador pode escolher entre abater o preo proporcionalmente aos 500 metros quadrados faltantes, ou a resciso do contrato. Se o sujeito houvesse adquirido o mesmo lote, mas com a clusula ad corpus, os 500 metros quadrados faltantes no poderiam ser reclamados para complementar a rea total de 10.000. Tambm no seria possvel pedir abatimento proporcional do preo pelos 500 metros quadrados faltantes. Nem seria possvel rescindir o contrato por causa da diferena de rea. Assim, o comprador teria que permanecer com o imvel de 9.500 metros quadrados, sem abatimento de preo. Essas mesmas regras, por analogia, podem ser aplicadas, por exemplo, aos casos de venda de tecidos, de colheitas, de cabos eltricos, etc. (G) Responsabilidade tributria no contrato de compra e venda de imvel O art. 1.137, do CC, exige que conste de qualquer escritura de compra e venda de imvel uma declarao de inexistncia de dbito tributrio referente ao bem e ao vendedor. Essa declarao feita mediante a prova de inexistncia de dvida tributria em nome do vendedor ou em relao ao imvel. Para esse fim, o vendedor precisa providenciar diversas certides junto aos rgos pblicos. Adotadas essas providncias, o adquirente do bem imvel fica exonerado de qualquer responsabilidade tributria at a data de realizao da venda e compra por meio da escritura pblica. Eventuais dbitos somente podero ser cobrados pela Fazenda Pblica em face do vendedor do mesmo bem. (H) Direito de preferncia de aquisio por condmino J foi explicado anteriormente que um mesmo bem pode ser objeto de propriedade de vrios sujeitos, chamados condminos. Se o bem objeto de condomnio indivisvel e se qualquer dos condminos desejar vender sua cota parte, sua frao ideal sobre o bem, obrigado a respeitar o direito de preferncia dos demais condminos (art. 1.139, CC). O direito de preferncia entre os condminos consiste no poder que cada condmino tem de, em igualdade de condies com terceiros (isto , em igualdade de condies com pessoas que no sejam condminas), adquirir a frao ideal do bem objeto do condomnio oferecida venda por um dos condminos. Assim, o condmino vendedor deve comunicar aos demais condminos seu desejo de vender sua frao ideal, o preo e as condies de pagamento. Observadas as regras de preferncia indicadas no art. 1.139, pargrafo nico, do CC, os condminos podem exercer o direito de adquirir a frao ideal oferecida venda. Havendo vrios condminos interessados na aquisio da frao ideal oferecida venda, o direito de preferncia reconhecido, em primeiro lugar, ao condmino que tiver feito benfeitorias de maior valor na coisa comum. No havendo benfeitorias, ou sendo elas de igual valor, o direito de preferncia reconhecido, em segundo lugar, ao condmino que tiver maior frao ideal na coisa comum. Se todos os condminos tiverem iguais quinhes no bem comum, todos podero adquirir a frao ideal colocada venda , na proporo dos quinhes que cada condmino tiver. H desrespeito ao direito de preferncia dos condminos se o vendedor: (1) no comunica aos demais condminos sua inteno de vender a frao ideal da coisa comum, vendendo-a a terceiro (ou seja, a quem no condmino); (2) oferece aos demais condminos, preferencialmente, o direito de adquirir a frao ideal oferecida venda e, depois, ante o desinteresse desses condminos, cuida o

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vendedor de alienar sua frao ideal a terceiro, em condies mais favorveis que aquelas oferecidas aos condminos. Constatada a violao do direito de preferncia dos demais condminos, qualquer deles poder adquirir a frao ideal vendida a terceiro procedendo do seguinte modo (art. 1.139, do CC): (1) o condmino interessado dever ajuizar ao de anulao do contrato de compra e venda celebrado entre o vendedor e o comprador da frao ideal da coisa comum; (2) na referida ao judicial, o condmino preterido no seu direito de preferncia dever depositar o preo fixado para a venda do bem naquele contrato celebrado entre o vendedor e o comprador; (3) todas essas providncias devem ser adotadas pelo condmino prejudicado no seu direito de preferncia no prazo mximo (decadencial) de seis meses, contado da data de registro do contrato de compra e venda celebrado entre o vendedor e o adquirente que no era condmino.

MODALIDADES ESPECIAIS DE COMPRA E VENDA

O contrato de compra e venda apresenta modalidades especiais, destinadas obteno de resultados jurdicos diferenciados em relao ao contrato comum. Algumas dessas modalidades esto j disciplinadas no Cdigo Civil (arts. 1.140 at 1.163). Outras esto reguladas em leis especiais, como acontece com a alienao fiduciria, ou com as mercadorias depositadas em armazns gerais, por exemplo. Outras ainda no foram reguladas pela lei, restando no mbito da livre autonomia de vontade das partes, como ocorre em vrios contratos de compra e venda de ttulos negociados em bolsas, operaes de crdito e financiamento. Neste momento sero examinadas apenas as modalidades reguladas pelo Cdigo Civil. Noutra oportunidade e medida em que o estudo do Direito Civil for prosseguindo, muitas outras modalidades sero analisadas. Em primeiro lugar, preciso esclarecer que essas modalidades diferenciadas de contrato de compra e venda no consistem num outro contrato, separado substancialmente do contrato normal de compra e venda. Na verdade, as modalidades especiais de compra e venda so clusulas, so disposies que, inseridas no contrato de compra e venda normal, modificam-lhe os efeitos para chegar a resultados jurdicos tambm especiais. As modalidades que sero estudadas aqui so as seguintes: (1) retrovenda, regulada nos arts. 1.140 a 1.143; (2) venda a contento, disciplinada pelos arts. 1.135 e 1.144 a 1.148; (3) preempo ou preferncia, cujas regras encontram-se nos arts. 1.149 a 1.157; (4) pacto de melhor comprador, regulado nos arts. 1.158 a 1.162; (5) pacto comissrio, disciplinado no art. 1.163; e (6) compra e venda com reserva de domnio, que no est regulada diretamente no Cdigo Civil, mas encontra nele disciplina geral esparsa.

(I) COMPRA E VENDA COM RETROVENDA

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(1) Generalidades da compra e venda com retrovenda A retrovenda clusula acessria inserta no contrato de compra e venda de imvel. Est regulada nos arts. 1.140 a 1.143, do CC. De acordo com essa clusula, o vendedor pode reservar-se o direito de readquirir, dentro de certo prazo, o imvel vendido ao comprador, restituindo a este ltimo o preo, as despesas do contrato e o valor das benfeitorias introduzidas no imvel pelo comprador. No se trata de clusula resolutiva do contrato de compra e venda, porque a compra e venda existente, vlida e eficaz, produzindo todos os seus resultados jurdicos normais. A retrovenda clusula que caracteriza, na verdade, um pr-contrato. Por fora da clusula de retrovenda, as partes obrigam-se a celebrar um outro contrato de compra e venda, prevendo antecipadamente o bem objeto do contrato, seu preo e as condies de pagamento do futuro contrato. Assim, em decorrncia da clusula de retrovenda as partes tm obrigao de contratar uma nova operao de compra e venda, diferente do contrato de compra e venda original. Neste segundo contrato invertem-se as posies das partes: quem foi vendedor na primeira compra e venda, ser comprador na segunda; quem adquiriu o bem na primeira operao torna-se vendedor dele na segunda operao. Como se v, a clusula de retrovenda no clusula que assegura o direito de arrependimento. Tambm no se trata de condio resolutiva, porque o exerccio do direito de readquirir o bem depende da vontade exclusiva do vendedor original, fato este que descaracteriza a existncia de condio (art. 115, CC). Alm disto, o primeiro contrato de compra e venda em momento algum desfeito. Tal contrato remanesce existente, vlido e eficaz. A retrovenda representa um novo negcio de venda e compra, por meio do qual o adquirente de um bem imvel o revende ao sujeito que lhe havia vendido o mesmo bem. A funo original da clusula de retrovenda era a de assegurar ao vendedor o direito de recomprar o bem imvel que vendera a outrem. A operao tem muita utilidade como modalidade de garantia de operaes de mtuo. O comprador, na verdade, no estaria comprando o bem. estaria emprestando ao vendedor o valor que representa o preo do bem imvel e, assim, o comprador adquiria o mesmo bem como garantia de que o vendedor iria lhe pagar o emprstimo feito. Ao fim do prazo do emprstimo, o vendedor pagaria o seu dbito recomprando o bem das mos do mutuante (comprador original). Esta operao, logo se v, era usada como negcio simulado. Evidentemente que no essa a finalidade da retrovenda. Modernamente, a clusula de retrovenda tem sido utilizada, tambm, para assegurar ao comprador do bem o direito de revend-lo ao vendedor, aps certo prazo contado desde a celebrao do primeiro contrato de compra e venda. o chamado compromisso de recompra, de acordo com o qual o comprador pode, a seu critrio, vender o bem adquirido para o vendedor original, que se obriga a recompr-lo. Por fim, a clusula acessria de retrovenda tem sido usada, por analogia (art. 4, da LICC) tambm para os contratos de compra e venda de bens mveis. (2) Conceitos de retrovenda vista de tudo o que foi exposto, preciso apresentar dois conceitos da clusula de retrovenda, ou seja, um conceito legal, correspondente ao art. 1.140, do CC; e um conceito amplo, construdo de acordo com a lei, mas abrangente de outras operaes diferenciadas daquela mencionada no art. 1.140, do CC. (2.1) Conceito legal de retrovenda
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Retrovenda clusula acessria de contrato de compra e venda de bem imvel, em razo da qual o vendedor, a seu critrio, se reserva o direito de readquirir o mesmo bem, aps certo prazo contado da celebrao do contrato, pagando ao comprador o preo, as despesas de contrato e o valor das benfeitorias acaso introduzidas no referido bem, no podendo o comprador do bem recusar-se a revend-lo nessas condies. Esse conceito legal apresenta as seguintes caractersticas: (1) a clusula de retrovenda acessria ao contrato de compra e venda, podendo ou no ser inserida nele; (2) a clusula de retrovenda, de acordo com o conceito legal, instituda em favor do vendedor do bem, pois ele quem decidir se desejar ou no recomprar o bem que vendeu; (3) o conceito legal aplica-se apenas aos casos de compra e venda de bens imveis; (4) o comprador do bem obrigado a revend-lo ao vendedor, se este assim desejar. (2.2) Conceito amplo de retrovenda Retrovenda clusula acessria de contrato de compra e venda de bem, mvel ou imvel, em razo da qual, aps certo prazo contado da celebrao do contrato, o vendedor, a seu critrio, se reserva o direito de readquirir o mesmo bem, pagando ao comprador, que se obriga a revender o citado bem, o preo, as despesas de contrato e o valor das benfeitorias acaso introduzidas no referido bem; ou em decorrncia da qual o comprador, tambm a seu critrio, se reserva o direito de revender o aludido bem ao vendedor, que fica obrigado a recompr-lo, pagando ao comprador o preo, as despesas de contrato e o valor das benfeitorias eventualmente realizadas no bem objeto do contrato. Esse conceito amplo apresenta as seguintes caractersticas: (1) a clusula de retrovenda acessria ao contrato de compra e venda, podendo ou no ser inserida nele; (2) a clusula de retrovenda, de acordo com o conceito amplo, instituda tanto em favor do vendedor do bem, pois ele poder ou no recomprar o bem que vendeu; como em favor do comprador, pois este poder ou no desejar revender o mesmo bem ao primitivo vendedor; (3) o conceito amplo aplica-se apenas aos casos de compra e venda de bens mveis ou imveis; (4) o comprador do bem obrigado a revend-lo ao vendedor, se este assim desejar, ou o vendedor obrigado a recomprar o bem, se assim optar o primitivo comprador. A clusula de retrovenda, no seu sentido amplo, muito usada em diversas operaes jurdicas. Por exemplo, nos negcios realizados no mercado de valores mobilirios, ou nos mercados de opes e de futuros a retrovenda extremamente comum. Assim, certo investidor pode adquirir certos ttulos negociados no mercado de valores assumindo a obrigao de revend-los, aps certo prazo, ao sujeito de que quem os comprou, se este sujeito assim o desejar. A operao inversa tambm muito comum. o caso de um investidor que adquire no mercado de valores

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certos ttulos, podendo revend-los ao mesmo sujeito de quem os comprou, ficando este ltimo obrigado a fazer a aquisio daqueles ttulos de o adquirente deles desejar fazer a revenda. Tem sido comum, tambm, a clusula de retrovenda no comrcio de veculos usados. Certa concessionria de veculos vende um automvel zero quilmetro e obriga-se a recompr-lo do adquirente, aps um ano, se este desejar revend-lo e troc-lo por outro veculo novo do mesmo fabricante. O conceito amplo de retrovenda mais abrangente e mais utilizado que o conceito restrito. Por essa razo, examinar-se- os requisitos do conceito amplo. (3) Requisitos da retrovenda (conceito amplo) O conceito amplo da clusula de retrovenda apresenta os seguintes requisitos: (a) clusula acessria do contrato de compra e venda A clusula de retrovenda acessria ao contrato de compra e venda. Pode ou no ser inserida nele. Este requisito vlido tanto para o conceito amplo de retrovenda como para o conceito legal dela.

(b) objeto mvel ou imvel O objeto da retrovenda pode ser bem mvel ou imvel. O conceito legal de retrovenda refere-se apenas a bem imvel, mas isto evidentemente no torna ilcita a retrovenda que tenha por objeto bem mvel. (c) direito de recompra ou direito de revenda A clusula de retrovenda pode ter dplice finalidade, a saber: (1) ou a clusula de retrovenda instituda em favor do vendedor do bem, dando a ele o direito de recomprar o objeto que vendeu e, portanto, obrigando o comprador desse bem a revend-lo ao primitivo vendedor que exerce o direito de recompra; (2) ou a clusula de retrovenda instituda em favor do comprador do bem, dando a ele o direito de revender o objeto que comprou e, assim, obrigando o vendedor desse bem a recompr-lo do primitivo comprador que exerce o direito de revenda. A opo de recompra ou de revenda compete, respectivamente, ao vendedor ou ao comprador do bem, a seu critrio. A outra parte, satisfeitos os requisitos legais, no pode opor-se operao de retrovenda, estando obrigada a recomprar ou a revender o bem, conforme o caso. (d) fixao de prazo para exerccio da opo de recompra ou de revenda A opo de recompra, ou a de revenda, conforme o caso, deve ser exercida dentro de um prazo mximo. As partes so livres para estabelecer o prazo para exerccio da opo. Todavia, esse prazo no poder ser superior a trs anos, considerando-se no escrito prazo superior a esse (art. 1.141, CC). Portanto, at o limite legal de trs anos, contado a partir da data de celebrao do

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contrato em que foi inserida a clusula acessria da retrovenda, as partes podem fixar o prazo que quiserem. Em ateno ao princpio da permanncia dos contratos e tambm do princpio da fora obrigatria dos contratos, seria mais razovel reduzir o excesso de prazo para o limite legal mximo de trs anos, ao invs de considerar a clusula de retrovenda no escrita. Assim, a vontade das partes estaria sendo atendida e o contrato cumpriria o resultado jurdico para o qual foi celebrado. O prazo para exerccio da opo de retrovenda decadencial. Uma vez decorrido, extingue-se o direito da parte de revender ou de recomprar o bem, conforme o caso (art. 1.141, pargrafo nico, do CC). Evidentemente, mesmo aps o decurso do prazo no impossvel que o vendedor recompre o bem, ou que o comprador o revenda. Nesses casos, todavia, no se tratar de retrovenda, mas de compra e venda pura e simples. que, decorrido o prazo da opo, o vendedor no poder mais exigir do comprador que revenda o bem nas condies estabelecidas no contrato em que a clusula de retrovenda foi inserida. Do mesmo modo, aps a extino do prazo de exerccio da opo, o comprador no poder exigir que o vendedor recompre o bem nas condies previstas no contrato primitivo. Por conseguinte, o vendedor somente poder recomprar o bem se o comprador desejar revend-lo. Por outro lado, o comprador s poder revender o bem se o vendedor desejar readquiri-lo. Importante observar que o prazo para exerccio da opo de retrovenda corre mesmo contra o contratante incapaz (art. 1.141, pargrafo nico, do CC). A medida justifica-se em ateno estabilidade e segurana das relaes jurdicas.

(e) condies para o exerccio do direito de retrovenda Como foi visto, a clusula de retrovenda assegura ao vendedor o direito de recomprar o bem objeto da compra e venda, ou assegura ao comprador o direito de revender esse mesmo bem ao vendedor primitivo. Se o vendedor optar pelo exerccio do direito de recomprar o bem, ter que pagar ao comprador original o preo do bem, as despesas que o comprador tiver realizado para adquirir o bem e, tambm, o valor das benfeitorias que o referido comprador houver realizado no bem objeto da compra e venda. Por outro lado, se o comprador optar pelo exerccio do direito de revender o bem, ento receber do vendedor primitivo o preo do bem, as despesas que o comprador original tiver realizado para adquirir o bem e, ainda, o valor das benfeitorias que aquele mesmo comprador tiver introduzido no bem objeto da compra e venda. A lei (art. 1.140, pargrafo nico) no esclarece que tipo de benfeitorias devem ser ressarcidas e, nesse caso, compete s partes preverem no contrato de compra e venda se a retrovenda abranger o valor das benfeitorias necessrias, teis e volupturias. Na ausncia de previso contratual sobre a matria, prevalecer a regra legal de que as benfeitorias necessrias so sempre indenizveis. J as benfeitorias teis e as volupturias somente sero indenizveis se com elas concordar o dono da coisa. (e) forma da retrovenda

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A retrovenda pode ser pactuada no prprio instrumento de compra e venda a que se refere, ou em instrumento apartado. Em qualquer das hipteses, ser sempre uma clusula acessria desse contrato de compra e venda. Dada sua natureza, exige-se que a clusula de retrovenda seja pactuada por escrito, especialmente tratando-se de bens imveis. Em casos restritos, porm, poder-se-ia admitir a prova destinada a demonstrar a existncia de clusula de retrovenda pactuada verbalmente. Mas esta exceo somente poderia ser aceita para a retrovenda de bens mveis de valor moderado. (4) Espcies de retrovenda A retrovenda, como j foi dito, pode ser instituda em favor do vendedor ou do comprador do bem. No primeiro caso, assegura-se ao vendedor o direito de readquirir o bem que vendeu. No segundo caso, permite-se que o comprador do bem possa revend-lo a quem lhe transmitiu o bem. Em qualquer caso, a retrovenda pode ser total ou parcial (art. 1.143, 2, do CC). A retrovenda ser total quando o bem objeto da compra e venda puder ser retrovendido por inteiro. Ser parcial quando a clusula de retrovenda abranger apenas frao do bem objeto da compra e venda. A retrovenda parcial pode acontecer quando houver mais de um comprador ou mais de um vendedor interessado na operao. Se dois ou mais vendedores alienaram o bem, mas no o fizeram em conjunto e no mesmo ato, qualquer deles poder exercer seu direito de recomprar o quinho que alienou ao primitivo comprador. Esse comprador, portanto, no poder recusar-se a revender a frao do bem para o vendedor interessado (art. 1.143, 2, do CC). Por outro lado, se dois ou mais compradores adquiriram o bem, embora no o tenham feito em conjunto e no mesmo ato, qualquer deles poder exercer seu direito de revender seu prprio quinho, caso em que os primitivos vendedores no podero recusar-se a compr-lo. (5) Efeitos principais da retrovenda Os principais efeitos da clusula acessria de retrovenda j foram apontados no decorrer da exposio. O mais importante efeito dessa clusula o de atribuir parte em favor da qual a retrovenda foi instituda o direito de recomprar ou de revender o bem objeto da compra e venda conforme se trate, respectivamente, do vendedor ou do comprador. Mas, alm desses efeitos predominantes, h outros previstos na lei e que agora se passa a examinar. (1) limitao ao direito de propriedade do bem Celebrado o contrato de compra e venda, o adquirente do bem dono dele, mesmo que exista uma clusula de retrovenda. Como proprietrio do bem, o adquirente pode oner-lo, vend-lo, do-lo e, enfim, ced-lo a terceiros, no todo ou em parte. No entanto, todos esses atos acaso praticados pelo dono da coisa esto sujeitos ao nus resolutivo caracterizado pela clusula de retrovenda. Se o vendedor do bem quiser exercer seu direito de recompr-lo, esse bem ser reintegrado ao patrimnio desse vendedor primitivo. Os terceiros que houverem adquirido o bem gravado com o nus da retrovenda sabem, ou deviam saber, dessa limitao existente sobre aquele bem. (2) oponibilidade da retrovenda a terceiros

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O contrato faz lei apenas entre as partes contratantes. o que diz o princpio da obrigatoriedade dos contratos. Por conseguinte, a clusula acessria de retrovenda deveria produzir efeitos apenas entre as partes do contrato de compra e venda. Noutras palavras, a retrovenda no poderia ser oposta contra terceiros, quer para benefici-los, quer para prejudic-los. Entretanto, o art. 1.142, do CC, prev que a clusula acessria de retrovenda oponvel a terceiros, mesmo que estes terceiros aleguem que desconheciam a referida clusula. que, no sistema do Cdigo Civil, a propriedade de bem imvel somente adquirida mediante a transcrio do ttulo aquisitivo do domnio no Cartrio de Registro de Imveis competente. Assim, qualquer sujeito que queira adquirir o bem sobre o qual pesa o nus da retrovenda saberia, de antemo, da existncia dessa restrio ao direito de disponibilidade sobre o aludido bem. Em sntese, o registro do contrato de compra e venda torna pblico o seu contedo. Logo, o proprietrio desse bem no pode dispor livremente dele enquanto no decorrer o prazo dentro do qual a outra parte poder exercer seu direito de recomprar o bem. Da porque terceiros no podem alegar ignorncia da clusula de retrovenda. O mesmo princpio da publicidade pode ser aplicado ao contrato de compra e venda de bem mvel, no qual tenha sido inserida a clusula acessria da retrovenda. Desde que tal contrato de compra e venda tenha sido registrado no rgo pblico competente, de modo a tornar-se pblico, a clusula de retrovenda pode ser oposta a terceiros. Assim, por exemplo, imagine-se a situao de uma compra e venda de aes de certa sociedade annima. O vendedor dessas aes incluiu no contrato de compra e venda uma clusula de retrovenda, em virtude da qual ele, vendedor, ter o direito de recomprar suas aes no prazo e condies estabelecidos no contrato. Esse nus da retrovenda ser averbado no Livro de Transferncia de Aes Nominativas, mantido pela sociedade annima que emitiu as aes objeto de tal contrato de compra e venda. Se o comprador dessas aes quiser vend-las a terceiros, pode fazer isto, pois o proprietrio das referidas aes. Todavia, quem comprar essas aes saber que ter que revend-las ao primitivo vendedor, pois a clusula de retrovenda estava averbada nos livros societrios. Do mesmo modo, quem adquirir imvel em cujo registro imobilirio conste clusula de retrovenda, sabe, ou deveria saber, que o direito de opo da retrovenda poder ser exercido e, nesse caso, o imvel retornar ao patrimnio do primitivo vendedor. (3) condminos de bem objeto de retrovenda O art. 1.143, do CC, cuida da hiptese em que h vrios sujeitos interessados na retrovenda. De fato, pode ser que o imvel seja vendido por vrios vendedores que, posteriormente, podem exercer o direito de recomprar o imvel. Nesse caso, vrias situaes podem ocorrer. possvel que todos os vendedores, em conjunto, queiram exercer o direito de recomprar o imvel. Aplicar-se-, ento, as regras j examinadas at aqui. Entretanto, pode ocorrer de apenas um dos vendedores querer exercitar o direito de recompra. Se isto acontecer, pode o comprador do bem, agora na posio de vendedor do objeto, intimar os demais interessados para que concordem com o fato de apenas um, ou alguns, dos primitivos vendedores agora adquirirem o bem (art. 1.143, caput, CC). Observe-se, porm, que no havendo acordo entre os interessados na retrovenda, ou mesmo que qualquer dos primitivos vendedores no queira pagar sua parte no preo para readquirir o bem, manda a lei que o direito de retrovenda seja extinto (art. 1.143, 1, CC). Mais uma vez esta no parece ser a melhor soluo. Em ateno aos princpios da fora obrigatria dos contratos e

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o da permanncia dos contratos, dever-se-ia permitir que o primitivo vendedor interessado na recompra pudesse exercer isoladamente seu direito de readquirir o bem. As mesmas regras acima estudadas so vlidas para o caso em que a clusula de retrovenda instituda em favor de mais de um comprador do bem. Nesse caso, esses compradores, em conjunto ou isoladamente, podero desejar revender o bem para os primitivos vendedores e, acontecendo isto, devem ser analogicamente aplicadas as regras do art. 1.143, do CC. (4) nus tributrios A retrovenda nova operao de venda e compra entre as partes que, anteriormente, j haviam celebrado um contrato de compra e venda. Da porque importante observar que haver incidncia de tributos na operao de compra e venda e tambm na de retrovenda. Por exemplo, tratando-se de compra e venda de bem imvel, dever ser recolhido o imposto de transmisso de bens imveis no ato da compra. Mais tarde, exercida a opo de retrovenda, o mesmo imposto incidir no instante da retransmisso do bem para o patrimnio do vendedor, agora adquirente do bem por fora da clusula de retrovenda. (5) disciplina da compra e venda A retrovenda, como foi visto, uma nova operao de venda e compra. Por conseguinte, aplicam-se retrovenda as regras gerais da compra e venda, especialmente aquelas relativas evico, aos vcios redibitrios, aos riscos sobre o bem, etc.

(II) COMPRA E VENDA COM PACTO DE PREEMPO OU PREFERNCIA

(1) Generalidades sobre o pacto de preempo ou preferncia O pacto de preempo, tambm chamado pacto de preferncia, clusula acessria includa no contrato de compra e venda. Essa clusula acessria gera uma obrigao de fazer para sujeito que adquiriu um bem (comprador), a saber, se tal comprador, depois de celebrado o contrato de compra e venda, quiser alienar o bem adquirido, estar obrigado a oferecer com prioridade o mesmo bem quele sujeito de quem adquiriu o referido bem (vendedor). Se - e somente se - o sujeito comprador do bem quiser vend-lo, ou d-lo em pagamento, ter que primeiramente oferecer esse mesmo bem ao sujeito de quem o bem foi adquirido. Nesse caso, o primitivo vendedor do bem ter preempo, ou preferncia, para readquirir o bem nas mesmas condies oferecidas a um terceiro qualquer (art. 1.149, do CC). preciso no confundir o pacto de preempo ou de preferncia com a retrovenda. No caso da retrovenda, ao ser celebrado o contrato de compra e venda j se insere nele a clusula de retrovenda que, como foi examinado, desde logo impe a obrigao ao comprador de revender o bem ao primitivo vendedor (agora adquirente), ou, ento, fica estabelecida a obrigao do vendedor de recomprar o bem se o comprador assim desejar. No caso da retrovenda, o bem, seu preo e as demais condies de revenda ou de recompra, bem como o prazo de exerccio da opo, j ficam definidas desde o instante em que o contrato de compra e venda com clusula de retrovenda celebrado. No isto o que acontece com o pacto de preempo ou de preferncia. Nesta situao, o comprador do bem no est obrigado a revend-lo dentro de certo prazo, por preo e condies j estabelecidas previamente no contrato de compra e venda por meio do qual adquiriu o aludido bem. Esse comprador do bem poder ou no querer vend-lo, poder ou no querer d-lo em pagamento. No tem, enfim, obrigao de alienar o bem aps a celebrao do

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contrato de compra e venda. Todavia, se o comprador quiser alienar o bem, ter que primeiramente oferecer o referido bem pessoa que o vendeu. V-se, portanto, que o direito de preferncia ou de preempo eventual, j que somente poder ser exercido se o comprador do bem quiser alien-lo depois de ter celebrado o contrato de compra e venda por meio do qual adquiriu aquele bem. Esse direito de preempo ou de preferncia institudo em favor do vendedor do bem, ao qual se assegura o direito de readquirir o bem nas mesmas condies em que o comprador iria alien-lo a terceiros. O art. 1.152, do CC, estabelece que o direito de preempo s existe para o direito real de propriedade, no abrangendo outras situaes alm daquelas referidas nos arts. 1.149 e 1.150, do mesmo Cdigo. Entretanto, essa regra do art. 1.152 no tem sido aplicada nesse sentido restrito. Em primeiro lugar, vrias alteraes legislativas posteriores ao Cdigo Civil ampliaram os casos de preempo. Em segundo lugar, o art. 1.152 no tornou nulos nem ilcitos outros negcios que tratem do direito de preferncia em casos diversos daqueles mencionados no dispositivo em exame. Assim, a clusula acessria de preempo atualmente tem uso generalizado nos contratos. Assim, comum, por exemplo, inserir num contrato de locao clusula prevendo o direito de preferncia do locador para arrendar o ponto comercial que o locatrio, eventualmente, queira transferir a terceiros. Igualmente, nos contratos de licenciamento de software, comum inserir clusula prevendo que o licenciante ter prioridade para adquirir e para comercializar eventuais melhoramentos que o licenciado realize no software objeto da licena. tambm habitual que uma empresa, ao terceirizar parte de seus servios, contratando outra empresa prestadora dos servios terceirizados, inclua no contrato uma clusula em decorrncia da qual a empresa prestadora de servios dever contratar, preferencialmente, os empregados despedidos pela empresa que est terceirizando suas atividades. Cabe esclarecer, tambm, que h casos em que o direito de preferncia institudo por lei e h outros casos em que o direito de preempo institudo pelas partes que celebram um contrato de compra e venda. So exemplos da primeira hiptese (direito de preferncia institudo por lei) o caso do condmino que tem preferncia para adquirir a quinho da coisa comum a ser alienada por outro condmino (art. 1.139, CC); o caso do locatrio que tem prioridade para adquirir o bem locado oferecido venda pelo locador (art. 27, da L. 8245/91); o do executado que tem prioridade para remir o bem objeto da execuo em hasta pblica. Interessa aqui examinar apenas os casos de preempo convencional, isto , do direito de preferncia para a aquisio institudo no contrato de compra e venda. (2) Conceito de preempo ou preferncia Pacto de preempo ou de preferncia clusula acessria inserida em contrato de compra e venda e que estabelece, para o comprador, uma obrigao de fazer, futura e eventual, consistente na conduta de oferecer ao primitivo vendedor o bem adquirido, se o comprador desejar alien-lo aps a celebrao do contrato de compra e venda, caso em que tal vendedor poder readquirir o bem em igualdade de condies com terceiros se, no prazo legal, manifestar essa inteno. O pacto de preempo acessrio ao contrato de compra e venda porque pressupe a celebrao deste contrato. No h direito de preferncia sem que a lei ou o contrato o estabeleam. Aqui se est examinando apenas o direito de preempo assegurado ao vendedor de certo bem. A clusula de preferncia institui, para o comprador, uma obrigao de fazer. Mas obrigao de fazer futura e eventual. obrigao de fazer porque, por meio da clusula de preferncia, o comprador ter que oferecer ao vendedor o bem que adquiriu deste e que agora aquele
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comprador quer alienar. futura porque a proposta de alienao, se vier a ocorrer, ocorrer aps a celebrao do contrato de compra e venda em que foi inserida a clusula de preempo. ainda obrigao eventual porque depender exclusivamente da vontade do comprador - agora como dono do bem - de querer ou no alien-lo. Mesmo que exista no contrato de compra e venda uma clusula de preempo, ser ela completamente inoperante se o comprador no desejar alienar o bem que adquiriu. O vendedor, em favor do qual a clusula de preempo instituda, ter o direito de readquirir o bem em igualdade de condies com terceiros. Para isto, dever exercer seu direito no prazo decadencial referido no art. 1.153, do CC. (3) Requisitos da preempo O direito de prelao, de preferncia, ou de preempo, nos moldes at aqui examinados, somente existir se preenchidos os requisitos seguintes. (1) clusula acessria ao contrato de compra e venda A clusula de preempo ou de preferncia acessria ao contrato de compra e venda. Sendo nulo ou anulvel o contrato principal, a clusula acessria ser ineficaz, ainda que em si mesma seja existente e vlida. (2) obrigao do comprador de oferecer o bem ao vendedor A clusula de preempo tem contedo especfico. Por meio dessa clusula, o comprador obriga-se a oferecer ao vendedor o bem objeto da compra e venda, caso aquele comprador deseje alien-lo aps a celebrao do contrato. , portanto, uma obrigao de fazer futura e eventual. (3) desejo do comprador de alienar o bem O direito de preempo do vendedor somente poder ser exercido se - e somente se - o comprador desejar alienar o bem objeto da compra e venda aps a celebrao deste contrato. Como se v, o direito de preferncia do vendedor para readquirir o bem eventual. Ele no pode obrigar o comprador a lhe revender o bem. O direito de readquirir o bem vendido depende exclusivamente da vontade do comprador de querer, efetivamente, alienar o objeto que adquiriu anteriormente. (4) limites do direito de preferncia O vendedor poder readquirir o bem em igualdade de condies com terceiros. O comprador do bem no obrigado a oferecer ao vendedor melhores condies que aquelas que apresentou a terceiros. O vendedor, portanto, se quiser readquirir o bem que anteriormente alienou ao comprador, ter que colocar-se nas mesmas condies que qualquer terceiro (art. 1.155, do CC). (5) prazo decadencial para exerccio da opo O vendedor pode readquirir o bem se exercitar seu direito de preempo no prazo especificado na lei ou no contrato. O art. 1.153, do CC, estabelece que o direito de prelao para a reaquisio de bens mveis decai em trs dias. J o prazo para a reaquisio de bem imvel de trinta dias. Esses prazos so contados a partir da data em que o comprador comunicar ao vendedor sua inteno de alienar o bem.

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Admite-se que no contrato sejam previstos prazos inferiores aos referidos no art. 1.153, do CC. Discute-se, por outro lado, se as partes poderiam estipular prazos maiores que os indicados na lei. Lembrando-se a regra geral de que os prazos decadenciais podem ser legais, convencionais ou judiciais, no h justificativa para impedir a estipulao no contrato de prazo maior que o legal. Entretanto, h que se lembrar, tambm, que o instituto da decadncia destina-se a estabilizar as relaes jurdicas e atribuir segurana a essas relaes. Portanto, qualquer prazo superior aos referidos no art. 1.153, do CC, somente seria oponvel a terceiros se o contrato de compra e venda em que foi inserida a clusula de preempo estivesse registrado em rgo pblico. Caso contrrio, o prazo decadencial superior ao legal no poderia ser oposto contra terceiros de boa f que, eventualmente, viessem a adquirir o bem em prejuzo do direito de prelao do vendedor original. (4) Modalidades de preempo A clusula de preempo pode ser instituda por lei ou pode decorrer da livre manifestao de vontade das partes do contrato de compra e venda. Da porque, no que concerne sua origem, a preempo pode ser legal ou convencional. O direito de preferncia pode ser total ou parcial, conforme abranja todo o bem objeto do contrato de compra e venda ou apenas parte dele. O art. 1.154, do CC, estabelece que o direito de preempo somente pode ser exercido em relao ao objeto por inteiro. Mas trata-se a de interesse privado, ou seja, se as partes convencionarem o direito parcial de preempo, no h razo lgica para ved-lo. O que se pode depreender do teor do art. 1.154 que o vendedor no pode impor, unilateralmente, ao comprador alienante, o direito parcial de preferncia. O direito de preempo existe para o vendedor em igualdade de condies com terceiros. Se o comprador desejar alienar parte do bem, o vendedor no pode querer readquirir o bem por inteiro. Por outro lado, se o comprador quiser alienar o bem por inteiro, o vendedor no pode pretender readquirir apenas parte do bem. (5) Efeitos principais da clusula de preferncia Alm dos efeitos j referidos durante esta exposio, cabe agora examinar rapidamente os demais a que se refere a lei. (a) direito de preempo do expropriado A desapropriao no Direito brasileiro pode ocorrer por utilidade pblica, por necessidade pblica ou por interesse social (art. 5, XXIV, da CF/88). Se a finalidade para a qual a desapropriao foi realizada se frustrar, ento o desapropriado tem legalmente assegurado seu direito de preferncia para readquirir o bem objeto da expropriao, nos termos do art. 1.150, do CC. (b) exerccio do direito de preferncia por vrios titulares O art. 1.154, do CC, regula o exerccio do direito de preempo titularizado por vrios vendedores. Os principais aspectos do art. 1.154 j foram comentados no item (4), acima, quando se cuidou das modalidades do direito de preferncia. Havendo mais de um titular do direito de preempo, qualquer deles poder exercitar esse direito no prazo decadencial previsto. Se algum dos titulares desse direito no o exercer, ou vier a perd-lo, esse fato no prejudicar os demais titulares, que podero exercer ou no suas respectivas opes conforme lhes seja conveniente.

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Observe-se, todavia, que o dispositivo examinado veda que um dos titulares do direito de preempo o exera para readquirir, apenas, o seu quinho sobre o bem. Se quiser readquirir o bem, qualquer dos vendedores haver de recompr-lo por inteiro, a no ser que o alienante concorde em alienar o bem em fraes (art. 889, do CC). (c) violao do direito de preempo O comprador do bem pode desejar ou no alien-lo posteriormente ao contrato de compra e venda. Se quiser alienar o bem, obrigado a respeitar o direito de preferncia institudo a favor do vendedor, de modo que este, se quiser, possa readquirir o aludido bem. O desrespeito, pelo comprador alienante, ao direito de preempo do comprador gera responsabilidade civil contratual para aquele comprador (art. 1.156, do CC). (d) intransmissibilidade do direito de preferncia O art. 1.157, do CC, veda que o direito de preferncia seja cedido a terceiros. No pode nem mesmo ser transmitido aos herdeiros do vendedor. Esta proibio legal, contudo, parece ser supletiva da vontade das partes. No havendo conveno contratual sobre esse ponto, prevalecer a regra legal de intransmissibilidade do direito de preferncia. Mas, se as partes permitirem a cesso desse direito, ou a transmisso dele aos seus herdeiros, ento ter-se-ia que reconhecer a validade dessa clusula. O que parece mais importante o fato de que tais cessionrios ou herdeiros sejam perfeitamente informados a respeito da existncia da clusula de preempo, a fim de que possam respeit-la ou, se o caso, para que possam ser responsabilizados nos termos do art. 1.156, do CC. (e) intimao do comprador pelo vendedor O comprador do bem, ao decidir-se por alien-lo, deve comunicar essa inteno ao vendedor, para que este, se quiser, possa exercer seu direito de preempo. No entanto, pode ocorrer que o comprador alienante deixe de dar notcia ao vendedor a respeito de sua vontade de alienar o bem sobre o qual o vendedor tem direito de preferncia para reaquisio. Nessa hiptese, a lei (art. 1.151, do CC), permite que o prprio vendedor intime o comprador alienante, comunicando a este ltimo o desejo que tem de readquirir o bem.

(III) PACTO DE MELHOR COMPRADOR

(1) Generalidades sobre o pacto de melhor comprador O pacto de melhor comprador est regulado pelos arts. 1.158 a 1.162, do CC. Trata-se de clusula acessria inserida num contrato de compra e venda de bem imvel com o propsito de resolver esse contrato se, dentro de certo prazo aps a celebrao do contrato, surgir um terceiro que oferea maior vantagem ao vendedor pela aquisio do bem. O pacto de melhor comprador, portanto, clusula que caracteriza uma condio resolutiva, qual estaro subordinados os efeitos do contrato. futuro e incerto o fato de algum, em certo prazo, oferecer ao vendedor maior vantagem para adquirir o bem objeto da compra e venda. Se este fato futuro e incerto efetivamente ocorrer, ento duas hipteses podero acontecer, a saber:

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(1) o comprador poder oferecer ao vendedor as mesmas vantagens ofertadas por um terceiro, caso em que o contrato de compra e venda no mais se dissolver; ou (2) o comprador no oferece ao vendedor melhor vantagem e, assim, a compra e venda celebrada entre eles se resolver. Os efeitos do contrato de compra e venda celebrado com clusula acessria de melhor comprador ficam, pois, subordinados mencionada condio resolutiva. importante lembrar que a condio resolutiva no impede a aquisio do direito a que se reporta, nem obsta o exerccio desse direito condicional. A caracterstica essencial da condio resolutiva a de que o direito a que ela se refere se resolver se a condio se implementar. Noutras palavras, o titular do direito sujeito a condio resolutiva perder esse direito quando ocorrer a condio. Por conseguinte, o contrato de compra e venda, com pacto de melhor comprador, perfeitamente existente, vlido e eficaz. O comprador torna-se, efetivamente, proprietrio do bem at que a condio resolutiva prevista se verifique. Se tal condio se frustrar e no mais puder ocorrer, ento o contrato de compra e venda torna-se definitivo. A disciplina do pacto de melhor comprador no Cdigo Civil foi feita tendo-se em vista o interesse do vendedor. Celebrada a compra e venda, teria o vendedor a possibilidade de desfazla se, em certo prazo, terceiro lhe oferecesse maior vantagem para adquirir o bem que j foi adquirido pelo comprador. Ocorre que, modernamente, tem sido praticado tambm o pacto de melhor vendedor. Noutras palavras, celebra-se a compra e venda e o comprador tem a possibilidade de desfazer esse contrato se, dentro de certo prazo, outro vendedor de bem similar lhe apresentar proposta mais vantajosa. Nesse caso, o vendedor original poder ou no apresentar ao comprador vantagens iguais quelas apresentadas por terceiro. Se o vendedor original no proceder assim, ento o comprador, se quiser, desfar o contrato e realizar a compra e venda com o outro vendedor que lhe ofereceu melhores condies. Essa prtica de pacto de melhor vendedor extremamente comum no comrcio. Por exemplo, certa loja vende uma mquina de lavar com caractersticas determinadas, por certo preo e com condies de pagamento tambm especificadas. Nessa sua oferta de venda, inclui clusula de melhor vendedor, facultando ao comprador que desfaa a compra e venda se, dentro de certo prazo, outra loja oferecer ao adquirente melhores condies de aquisio daquele produto. Se, de fato, o consumidor encontrar no mercado melhores condies para adquirir a mquina de lavar, o primeiro vendedor tende a cobrir a melhor oferta e manter a compra e venda j celebrada. Nota-se a clusula de melhor vendedor, em especial, em ofertas de contratao feitas por supermercados, lojas de eletrodomsticos, lojas de departamento, entre outras. A disciplina da clusula de melhor vendedor pode ser estruturada a partir dos arts. 1.158 a 1.162, do CC, aplicados ao caso novo por analogia, nos termos do art. 4, da LICC. Alm disso, o Cdigo Civil (art. 1.160) estabelece que a clusula de melhor comprador (e, portanto, tambm a clusula de melhor vendedor) somente pode ter por objeto a compra e venda de bens imveis. Mas na vida prtica no isto o que se v. Por exemplo, nas operaes de compra e venda de valores mobilirios, realizadas no mbito do mercado financeiro, so extremamente comuns as clusulas de melhor comprador ou de melhor
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vendedor. E observe-se que os valores mobilirios so legalmente considerados bens mveis (art. 48, do CC). Por essas razes, o conceito a seguir apresentado abranger tanto a compra e venda de bens mveis como de bens imveis. ( 2) Conceitos de pacto de melhor comprador e de pacto de melhor vendedor Feitas as consideraes gerais acima, pode-se agora examinar os conceitos de pacto de melhor comprador e de pacto de melhor vendedor. (2.1) Conceito de pacto de melhor comprador Pacto de melhor comprador clusula acessria de contrato de compra e venda, nele inserida com a finalidade de submeter os efeitos desse contrato a uma condio resolutiva consistente no fato futuro e incerto de, em certo prazo, terceiro oferecer ao vendedor maior vantagem pela aquisio do bem objeto do contrato, caso em que o vnculo contratual ser resolvido se o comprador no oferecer iguais vantagens ao vendedor, ou se este no rejeitar a melhor oferta apresentada pelo terceiro. O pacto de melhor comprador acessrio ao contrato de compra e venda. Sua finalidade completamente dependente da existncia, validade e eficcia do contrato principal. Sendo nulo ou anulvel a compra e venda, a clusula acessria ser ineficaz, ainda que, em si mesma, no padea de qualquer vcio. A clusula de melhor comprador retrata uma condio resolutiva no contrato de compra e venda. O contrato existe, vlido e produz seus efeitos normais. O vendedor se despoja da propriedade do bem vendido. O comprador adquire a propriedade do bem objeto da compra e venda. O vendedor recebe o preo que lhe pago pelo comprador, vista ou no prazo convencionado. Todavia, o contrato de compra e venda se resolver se, no prazo assinalado pelas partes, um terceiro apresentar ao vendedor melhor proposta para adquirir o bem. Se esse terceiro ir ou no surgir, e se apresentar ou no melhor oferta de aquisio do bem, so fatos futuros e incertos. Futuros porque, se acontecerem, sero posteriores formao do contrato de compra e venda. Incertos porque possvel at que nem se verifiquem. Se, efetivamente, surgir um terceiro adquirente, oferecendo ao vendedor melhores condies de negcio, caber ao comprador decidir se cobrir essa nova oferta ou no. Na hiptese de o comprador apresentar ao vendedor iguais condies de negcio, ou mesmo se o vendedor recusar a oferta melhor apresentada pelo terceiro, a compra e venda havida entre ambos deixar de se sujeitar aludida condio resolutiva. Se o comprador no cobrir a melhor oferta, a compra e venda se resolver. Mas, nesse caso, evidente que o vendedor ter que contratar com o terceiro nas condies melhores, porque, se assim no proceder, dever ressarcir os prejuzos que vier a causar ao primitivo comprador vtima da resoluo contratual. O conceito apresentado no limita o pacto de melhor comprador apenas aos contratos de compra e venda de bens imveis. Como j foi anteriormente esclarecido, a prtica contratual tem usado essa clusula acessria tambm para os contratos de compra e venda de bens mveis, apesar da vedao expressa do art. 1.160, do CC, que ser oportunamente analisada. (2.2) Conceito de pacto de melhor vendedor Pacto de melhor vendedor clusula acessria de contrato de compra e venda, nele inserida com a finalidade de submeter os efeitos desse contrato a uma condio resolutiva consistente no fato futuro e incerto de, em certo prazo, terceiro oferecer ao comprador maior vantagem pela

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aquisio do bem objeto do contrato, caso em que o vnculo contratual ser resolvido se o vendedor no oferecer iguais vantagens ao comprador, ou se este no rejeitar a melhor oferta apresentada pelo terceiro. Os comentrios feitos ao conceito de pacto de melhor comprador so inteiramente vlidos tambm aqui, fazendo-se, obviamente, a inverso de posies entre o vendedor e o comprador num e noutro conceito. (3) Requisitos dos pactos de melhor comprador e de melhor vendedor Os pactos de melhor comprador e de melhor vendedor precisam preencher certos requisitos, sem os quais no existiro, ou sero invlidos ou mesmo ineficazes. Os requisitos so os que seguem. (1) clusula acessria do contrato de compra e venda As clusulas de melhor comprador ou de melhor vendedor so acessrias ao contrato de compra e venda. Sendo nulo ou anulvel o contrato principal, a clusula acessria ser ineficaz, ainda que em si mesma seja existente e vlida. (2) existncia e validade da condio resolutiva O contrato de compra e venda em que foi inserida a clusula de melhor comprador, ou a de melhor vendedor, tem seus efeitos subordinados a uma condio resolutiva. Noutras palavras, o contrato poder ser resolvido se terceiro oferecer melhores condies de aquisio, ou de venda, do bem objeto do contrato de compra e venda e se a parte interessada na manuteno do contrato no cobrir essa oferta melhor, assegurando ao contratante as mesmas vantagens oferecidas pelo terceiro. Ora, a condio resolutiva, como qualquer condio, deve preencher os requisitos de existncia e de validade previstos no art. 114 e seguintes, do CC. Este requisito da condio resolutiva pode ser eliminado pelas partes do contrato de compra e venda em que consta a clusula de melhor comprador, ou a de melhor vendedor. Deveras, ao invs de as partes preverem a resoluo do contrato, podem, por exemplo, pactuar a reviso das condies do contrato. Assim, no caso da clusula de melhor comprador, se um terceiro apresentar ao vendedor melhores condies para adquirir o bem vendido, podem - comprador e vendedor - estabelecer reviso do contrato (e no a sua resoluo) de modo que o comprador seja obrigado a apresentar ao vendedor as mesmas condies de aquisio propostas pelo terceiro (art. 1.159, do CC). Do mesmo modo, na hiptese da clusula de melhor vendedor, as partes podem obstar a resoluo do contrato e, ento, estipular a reviso desse contrato, de maneira que o vendedor mantenha para o comprador as mesmas condies de venda ofertadas por um terceiro (art. 1.159, do CC). (3) fixao do prazo para a condio resolutiva e do prazo para o exerccio da opo Tanto o pacto de melhor comprador, como o de melhor vendedor, precisam estabelecer um prazo mximo, dentro do qual um terceiro apresentar, ou no, melhores condies de contratao. No se sabe se um terceiro apresentar ou no melhores condies de contratao. Mas, se o fizer, ter que faz-lo dentro do prazo legal ou convencional estabelecido. Esgotado esse prazo,

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sem que melhor oferta de contratao tenha sido apresentada, ou, mesmo que apresentada, tendo sido a oferta rejeitada, o contrato de compra e venda se estabiliza e deixa de estar subordinado aos efeitos da condio resolutiva prevista (arts. 1.158 e 1.162, do CC). Portanto, dentro do prazo para exerccio da opo de melhor comprador ou de melhor vendedor, pode ocorrer o que segue: (a) nenhum terceiro apresenta melhor proposta de compra, ou melhor proposta de venda, conforme o caso; (b) um terceiro apresenta melhor proposta de compra e, ento, o comprador a cobre, oferecendo iguais condies para o vendedor e mantendo o contrato de compra e venda j celebrado; (c) um terceiro apresenta melhor oferta de compra, mas o vendedor a rejeita e mantm o contrato de compra e venda j celebrado; (d) um terceiro apresenta melhor proposta de compra e, no entanto, o comprador no oferece ao vendedor idnticas condies, de modo que o contrato de compra e venda resolvido; (e) um terceiro apresenta melhor proposta de venda e, ento, o vendedor a cobre, oferecendo iguais condies para o comprador e mantendo o contrato de compra e venda j celebrado; (f) um terceiro apresenta melhor oferta de venda, mas o comprador a rejeita e mantm o contrato de compra e venda j celebrado; (g) um terceiro apresenta melhor proposta de venda e, no entanto, o vendedor no oferece ao comprador idnticas condies, de modo que o contrato de compra e venda resolvido. As partes so livres para estabelecerem o prazo em que a condio resolutiva do contrato de compra e venda dever ocorrer. Todavia, o art. 1.158, pargrafo nico, do CC, determina que esse prazo no poder exceder um ano, contado da data da celebrao do contrato de compra e venda. No diz a lei se a disposio do art. 1.158, pargrafo nico, ou no supletiva, ou seja, se as partes podem ou no estabelecer prazo superior a um ano para as clusulas de melhor comprador ou de melhor vendedor. A estrutura e a finalidade dessas clusulas permitem concluir que o prazo mximo mesmo o que consta da lei. No fosse assim, a relao jurdica contratual permaneceria instvel durante largo perodo de tempo, iludindo, talvez, terceiros de boa f. esta a razo, alis, pela qual o mesmo dispositivo estabelece que o pacto de melhor comprador, ou o de melhor vendedor, s vale entre os contratantes da compra e venda. Esse pacto, portanto, no beneficia nem prejudica terceiros. Resta saber, agora, se o prazo decadencial ou no. Parece ser decadencial, j que o exerccio do direito de aceitar a melhor condio de compra, ou a melhor condio de venda, no pressupe, evidentemente, violao desses direitos. No se trata, assim, de prazo prescricional. Sendo, ao que tudo indica, um prazo decadencial, no pode ser suspenso nem interrompido. Se o fato futuro e incerto a que se reporta a condio resolutiva no acontecer no prazo previsto, frustra-se a condio. Se, ao contrrio, tal fato vier a acontecer dentro do prazo, a parte interessada na melhor condio de contratao dever manifestar-se sem demora, dizendo se aceita ou no as condies melhores.

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 bom esclarecer que o prazo mximo de um ano a que se refere o art. 1.158, pargrafo nico, do CC, diz respeito verificao ou no verificao da condio resolutiva. Verificada esta condio, necessrio especificar o prazo em que o contratante (o comprador ou o vendedor, conforme o caso) ter que exercer sua opo para manter ou no o contrato. O prazo para exerccio dessa opo no foi definido na lei, de maneira que o contrato ter que prev-lo. (4) bem objeto da compra e venda O art. 1.160, do CC, probe a clusula de melhor comprador (e, por conseguinte, a clusula de melhor vendedor) em contrato de compra e venda que tenha por objeto bem mvel. A vedao tem explicao. A propriedade dos bens mveis transmitida e adquirida por meio da tradio. Feita a tradio, o adquirente ter o bem em seu poder e, assim, perante terceiros, ser o aparente proprietrio do bem mvel em questo. Esses terceiros no tm como aferir se tal propriedade sobre o bem mvel est ou no sujeita a uma condio resolutiva imposta pelo pacto de melhor comprador, ou pelo pacto de melhor vendedor. Por isto, para proteger esses terceiros, os arts. 1.158, pargrafo nico e 1.160, do CC, dispem no sentido de que o pacto de melhor comprador ( e tambm o de melhor vendedor) s valem entre as partes do contrato de compra e venda e no podem tem por objeto bens mveis. No caso dos bens imveis, a transmisso e a aquisio da propriedade deles feita pela transcrio do ttulo de domnio no cartrio imobilirio competente. Por essa razo, qualquer terceiro poder facilmente constatar a existncia ou no de clusula de melhor comprador, ou de melhor vendedor, no contrato de compra e venda levado a registro pblico. Ora, apesar da expressa vedao do art. 1.160, do CC, no parece razovel entender que todo e qualquer contrato de compra e venda de bem mvel no poder conter pacto de melhor comprador, ou pacto de melhor vendedor. Explica-se. Em primeiro lugar, poder-se-ia celebrar um contrato de compra e venda de bem mvel, com pacto de melhor comprador, ou de melhor vendedor e, durante o prazo previsto para a verificao ou no verificao da condio resolutiva, no se faria a tradio do bem objeto da compra e venda. Estando tal bem em poder do vendedor e no do comprador, nenhum terceiro poderia ser prejudicado por ignorar a existncia da referida clusula acessria. O nico risco seria o do comprador, que poderia perder o bem adquirido - mas no traditado - por ato de terceiro que, por exemplo, penhorasse aquele bem. Mas, nesse caso, o comprador disporia de vrios instrumentos processuais para proteger o bem objeto de seu direito. Em segundo lugar, h diversos bens mveis para os quais a lei criou um sistema de registros pblicos. o que ocorre, por exemplo, com os veculos automotores, com as aes e demais ttulos emitidos por sociedade annima. Nesses casos, a propriedade desses bens tornada pblica por meio do sistema registrrio. Logo, no h motivo para vedar que, em relao a esses bens mveis, seja pactuada a opo de melhor compra ou a de melhor venda. Veja-se o caso especfico das aes de sociedade annima: a propriedade desses ttulos s transferida de um titular para ou adquirente mediante transcrio da operao no Livro de Registro de Aes Nominativas, que tem carter pblico. Por essas razes, a despeito da vedao do art. 1.160, do CC, possvel inserir pacto de melhor comprador, ou de melhor vendedor, em contratos de compra e venda de bens mveis cuja propriedade seja objeto de registro pblico, ou em que no ocorra a tradio do bem durante o prazo estabelecido para a verificao ou no verificao da condio resolutiva. (4) Efeitos principais do pacto de melhor comprador e do pacto de melhor vendedor

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De modo geral, foram examinados os efeitos mais relevantes dos pactos de melhor comprador e de melhor vendedor. Restam apenas dois casos dignos de exame. (a) responsabilidade civil da parte que opta pela melhor condio contratual O vendedor que aceitar a oferta de terceiro para vender o bem em melhores condies, ou o comprador que aceitar comprar bem ofertado por terceiro em condies contratuais mais vantajosas, daro causa resoluo de um contrato de compra e venda j celebrado e, portanto, existente, vlido e eficaz. Em ateno ao princpio da obrigatoriedade dos contratos, nenhuma das partes pode unilateralmente dissolver ou revisar o contrato celebrado. Sendo assim, o vendedor no pode burlar esse princpio da obrigatoriedade contratual, dizendo que aceita vender certo bem ao terceiro que - de boa f ou no - apresentou-lhe melhores condies contratuais que o comprador original. Tambm o comprador no poder desvencilhar-se do contrato j celebrado, alegando que prefere aceitar a melhor oferta de venda que um terceiro lhe apresentou. O pacto de melhor comprador, ou o de melhor vendedor, no podem ser usados para esse tipo de simulao ou de fraude. Consequentemente, o vendedor que aceita melhores condies contratuais propostas por terceiro, ou o comprador que aceita melhores condies de venda apresentadas por terceiro, tero efetivamente que celebrar os contratos com esses terceiros. Se assim no procederem por justo motivo, tero fraudado a boa f contratual da parte com quem contrataram anteriormente, e cujo contrato foi resolvido por fora do pacto de melhor comprador ou pelo pacto de melhor vendedor. Assim, a parte prejudicada poder pleitear contra a outra, e at mesmo contra o terceiro proponente de melhores condies de contratao - se este agiu com m f - plena indenizao pelos danos sofridos (arts. 102 a 113, 159 e 1.056, do CC). (b) direito de preferncia do contratante Quer se trate de pacto de melhor comprador, quer de pacto de melhor vendedor, assegurado ao contratante ameaado pela melhor oferta contratual o direito de manter o contrato. Esse contratante, em igualdade de condies com o terceiro ofertante de condies contratuais mais vantajosas, tem preferncia para manter o contrato j celebrado (art. 1.161, do CC). Trata-se de direito de preferncia que tem por objetivo prestigiar o princpio da fora obrigatria do contrato e tambm o princpio da permanncia do contrato, fazendo com que o contrato j existente, vlido e eficaz cumpra sua finalidade jurdica, ao invs de ser dissolvido e substitudo por outro contrato.

(IV) PACTO COMISSRIO

O pacto comissrio, ou clusula resolutiva, j foi examinado no primeiro volume desta obra. No h necessidade de reexamin-lo novamente. Basta lembrar os seus traos genricos.

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O pacto comissrio clusula acessria inserida em qualquer contrato, com a finalidade de possibilitar a resoluo do vnculo contratual em caso de inadimplemento, culposo ou no, de qualquer das partes. J foi visto que esse pacto comissrio pode ser expresso ou tcito. No caso especfico da compra e venda, o pacto comissrio est regulado no art. 1.163, do CC. A clusula resolutiva expressamente inserida no contrato de compra e venda para possibilitar que o vendedor, sua escolha, possa considerar resolvido o contrato de pleno direito se o comprador no pagar o preo na data convencionada. Caso o vendedor prefira no resolver o contrato, poder ento exigir do comprador o pagamento do preo. A opo do vendedor de resolver o contrato ou de pedir o preo ao comprador tem que ser exercida no prazo decadencial de dez dias, contado do inadimplemento da obrigao do comprador. Esgotado esse prazo sem que o credor decida-se pela cobrana do preo, o contrato estar automaticamente resolvido por fora do disposto no art. 1.163, pargrafo nico, do CC. A regra do art. 1.163, pargrafo nico, no absoluta. Trata ela de um prazo decadencial, que pode ser alterado por vontade das partes, por sentena judicial ou mesmo por outra disposio de lei. Alis, inmeras leis especiais regulam a clusula resolutiva em diversos contratos, dando a cada um tratamento diferenciado. o que ocorre, por exemplo, nos contratos de locao, nos contratos de alienao fiduciria em garantia, nos contratos de compromisso de compra e venda de imveis, apenas para citar os mais comuns. A lei (art. 1.163, do CC) no diz, mas certo que o pacto comissrio tambm pode ser institudo em favor do comprador, sempre que este tiver que receber o bem adquirido em prazo especificado no contrato. Se o vendedor no entregar o bem objeto da compra e venda, poder o comprador, sua escolha, exigir a entrega desse bem ou considerar resolvido o contrato. Obviamente, a parte que der causa resoluo do contrato (quer seja o comprador que no paga o preo ou o vendedor que no entrega o bem) ter responsabilidade civil contratual em face da parte prejudicada.

(V) VENDA A CONTENTO

(1) Generalidades sobre a compra e venda a contento A compra e venda a contento est regulada nos arts. 1.144 a 1.148, do CC, mas dela tambm cuida o art. 1.135, do mesmo Cdigo e, ainda, o art. 201, do CComl. A compra e venda a contento a que tem por objeto bens que precisam ser conferidos pelo comprador, tais como os gneros que exigem medio, contagem, pesagem, experimentao. De modo geral, o ato de conferncia do objeto da compra e venda feito vista de amostras, caso em que se aplica o art. 1.135, do CC, ou o art. 210, do CComl., conforme necessrio. Mas importante esclarecer que nem toda compra e venda a contento simultaneamente uma compra e venda vista de amostras. A compra e venda vista de amostras ocorre em casos em que o vendedor apresenta ao comprador elementos representativos do objeto total do contrato. No havendo possibilidade de o comprador examinar todas as unidades ou o todo do objeto contratual, examina-o em parte, por amostragem. Nesses casos, o vendedor garante ao comprador que o objeto do contrato de compra e venda apresenta, no seu todo, as mesmas qualidades essenciais da amostra do bem.

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J na hiptese da compra e venda a contento, o comprador efetivamente deve conferir o objeto que adquiriu. O procedimento de conferncia deve abranger a totalidade do bem e no apenas amostra dele. Pesa-se, mede-se, conta-se ou experimenta-se o objeto todo da compra e venda. Se o comprador assim no proceder, a lei (arts. 1.144 a 1.148, do CC) presume que a conferncia tenha sido realizada. A lei toma em considerao determinados comportamentos do comprador para, a partir deles, estabelecer a presuno de que a conferncia foi realizada normalmente. interessante observar que a compra e venda a contento celebrada condicionalmente. Admitese que a condio seja suspensiva ou resolutiva e, conforme se trate de uma ou de outra espcie de condio, os efeitos do contrato de compra e venda a contento sero muito diferentes. Cabe ento examinar essa modalidade de compra e venda condicional. (2) Conceito de compra e venda a contento Compra e venda a contento o contrato por meio do qual o comprador adquire do vendedor bens que precisam ser conferidos em certo prazo, sob a condio de que, no apresentando esses bens as caractersticas prometidas, o contrato no produza efeitos. O conceito de condio j conhecido (arts. 114 e seguintes, do CC). Condio elemento acidental do ato jurdico. A condio agregada ao ato jurdico por vontade das partes. A condio subordina os efeitos do ato jurdico a um evento futuro e incerto. No o ato em si mesmo que est subordinado a esse acontecimento futuro e incerto, mas os efeitos do ato. O ato jurdico existe e vlido, mas os seus efeitos esto vinculados a um evento incerto e necessariamente futuro. A condio apresenta basicamente duas espcies, a saber, a condio suspensiva e a condio resolutiva. O ato jurdico praticado sob condio suspensiva existente e vlido, mas no produz qualquer efeito. O evento futuro e incerto a que se refere a condio suspensiva pode ser positivo ou negativo. As partes podem estabelecer que se determinado evento futuro e incerto ocorrer, o ato jurdico que praticaram passar a produzir seus efeitos. o que se denomina condio suspensiva positiva, porque o ato somente ser eficaz se o fato futuro e incerto realmente acontecer. Mas as partes tambm podem estabelecer que o ato jurdico que praticaram somente produzir efeitos se determinado evento futuro e incerto no acontecer. Esta a condio suspensiva negativo, pois o ato ser eficaz apenas se o fato futuro e incerto referido pelas partes no se verificar. No contrato de compra e venda celebrado sob condio suspensiva, os efeitos do contrato ficam paralisados at que a condio se verifique (se positiva) ou no se verifique (se negativa). Portanto, pendente ainda a condio suspensiva, o vendedor no perde a propriedade do bem objeto da compra e venda. Por outro lado, o comprador no adquire a propriedade desse bem. Igualmente, enquanto pender a condio suspensiva, o comprador no tem que pagar o preo ao vendedor, nem este poder exigir o pagamento do preo. Em sntese, na compra e venda sob condio suspensiva, o comprador tem mera expectativa de direito de adquirir o bem, ao passo que o vendedor tem simples expectativa de direito de receber o preo. Consequentemente, os riscos incidentes sobre o preo, ou os riscos sobre o objeto da compra e venda, correm por conta de seus respectivos titulares, ou seja, o comprador corre os riscos sobre o preo; o vendedor corre os riscos sobre a coisa. A situao diferente quando a compra e venda celebrada sob condio resolutiva. O contrato celebrado sob condio resolutiva existe, vlido e eficaz. Produz seus efeitos normais. Todavia, os efeitos do ato desaparecero se a condio resolutiva ocorrer, ou esses efeitos se estabilizaro se a condio resolutiva definitivamente no puder ocorrer. Por isto, tambm a
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condio resolutiva pode ser positiva ou negativa. As partes podem celebrar o contrato de compra e venda sujeito a condio resolutiva positiva, estabelecendo que o contrato produzir efeitos normais at o instante em que, efetivamente, determinado evento futuro e incerto vier a acontecer. Verificado tal evento, os efeitos do contrato sero paralisados. Tambm possvel que as partes celebrem o contrato de compra e venda sob condio resolutiva negativa, ou seja, podem prever que o contrato ser eficaz se - e somente se - determinado evento futuro e incerto no acontecer. Celebrado o contrato de compra e venda sob condio resolutiva (positiva ou negativa), o contrato produz efeitos normais. O vendedor transfere ao comprador a propriedade do bem vendido. O comprador transmite ao vendedor a propriedade do preo. Definida a verificao (condio positiva) ou no verificao (condio negativa) do evento futuro e incerto, os efeitos do contrato de compra e venda sero paralisados porque o contrato ser resolvido. O vendedor ter que devolver o preo ao comprador. Por seu turno, o comprador haver de devolver ao vendedor o bem objeto da compra e venda. Se a condio resolutiva se frustrar, o contrato de compra e venda se estabilizar e no mais ser resolvido por esse motivo. A condio resolutiva positiva se frustra quando se pode afirmar que o evento futuro e incerto no mais poder ocorrer, de modo que os efeitos do contrato no podero ser paralisados em decorrncia desse fato que poderia ter ocorrido mas no ocorreu. J a condio resolutiva negativa se frustra quando se sabe, definitivamente, que aconteceu ou acontecer, com certeza, o fato que no poderia ocorrer, mas ocorreu ou certamente ocorrer. Feita essa breve reviso da figura da condio, pode-se retornar ao ponto essencial da presente anlise, que o conceito da compra e venda a contento. Na compra e venda a contento, o objeto do contrato bem que precisa ser conferido pelo comprador. O adquirente deve medir, pesar, examinar, experimentar, testar e, enfim, conferir o bem que comprou. Somente se o bem apresentar as caractersticas prometidas pelo vendedor que o contrato de compra e venda a contento ser mantido. Noutros termos, se o bem no apresentar o peso, a medida, as qualidades prometidas, o comprador poder rejeit-lo. O contrato de compra e venda a contento pode ser celebrado sob condio suspensiva, de maneira que, embora o vnculo contratual seja existente e vlido, nenhum efeito dele decorrer enquanto o comprador no terminar a conferncia do bem adquirido. Isto quer dizer que a propriedade do bem continua sendo do vendedor, que haver de suportar os riscos incidentes sobre esse bem. Por outro lado, o comprador no ter que pagar o preo enquanto no concluir os procedimentos de conferncia do bem, razo pela qual haver de suportar os riscos sobre o preo. Assim, imagine-se a situao de uma loja de eletrodomsticos que adquire do fabricante um lote de mil televisores. Se tal compra e venda for realizada a contento, sob condio suspensiva, tal contrato ser ineficaz enquanto o lojista no terminar de conferir cada um dos mil televisores adquiridos. O lojista deve certificar-se de que cada unidade corresponde s caractersticas dos televisores que deseja adquirir daquele fabricante. Aps a conferncia - real ou presumida - o lojista, se contente, se satisfeito, declarar que o vendedor cumpriu sua obrigao e, ento, efetuar o pagamento do preo devido a esse vendedor. Sendo insatisfatria a conferncia, o lojista poder rejeitar os televisores, resolvendo o contrato, ou poder pedir a substituio do bem por outros que apresentem as caractersticas desejadas. Essas mesmas regras aplicam-se a qualquer contrato de compra e venda celebrado sob condio suspensiva em que o comprador tenha que conferir o bem adquirido. Como j foi explicado anteriormente, possvel que a compra e venda a contento seja celebrada sob condio resolutiva. Nesse caso, o contrato existente, vlido e eficaz. Isto quer dizer que o
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comprador adquire a propriedade do bem objeto da compra e venda e que, por outro lado, o vendedor pode exigir o pagamento do preo. Mas a eficcia contratual est subordinada condio resolutiva de que o bem adquirido apresente as caractersticas prometidas pelo vendedor. Assim, o comprador realizar o procedimento de conferncia do bem e, se ficar satisfeito, se ficar contente, a compra e venda estar estabilizada. Caso contrrio, a compra e venda ser desfeita. Se o contrato for resolvido, o comprador devolver ao vendedor a propriedade do bem e, de sua parte, o vendedor restituir ao comprador o preo recebido. Tome-se novamente o exemplo do lojista que adquiriu, sob condio resolutiva, mil televisores de certo fabricante. O lojista, ao receber os televisores, torna-se proprietrio deles. O fabricante, por sua vez, pode exigir o pagamento do preo. Mas os efeitos desse contrato de compra e venda a contento sob condio resolutiva esto subordinados ao fato de que, verdadeiramente, os televisores apresentem as caractersticas prometidas pelo fabricante. Se os televisores apresentarem as caractersticas prometidas, o contrato tornar-se- estvel, no mais podendo ser resolvido por esse motivo. Todavia, se as caractersticas dos televisores forem diferentes das prometidas, o comprador poder devolv-los ao vendedor e, alm disso, poder pedir a devoluo do preo que pagou. O comprador precisa conferir o bem em prazo certo. O prazo pode ser fixado pelos prprios contratantes, por terceiro, por deciso judicial ou mesmo pela lei. (3) Requisitos da compra e venda a contento A compra e venda a contento exige vrios requisitos, sem os quais no se caracteriza. Os requisitos essenciais so os seguintes. (1) previso expressa da condio subordinante do contrato A condio tem que decorrer necessariamente da vontade das partes (art. 117, do CC). No se admite condio que dependa do arbtrio de apenas uma das partes (art. 115, do CC). preciso, por conseguinte, a insero expressa de clusula condicional no contrato de compra e venda a contento. No estando expressa no contrato essa clusula, o contrato de compra e venda ser simples e no condicional. H que se lembrar que a condio elemento no essencial do ato jurdico, de modo que o ato pode ser praticado sem a condio. Para que a condio seja agregada ao ato jurdico, necessria previso expressa pelas partes. A compra e venda a contento , em geral, celebrada sob condio suspensiva (art. 1.144, do CC). Se as partes quiserem que tal modalidade de compra e venda seja celebrada sob condio resolutiva, devero prever expressamente essa circunstncia (art. 1.144, do CC). (2) bem que exija conferncia O objeto do contrato de compra e venda a contento tem que ser bem suscetvel de conferncia e, mais ainda, que exija essa conferncia (art. 1.144, pargrafo nico, do CC). So em geral os bens que exigem medio, pesagem, experimentao, testagem e, enfim, exame especfico. Cabe ao comprador realizar a conferncia do bem. Se for negligente e no adotar os procedimentos necessrios conferncia, a lei levar em conta certos comportamentos do comprador e presumir que a conferncia foi feita satisfatoriamente, a contento.

(3) prazo para a conferncia

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As partes devem estabelecer o prazo dentro do qual o comprador dever realizar a conferncia do bem objeto da compra e venda a contento. Essa a situao mais normal. possvel, tambm que as partes atribuam a um terceiro a obrigao de conferir o bem, caso em que esse terceiro ter que realizar a conferncia no prazo assinalado pelas partes, ou no prazo usual, costumeiro. o que acontece, por exemplo, em vrios contratos internacionais de compra e venda em os contratantes, ou s o comprador, designam terceiro para conferir a mercadoria no ato de embarque ou de desembarque. No havendo prazo estipulado pelas partes, o terceiro incumbido da conferncia do bem realizar essa atividade nos prazos normais praticados no porto, aeroporto ou estao em que o bem se encontrar. Outras vezes, ainda, o prazo dentro do qual a conferncia do bem adquirido deve se realizar fixado pela lei. Por exemplo, de acordo com o Cdigo do Consumidor, no contrato de compra e venda que tenha por objeto bem que deva ser pesado, medido, ou conferido, e em que o consumidor constate divergncia entre o que foi prometido pelo vendedor e o que foi efetivamente conferido, pesado ou medido, poder o consumidor, a seu critrio, escolher qualquer das alternativas que a lei lhe oferece no art. 18, do CDC. Mas as eventuais reclamaes do consumidor devero ser formuladas nos prazo referidos no art. 26, tambm do CDC. Finalmente, h casos em que o prazo para a realizao da conferncia do bem objeto de compra e venda a contento tem que ser fixado judicialmente. A atividade de conferncia desse bem nus legal imposto ao comprador. Se esse comprador no realizar a conferncia, ter que suportar o nus decorrente da presuno legal de que o bem apresenta as caractersticas prometidas pelo vendedor. No havendo prazo fixado, o vendedor poder intimar judicialmente o comprador para que realize a conferncia no prazo ento indicado pelo vendedor (art. 1.147, do CC). No sendo atendida a intimao, ou seja, no sendo realizada a conferncia no prazo assinalado pelo vendedor, a compra e venda a contento ser considerada perfeita e passar a produzir efeitos normais. Quer se trate de prazo fixado por ambas as partes, por terceiro, pela lei ou ainda judicialmente, o comprador tem o nus de realizar, dentro do referido prazo, a conferncia do bem objeto da compra e venda a contento. Se o comprador deixar de realizar a conferncia no prazo especificado, a lei presumir que o bem apresenta as caractersticas mencionadas pelo vendedor e, assim, o contrato de compra e venda a contento tornar-se- indiscutvel e no mais sujeito a condio resolutiva ou suspensiva (art. 1.146, do CC). (4) Efeitos da compra e venda a contento J foram suficientemente examinados os efeitos da compra e venda a contento, especialmente aqueles relacionados com as condies suspensiva ou resolutiva a que o mesmo contrato est subordinado. H, porm, alguns efeitos complementares que merecem referncia. (1) comprador como comodatrio do bem O comodato espcie do gnero contratos de emprstimo. Comodato o contrato real de emprstimo gratuito de bens infungveis (art. 1.248, do CC). Celebrado um contrato de compra e venda a contento sob condio suspensiva, o comprador, ao receber o bem, no se torna proprietrio dele, pois os efeitos desse contrato esto subordinados condio suspensiva. Sendo assim, o referido comprador recebe o bem na qualidade de comodatrio, ou seja, a ttulo de emprstimo. Esse comprador ter que restituir o mesmo bem ao vendedor se a condio suspensiva obstar definitivamente a eficcia do contrato de compra e venda a contento (art. 1.145, do CC). (2) direitos pessoais das partes

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O contrato de compra e venda consensual e no real. Estabelece entre as partes direitos e obrigaes pessoais. J foi examinado que os atos de pagamento do preo e de entrega do bem vendido no so atos de formao do contrato de compra e venda, mas sim atos de execuo, de cumprimento desse contrato. Portanto, a compra e venda a contento tambm gera para as partes apenas direitos e obrigaes de natureza pessoal (art. 1.148, do CC). O ato de entrega do bem a ser conferido, e o ato de pagamento do preo, so atos de execuo do contrato e esto subordinados condio suspensiva ou condio resolutiva estabelecida pelas partes. (3) aplicao dos princpios gerais da teoria contratual Toda e qualquer contratao deve atender aos princpios da autonomia da vontade contratual, da boa f e lealdade negocial, da obrigatoriedade dos contratos e da permanncia dos contratos. Em ateno a todos esses princpios, deve-se procurar, tanto quanto possvel, fazer com que o contrato de compra e venda a contento cumpra sua finalidade, seu resultado jurdico. Assim, se o bem entregue pelo vendedor ao comprador no apresentar as caractersticas prometidas, devese evitar a simples resoluo do contrato. Ao contrrio, deve-se investigar se ou no possvel a substituio do bem por outro que corresponda s caractersticas prometidas; deve-se averiguar se possvel completar o peso, a medida, a caracterstica que se constatou faltar ao bem. Devese, ainda, verificar se interessa ao comprador ficar com o bem, obtendo abatimento do preo. Somente se todas essas alternativas se mostrarem inviveis que o contrato dever ser resolvido. Na verdade, a prpria lei estabelece esses mecanismos protetores da relao contratual, como se v na disciplina dos vcios redibitrios, ou no art. 1.136, e em muitos outros dispositivos legais. Da porque conveniente que as partes, ao celebrarem o contrato de compra e venda a contento, no se limitem a simplesmente prever a condio resolutiva ou suspensiva a que se subordina tal contrato. Devem as partes regular, em ateno ao princpio da autonomia da vontade que a lei lhes reconhece, as melhores alternativas para que a compra e venda a contento cumpra satisfatoriamente o seu resultado. Ningum melhor do que as partes para disciplinar seus interesses contratuais, nos limites em que a lei lhes permite isto. Entretanto, se as partes no disciplinarem convenientemente mecanismos alternativos de manuteno do contrato de compra e venda a contento, sempre ser possvel ao juiz tentar manter esse contrato mediante aplicao subsidiria das regras atinentes aos vcios redibitrios e das regras das obrigaes em geral.

(VI) COMPRA E VENDA COM RESERVA DE DOMNIO

(1) Generalidades sobre a compra e venda com reserva de domnio Celebrado um contrato de compra e venda, o vendedor assume a obrigao de transmitir ao comprador a propriedade do bem vendido. A ttulo de contraprestao, a comprador obriga-se a transmitir ao vendedor a propriedade do preo em dinheiro (ou de ttulo equivalente a esse preo). O pagamento de cada uma dessas obrigaes no ato de formao do contrato de compra e venda, mas sim ato de execuo desse contrato. Tratando-se de contrato de compra e venda a vista, o comprador deve cumprir em primeiro lugar a sua obrigao. Assim, compete ao comprador cumprir sua obrigao de pagar o preo

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para, depois disso, o vendedor entregar ao comprador o bem objeto da compra e venda (art. 1.130, do CC). Quando a compra e venda for a prazo, inverte-se a ordem de cumprimento das obrigaes contratuais do vendedor e do comprador. Na compra e venda a prazo, o vendedor tem que cumprir sua obrigao em primeiro lugar, entregando ao comprador o bem objeto do contrato. Depois de haver recebido o bem, competir ao comprador pagar o preo ao vendedor (art. 1.130, do CC). A compra e venda com reserva de domnio modalidade especial desse contrato porque altera a regra do art. 1.130, do CC, para a compra e venda a prazo. Por meio do contrato de compra e venda com reserva de domnio, o vendedor vende ao comprador certo bem, mas somente receber o preo no prazo convencionado. Com o propsito de se resguardar contra eventual inadimplemento do comprador, as partes inserem no contrato a clusula de reserva de domnio. De acordo com a clusula de reserva de domnio, o vendedor retm para si a propriedade do bem vendido, que somente ser entregue ao comprador depois que este efetivamente pagar o preo devido ao vendedor. Assim, se o comprador deixar de pagar o preo, o vendedor poder resolver o contrato sem precisar reivindicar o bem vendido das mos do comprador. Em sntese, a clusula de reserva de domnio funciona como mecanismo de garantia para o vendedor, pois ele s transmitir a propriedade do bem para o comprador depois de haver recebido integralmente o preo devido. (2) Conceito de compra e venda com reserva de domnio Reserva de domnio clusula acessria de compra e venda a prazo, em decorrncia da qual o vendedor reserva-se o direito de s transmitir ao comprador o domnio do bem objeto do contrato depois de haver recebido integralmente o preo convencionado. Se o comprador no pagar o preo, o vendedor no estar obrigado a entregar-lhe o bem objeto da compra e venda. Nessas circunstncias, esvazia-se, por culpa do comprador, o contedo do contrato de compra e venda que, por isto mesmo, ter que ser resolvido. (3) Requisitos da compra e venda com reserva de domnio O contrato de compra e venda com reserva de domnio tem que preencher estes requisitos: (1) compra e venda a prazo A clusula de reserva de domnio s cabvel nos contratos de compra e venda a prazo. Cuidando-se de compra e venda vista, prevalece a regra do art. 1.130, do CC, de acordo com a qual o comprador deve pagar o preo em primeiro lugar para, depois disso, receber o bem vendido. (2) previso expressa da clusula de reserva de domnio Se a compra e venda a prazo, h que se aplicar a regra do art. 1.130, do CC, a saber, o vendedor tem que entregar ao comprador o bem objeto do contrato e, s depois de cumprir essa sua obrigao em primeiro lugar, poder o vendedor exigir o pagamento do preo. Ora, a clusula de reserva de domnio destina-se exatamente a modificar essa regra do art. 1.130, do CC. Da porque a clusula de reserva de domnio tem que estar expressamente prevista no contrato.

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Pactuada a clusula de reserva de domnio, o comprador ter que pagar o preo em primeiro lugar para, depois disto, poder exigir a entrega do bem cujo domnio quer adquirir.

CONTRATO DE TROCA OU PERMUTA

(1) Generalidades sobre o contrato de troca ou permuta Historicamente, o contrato de troca precedeu o contrato de compra e venda. Foi visto que no contrato de compra e venda o comprador deve pagar ao vendedor preo fixado em dinheiro. A moeda apareceu muito tardiamente nas sociedades antigas, de modo que, em lugar dela, os contratantes davam outros bens como pagamento. Nessas circunstncias, cada parte transferia outra a propriedade de um bem, cujos valores eram equivalentes entre si. Trocava-se a propriedade de trigo pela propriedade de cavalos. Trocava-se a propriedade de cevada pela propriedade de ferramentas. Trocava-se um bem por outro de valor correspondente. Consequentemente, o contrato de troca, tambm denominado de permuta ou de escambo, aquele em que um contratante transfere ao outro a propriedade de certo bem e, a ttulo de contraprestao, o primeiro contratante recebe deste segundo a propriedade de outro bem, cujo valor equivalente quele primeiro objeto. Por essas razes, o contrato de troca muitssimo semelhante ao contrato de compra e venda. A nica diferena relevante entre esses dois contratos a de que, na compra e venda, o preo do bem vendido expresso em dinheiro. J no caso do contrato de troca, sequer necessrio declarar os valores dos bens trocados. De qualquer modo, em decorrncia da semelhana estrutural entre o contrato de troca e o de compra e venda, manda a lei que sejam aplicadas ao contrato de troca as mesmas disposies legais que regulam o contrato de compra e venda (art. 1.164, do CC). (2) Conceito do contrato de troca Troca, permuta ou escambo o contrato consensual, oneroso e de efeitos bilaterais, pelo qual um dos contratantes obriga-se a transferir para o outro contratante a propriedade um bem, material ou imaterial, e em que este segundo contratante, por sua vez, obriga-se a transferir quele primeiro, a ttulo de contraprestao, a propriedade de um outro bem, material ou imaterial, mas que no seja dinheiro, de valor equivalente ao valor do bem que recebeu. Nota-se que, ao contrrio do que se verifica no contrato de compra e venda, no se exige que no contrato de troca sejam declarados em dinheiro os valores dos bens trocados. Basta apenas que, a critrio das partes, os valores desses bens sejam mais ou menos equivalentes entre si. O contrato de troca, como o de compra e venda, meramente consensual e no real. Os atos dos contratantes de entregarem - um ao outro - os bens objeto de troca so atos de cumprimento de suas respectivas obrigaes contratuais. No so atos de formao do contrato. O contrato de troca oneroso. Cada contratante tem o direito de exigir que o outro contratante lhe entregue o bem prometido, mas, do mesmo modo, cada contratante tem obrigao de entregar ao outro o bem que prometeu trocar. Os efeitos do contrato de troca so bilaterais, pois cada um dos contratantes tem, simultaneamente, direitos e obrigaes em face do outro contratante.

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(3) Requisitos do contrato de troca Os requisitos exigidos para a formao, validade e eficcia do contrato de troca so exatamente os mesmos requisitos exigidos para o contrato de compra e venda, com as seguintes ressalvas: (1) declaraes de vontade de trocar bens No contrato de compra e venda, o vendedor deve declarar sua vontade contratual de vender o bem por certo preo, ao passo que o comprador deve declarar sua vontade contratual de adquirir o mesmo bem pelo citado preo. No contrato de troca, no entanto, inexiste fixao de preo em dinheiro. Por essa razo, cada contratante deve declarar sua vontade contratual de transferir ao outro contratante a propriedade de certo bem, exigindo que esse outro contratante a quem o bem ser transferido, por sua vez, tambm transfira outra parte a propriedade de outro bem, de valor equivalente ao valor do bem que recebeu. Em resumo, no contrato de compra e venda substitui-se a propriedade de um bem por seu valor em dinheiro. J no contrato de troca, substitui-se a propriedade de um bem pela propriedade de outro bem de valor correspondente e que no seja dinheiro. (2) objeto do contrato de troca Como foi dito acima, o contrato de compra e venda as partes transferem entre si a propriedade de dois bens, a saber: (a) o vendedor transfere ao comprador a propriedade do bem vendido; e (b) o comprador transfere ao vendedor a propriedade do dinheiro correspondente ao preo do bem vendido. No contrato de troca no ocorre a substituio da propriedade de um bem por seu equivalente em dinheiro. Troca-se a propriedade de um bem pela propriedade de outro bem, diverso de dinheiro. Portanto, no contrato de troca os dois objetos so bens diferentes de dinheiro, embora devam ter valores correspondentes um em relao ao outro. (4) Efeitos principais do contrato de troca O contrato de troca regulado pelas mesmas disposies legais aplicveis ao contrato de compra e venda, como j foi esclarecido. Por isto, os efeitos decorrentes do contrato de troca so os mesmos que se verificam no caso da compra e venda (art. 1.164, do CC). Todavia, o art. 1.164, do CC, estabeleceu duas regras especiais para o contrato de troca, a saber: (1) repartio das despesas do contrato de troca As despesas decorrentes da celebrao do contrato de troca devem ser divididas igualitariamente entre os contratantes. Todavia, a lei admite que os prprios interessados disponham de modo diferente no contrato (art. 1.164, I, do CC). (2) troca entre ascendentes e descendentes

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O art. 1.132, do CC, probe que os ascendentes vendam um bem a um de seus descendentes sem que, expressamente, os demais descendentes concordem com tal contrato. As razes dessa vedao legal j foram detalhadamente examinadas durante a anlise do contrato de compra e venda. A finalidade da norma proibitiva a de impedir que os descendentes que no contrataram com os ascendentes sejam prejudicados nos seus direitos hereditrios, especialmente no que concerne legtima hereditria. Agora, no caso do contrato de troca, o art. 1.164, II, do CC, estabelece regra proibitiva semelhante quela contida no art. 1.132, do CC. No se admite, por conseguinte, que ascendentes e descendentes troquem entre si bens com valores desiguais, a no ser que os demais descendentes interessados nesse contrato concordem com tal negcio jurdico. Evidentemente, esses outros descendentes s iro concordar com a troca em exame se esse contrato no lhes for prejudicar os direitos hereditrios. Em sntese, as regras proibitivas do art. 1.132 e do art. 1.164, II, do CC, tm o mesmo fundamento jurdico, que a proteo dos interesses hereditrios dos descendentes que no houverem anudo na celebrao do contrato de compra e venda, ou no contrato de troca. Celebrado o contrato de troca em desacordo com o art. 1.164, II, do CC, tal contrato ser nulo.

CONTRATO DE DOAO

(1) Generalidades sobre o contrato de doao O contrato de doao tem sua estrutura geral regulada pelos arts. 1.165 a 1.187, do CC. Esse contrato pertence categoria mais ampla dos contratos de alienao de domnio, juntamente com a compra e venda, a troca, a alienao fiduciria, entre outros. Por meio do contrato de doao, uma pessoa (doador) transfere gratuitamente a outra pessoa (donatrio) a propriedade de um bem, mvel ou imvel. O doador retira de seu patrimnio a propriedade do bem doado e a transmite ao patrimnio do donatrio. A doao diminui o patrimnio do doador e aumenta o patrimnio do donatrio. Apesar disto, o donatrio no deve qualquer contraprestao ao doador, ou seja, este no pode exigir do donatrio nenhum bem cujo valor seja equivalente ao valor do bem doado. Por essas razes, o contrato de doao chamado de benfico ou gratuito, porque reflete um ato de liberalidade patrimonial praticado pelo doador em favor do donatrio. O contrato de doao normalmente puro e simples, vale dizer, no acarreta para o donatrio qualquer nus em face do doador. No entanto, existe tambm a doao com encargo, na qual o doador impe ao donatrio um certo nus. Nesse caso, caber ao donatrio avaliar se lhe interessa ou no aceitar a doao onerosa. Se vier a aceit-la, ter que satisfazer o nus ou encargo determinado pelo doador. Observe-se, todavia, que o nus imposto pelo doador jamais poder ter carter de contraprestao. As diferenas entre doao simples e doao com encargo sero examinadas no item n 4, adiante. (2) Conceito de contrato de doao Doao o contrato tpico, consensual unilateral e gratuito por meio do qual uma pessoa (doador), por mera liberalidade, transfere a outra pessoa (donatrio) a propriedade de um bem, mvel ou imvel, material ou imaterial, sem direito a qualquer contraprestao por parte do donatrio (arts. 1.165 e 1.166, do CC).

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A doao um contrato tpico. Est regulada nos arts. 1.165 a 1.187, do CC, em que se pode encontrar seu conceito, elementos constitutivos e efeitos genricos. Entretanto, vrios outros dispositivos legais cuidam da doao, quer no prprio Cdigo Civil, quer em legislao extravagante ao diploma codificado. Como todo e qualquer contrato, tambm a doao exige pelo menos duas declaraes de vontade para se formar. O doador precisa declarar sua vontade contratual de doar o bem, vale dizer, vontade de retirar o bem doado de seu patrimnio e de transferir esse mesmo bem, a ttulo de propridade, para o patrimnio do donatrio. Por sua vez, o donatrio h de declarar sua vontade contratual de aceitar a doao, isto , de concordar que o bem doado seja incorporado ao seu patrimnio a ttulo de propriedade. A contratao da doao meramente consensual. O contrato forma-se mediante acordo de vontades entre doador e donatrio a respeito do bem a ser doado. O ato de entrega do bem doado no ato de formao do contrato de doao, mas verdadeiro ato de execuo desse contrato. O doador entrega ao donatrio o bem doado exatamente porque este ltimo j aceitou a doao, ou seja, ao entregar o bem doado o doador est executando, cumprindo, realizando sua obrigao de dar coisa certa, da qual credor o donatrio. O contrato de doao unilateral, como se disse. O doador tem apenas obrigao em decorrncia desse contrato, no podendo exigir do donatrio qualquer contraprestao. De sua parte, o donatrio somente tem direitos oriundos do contrato de doao, no sendo obrigado a dar nenhuma contraprestao ao doador. Observe-se que mesmo que a doao seja feita com encargo a ser suportado pelo donatrio, ainda assim o contrato unilateral, porque o encargo no se confunde com contraprestao obrigacional. O encargo envolve uma relao de custo benefcio para o sujeito que se encontra numa dada situao jurdica. Esse sujeito deseja obter uma vantagem jurdica mas, para consegui-la, tem que suportar um sacrifcio, uma desvantagem jurdica. Entretanto, ao contrastar as vantagens a que almeja e os sacrifcios necessrios para obt-las, o sujeito constata que aquelas vantagens so mais significativas que os sacrifcios e, ento, decide-se por suportar o nus ou encargo. Tais desvantagens ou sacrifcios, contudo, no podem ser de tal monta que assumam o carter de prestao obrigacional a ser cumprida pelo sujeito que persegue a j aludida vantagem jurdica. Assim, por exemplo, se o doador oferece em doao para o donatrio um imvel no valor de R$ 50.000,00 e impe a esse donatrio, em primeiro lugar, o encargo de suportar o usufruto vitalcio do doador sobre o imvel doado e, em segundo lugar, o encargo de que o donatrio realize no mesmo imvel uma reforma cujo valor de pelo menos R$ 40.000,00, no se tem a uma verdadeira doao com encargo. Nesse caso, o nus imposto ao donatrio tem carter de contraprestao. O doador ter doado o imvel por R$ 50.000,00, mas ter o direito de usufruir um imvel cujo valor elevou-se para pelo menos R$ 90.000,00 (computado o valor da reforma). Tudo indica tratar-se no de uma doao onerosa, mas de uma troca de bem por servios de valores semelhantes. O contrato de doao, em geral, gratuito, tambm denominado benfico. Isto porque somente o doador tem desvantagens decorrentes do contrato. O donatrio s tem benefcios decorrentes da doao, j que no deve ao doador nenhuma obrigao ou encargo. O bem objeto da doao pode ser mvel ou imvel, material ou imaterial. Qualquer que seja sua espcie, ser retirado do patrimnio do doador e, a ttulo de propriedade, ser integrado ao patrimnio do donatrio. (3) Requisitos do contrato de doao

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O contrato de doao insere-se na categoria dos contratos de alienao de domnio. Por esse motivo, muitos dos aspectos j examinados na ocasio em que foi apresentado o contrato de compra e venda so tambm encontrados no contrato de doao. Vrios dos comentrios feitos aos requisitos do contrato de compra e venda so tambm pertinentes ao contrato de doao. Apesar disso, a doao no se confunde com a compra e venda. A doao um contrato unilateral, ao passo que a compra e venda contrato bilateral. No contrato de doao inexiste qualquer contraprestao devida pelo donatrio, enquanto que no contrato de compra e venda o comprador tem a obrigao de pagar o preo a ttulo de contraprestao de seu direito de exigir a entrega do bem vendido. A lei brasileira (arts. 1.165 e 1.166, do CC) considera o contrato de doao formado desde o instante em que as partes estejam de acordo sobre o objeto a ser doado. Entretanto, as declaraes de vontade das partes - doador e donatrio - devem ser feitas de modo formal. O art. 1.168, do CC, determina que a doao seja feita por escritura pblica quando ocorrerem os casos referidos no art. 134, do mesmo cdigo. O art. 1.168, ainda do CC, permite que a doao seja realizada por meio de instrumento particular assinado pelas partes e por pelo menos duas testemunhas. O instrumento particular de doao poder ser usado, evidentemente, apenas nos casos em que a lei no exige a adoo de escritura pblica. O pargrafo nico, do mesmo art. 1.168, tolera doaes feitas verbalmente s quando o objeto doado for mvel e for desde logo traditado para o donatrio. A exigncia legal correta, porque a propriedade dos bens mveis, como regra geral, transmitida por meio da tradio do referido bem ao novo adquirente. So exigidos, portanto, trs elementos essenciais para a existncia do contrato de doao, a saber: (a) a declarao de vontade contratual do doador coordenada com a declarao de vontade contratual do donatrio; (b) a determinao do bem objeto da doao; e (c) a adoo da forma exigida pela lei para que a doao se aperfeioe. Cada um desses requisitos deve ser examinado separadamente. (A) Declarao de vontade contratual pelas partes So duas, pelo menos, as vontades necessrias formao do contrato de doao. O doador deve declarar sua vontade de doar o bem, ou seja, a vontade de que tal bem seja retirado de seu patrimnio para que seja integrado ao patrimnio do donatrio a ttulo de propriedade, sem que o doador possa exigir do donatrio qualquer contraprestao patrimonial. O donatrio deve declarar sua vontade de aceitar a doao do bem, isto , a vontade de integrar em seu patrimnio a propriedade do bem doado. interessante observar que a lei admite que a manifestao de vontade do donatrio seja tcita (art. 1.166, do CC). Se o doador fixar prazo para que o donatrio declare se aceita ou no a doao, presume a lei que a doao tenha sido aceita se, dentro do referido prazo, o donatrio no declarar formalmente sua recusa contratual. Para que o doador possa declarar sua vontade contratual, precisa apresentar capacidade genrica e capacidade especfica para a formao do contrato. No caso do donatrio, contudo, a lei foi mais flexvel, dizendo que, mesmo sendo incapaz, o donatrio pode declarar vontade de aceitar a doao pura e simples. Portanto, tratando-se de doao com encargo, ou sujeita a outros nus, o donatrio somente poder declarar sua aceitao se for capaz genrica e especificamente (art. 1.170, do CC).

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Como j foi esclarecido durante a anlise dos requisitos do contrato de compra e venda: (...), a regra geral que vigora no sistema jurdico brasileiro a de que todo ser humano capaz de titularizar relaes jurdicas (art. 2, CC). O poder que todo ser humano tem de titularizar relaes jurdicas chama-se capacidade de direito (tambm denominada capacidade de gozo). A capacidade de direito difere da capacidade de fato. Entende-se por capacidade de fato (tambm chamada de capacidade de exerccio) o poder que o sujeito tem de, por si prprio ou por meio de representante legal, adotar os comportamentos necessrios para tornar-se efetivamente titular de direitos ou de obrigaes. Embora todo ser humano tenha capacidade de direito, nem todos tm capacidade de fato. Os arts. 5 e 6, do CC, estabelecem os casos em que certos sujeitos so considerados absolutamente incapazes (art. 5) ou relativamente incapazes (art. 6). Sendo assim, donatrio e doador devem apresentar capacidade genrica para celebrarem o contrato de doao, ou seja, no podem ser pessoas absoluta ou relativamente incapazes. A nica exceo legal a contida no art. 1.170, do CC, permissiva da aceitao da doao pura pelo incapaz. Todavia, mesmo que donatrio e doador sejam pessoas genericamente capazes, necessrio ainda examinar se tais sujeitos apresentam capacidade especfica para celebrarem certo e determinado contrato de doao. que h casos em que a lei probe a celebrao do contrato de doao entre certos sujeitos, impondo-lhes restrio para tal contratao. o que ocorre, por exemplo, nos casos referidos nos arts. 1.170, 1.171, 1.175, 1.176, 1.177, do CC. Este ponto precisa ser bem esclarecido e, para esse fim, vale a pena reproduzir aqui, com as alteraes necessrias, o que foi dito durante o exame dos requisitos do contrato de compra e venda. H pessoas que, sendo capazes, podem praticar os atos jurdicos que quiserem no plano geral. Entretanto, essas pessoas encontram obstculo legal para celebrarem determinado contrato de doao em que so partes outras pessoas especialmente protegidas pela lei. o que acontece, por exemplo, com um sujeito que considerado legalmente capaz para praticar atos jurdicos em geral, mas que no pode - por expressa vedao legal - alienar um imvel que tem sem o consentimento de sua mulher (art. 235, do CC). Esse sujeito, sendo casado, capaz e, apesar disso, para o ato especfico de doar seu imvel, precisar que sua capacidade seja integrada pela interveno de sua mulher no ato jurdico de alienao. Celebrado o contrato sem anuncia da mulher, tal ato contratual ser declarado nulo por defeito de capacidade do alienante. Em alguns casos, portanto, a lei exige que a capacidade do doador (ou a do donatrio) seja integrada - naquele ato contratual especfico - pela vontade de outro sujeito. Noutros casos, a lei no restringe a capacidade especfica do sujeito para o ato contratual, mas estabelece restries ou impedimentos para a celebrao do contrato. Cabe examinar aqui, a ttulo de exemplo, alguns desses casos de integrao de capacidade ou de existncia de limitaes legais ao direito de contratar. (a) doao feita a nascituro - art. 1.169, do CC Nascituro o ser humano que ainda no nasceu, que ainda no est definitivamente separado do corpo da mulher gestante (art. 4, do CC). A personalidade jurdica do ser humano inicia-se apenas no momento em que esse sujeito nasce com vida. Antes do nascimento com vida o nascituro no tecnicamente uma pessoa, ou seja, um sujeito de direito a quem a ordem jurdica reconhece personalidade jurdica. A existncia de personalidade jurdica a base de todas as relaes jurdicas da pessoa. Dessa personalidade que se irradiaro direitos e obrigaes que a pessoa, potencialmente, poder

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titularizar. Mediante a prtica dos comportamentos concretos e especficos exigidos pela ordem jurdica, a pessoa poder tornar-se titular de direitos e obrigaes. O nascituro, no tendo nascido ainda, no tem reconhecida sua personalidade jurdica. Mas nem por isto deixa de ser um sujeito de direito. O ordenamento jurdico, em carter excepcional e com o propsito de atender a certas necessidades jurdicas, reconhece entidades que - embora sem personalidade jurdica - podem titularizar relaes jurdicas especficas. o que ocorre, por exemplo, com a sociedade em constituio, com a massa falimentar ou com a massa insolvente civil, com a herana, com o esplio, com o condomnio a que se refere a Lei 4.591/64. Todas essas entidades so sujeitos de direito por expressa previso legal. Ora, o nascituro considerado pela lei um sujeito de direito. O Cdigo Civil faz referncia ao nascituro - nessa qualidade de sujeito de direito - nas disposies contidas no art. 4, no art. 1.169, no art. 1.718. A legislao processual prev a figura do curador de ventre, para a defesa dos interesses de sujeito nascituro. A legislao penal pune o crime de aborto, protegendo evidentemente o direito vida que tem o nascituro. A Constituio Federal repleta de normas protetoras do ser o humano desde sua mais remota origem isto , desde sua concepo. O Estatuto da Criana e do Adolescente protege a gestante para, por meio dela, proteger o nascituro. A legislao trabalhista e a previdenciria igualmente protegem a mulher gestante tendo em vista o ser humano que ela carrega dentro de si e que poder vir a nascer com vida futuramente. Considerando-se, portanto, o nascituro como um sujeito de direito e que pode, por isto mesmo, titularizar relaes jurdicas que lhe sejam benficas, a lei civil permite que o nascituro receba doao (art. 1.169, CC). No entanto, o nascituro no pode declarar sua vontade contratual de aceitar a doao. Para que essa vontade contratual seja adequadamente declarada, a lei estabeleceu que os representantes legais do nascituro devero declarar - em nome do nascituro donatrio - a vontade de aceitar a doao. Por conseguinte, os representantes legais do nascituro integram a capacidade de fato que falta a este sujeito de direito para dizer que aceita a doao do bem feita em seu favor. Deve-se esclarecer, contudo, que a doao feita a nascituro condicional. Seus efeitos esto subordinados a uma condio resolutiva. A eficcia desse contrato est subordinada ao evento futuro e incerto do nascimento com vida do nascituro contemplado com a doao. Se ocorrer o nascimento com vida do donatrio, a doao tornar-se- estvel e no mais ser resolvida por falta de sujeito que titularize o bem doado. Caso contrrio, se o nascituro no nascer com vida, a doao feita a ele ser resolvida, como se jamais houvesse existido. A doao sujeita a essa condio resolutiva foi feita em favor de algum que j era um sujeito de direito, mas que sobretudo poderia vir a se tornar pessoa se nascesse com vida. Frustrada essa expectativa de vida, a doao teria sido feita a quem no poderia ser pessoa e, retroativamente, a quem no podia ser sujeito de direito porque no tinha vida. (b) doao aceita por pessoa incapaz - art. 1.170, do CC Foi mencionado acima que o art. 1.170, do CC, estabeleceu uma regra excepcional regra geral que exige capacidade civil do contratante para poder celebrar o contrato. Realmente, como regra geral, a pessoa precisa ser capaz genrica e especificamente para celebrar o contrato. Tem capacidade geral quem no se enquadra em qualquer dos casos referidos nos arts. 5 ou 6, do CC. Alm dessa capacidade genrica, imprescindvel que o sujeito seja tambm capaz para celebrar um contrato especfico, ou seja, necessrio inexistir restrio ou impedimento legal para que o sujeito celebre certo e determinado contrato. Assim, o diretor de uma instituio financeira est legalmente impedido de celebrar com essa instituio que dirige, por exemplo, um contrato de financiamento em que o banco empreste dinheiro ao
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diretor. Nesse caso, falta ao referido diretor capacidade especfica para celebrar o contrato de emprstimo como a instituio que est sob sua direo. Esse mesmo diretor, todavia, poder celebrar o contrato de emprstimo com qualquer outra instituio financeira que no aquela que ele dirige. Pois bem. O art. 1.170, do CC, estabelece regra excepcional ao sistema de incapacidades e impedimentos para contratar. Esse dispositivo legal permite que um sujeito incapaz ou impedido de contratar aceite a doao de um bem, desde que se trate de doao pura e simples, ou seja, em que no haja encargo. Note-se que a autorizao legal excepcional refere-se apenas ao incapaz ou impedido donatrio, porque esse o sujeito que ter seu patrimnio aumentado com o ingresso do bem doado. (c) doao feita pelos pais aos filhos - arts. 1.171 e 1.176, do CC Antes de examinar a hiptese especfica do art. 1.171, do CC, que cogita da doao feita pelos pais aos filhos, conveniente relembrar alguns aspectos j comentados quando se examinou o art. 1.132, do CC, que veda a venda de bem pelos ascendentes aos descendentes. Durante a anlise da compra e venda mencionada no art. 1.132 foi dito o seguinte: O art. 1.132, CC, estabelece impedimento legal para a celebrao do contrato de compra e venda a que se refere. Os ascendentes no podem vender um imvel a um de seus descendentes sem que os demais descendentes concordem com tal contrato. A finalidade da regra do art. 1.132, do CC, a de evitar que sejam desigualadas as legtimas dos herdeiros necessrios (art. 1.721, do CC). Portanto, os descendentes a que se refere o art. 1.132, do CC, so apenas aqueles que poderiam ser prejudicados na sucesso de seus ascendentes. O imvel vendido a um dos descendentes ser retirado do patrimnio dos ascendentes vendedores e integrado ao patrimnio do descendente comprador. No lugar do imvel retirado de seu patrimnio, os ascendentes vendedores recebero a quantia em dinheiro correspondente ao valor do bem vendido. preciso que tal valor em dinheiro seja justo, porque, falecendo os ascendentes, o seu patrimnio ser transmitido aos deus descendentes herdeiros necessrios. Se o valor pago pela aquisio do imvel for menor que o valor real do imvel, o descendente que adquiriu tal bem estaria sendo beneficiado, porque: (1) teria recebido bem de valor maior que o preo pago para a aquisio desse mesmo bem; e (2) o descendente comprador, agora na qualidade de herdeiro, ainda iria receber, a ttulo de herana, parte do valor que pagou pela aquisio do bem. (...). Por causa de tudo isto, a lei exige que os demais descendentes concordem com a venda de imvel que os ascendentes pretendam fazer a um dos descendentes. Se a vedao legal do art. 1.132, do CC, for desobedecida, o contrato de compra e venda ainda assim existir, ser vlido e eficaz. Poder, contudo, ser pleiteada sua anulao. O art. 1.171, do CC, retrata o mesmo tipo de preocupao que o art. 1.132, do CC. Se os ascendentes doarem a um descendente certo bem, esse objeto ser retirado do patrimnio dos doadores. Logo, o patrimnio desses doadores ter uma reduo. Por outro lado, o patrimnio do descendente donatrio aumentar porque o bem doado ser nele integrado. Quando os ascendentes doadores falecerem, ser aberta a sucesso deles e sero chamados a suced-los os seus herdeiros necessrios (arts. 1.572, 1.603, I e 1.721, do CC). Esses herdeiros necessrios, ento, teriam que partilhar entre si o patrimnio dos doadores falecidos - diminudo do bem que eles haviam doado a um de seus descendentes. Como se v, o herdeiros no contemplados com a doao estariam saindo prejudicados, porque receberiam quinho hereditrio menor que o
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quinho que lhes seria devido se a doao no tivesse ocorrido. De outra parte, o herdeiro contemplado com a doao estaria sendo beneficiado, pois j teria recebido um bem provindo do patrimnio dos doadores e, alm disto, ainda iria receber seu quinho hereditrio. Por essas razes, o art. 1.171, do CC, estabelece que a regra de que a doao feita pelos ascendentes a um dos descendentes ser considerada como adiantamento de legtima, ou seja, o valor desse bem ser computado no quinho que o donatrio ir receber como herdeiro legtimo na sucesso aberta dos ascendentes falecidos. Um exemplo esclarecer a situao. Um pai, j vivo, tem um patrimnio com valor total de 100. Esse sujeito tem quatro filhos. O pai doa a um dos filhos um bem que tem o valor de 15, nos termos do art. 1.171, do CC. Posteriormente, o pai falece sem deixar testamento e so chamados a suced-lo seus quatro filhos, nos termos do art. 1.603, I, do CC. Cada um desses filhos receber quinho hereditrio com valor de 25, de modo que, juntos, os quatro quinhes da herana perfaam o patrimnio de 100 deixado pelo falecido pai. Ocorre que um desses filhos, durante a vida do pai, j havia recebido uma doao de um bem com o valor de 15, a ttulo de adiantamento de herana (adiantamento de legtima). Ento, nessas circunstncias, o filho que j recebeu a doao no valor de 15 ter que receber, agora na sucesso do pai, bens no valor de 10. Os demais filhos recebero bens no valor de 25 cada um. Com este mecanismo, nenhum dos herdeiros do falecido doador ser prejudicado no momento da sucesso. Se o mecanismo do art. 1.171, do CC, no fosse adotado no caso acima exemplificado, haveria prejuzo para os herdeiros que no foram contemplados com doao. O patrimnio do pai, que era de 100, teria sido reduzido para 85 aps a doao feita a um dos filhos. Quando o pai morresse, seus quatro filhos receberiam, cada um, quinho no valor de 21,25 do patrimnio do falecido pai. Portanto, o filho que j havia recebido doao durante a vida de seu pai teria, no final, o valor total de 36,25 do patrimnio do ascendente doador, enquanto que todos os demais teriam apenas seus quinhes no valor de 21,25. O prejuzo evidente. Observe-se, todavia, que o art. 1.171, do CC, no probe a doao de ascendente para descendente. Essa doao permitida, mas o efeito dela o de caracterizar adiantamento de herana (de legtima) para o descendente donatrio. Por conseguinte, a doao feita nos termos do art. 1.171, do CC, inteiramente existente, vlida e eficaz, diferentemente do que ocorre com a hiptese de infrao ao art. 1.132, do CC, em que a compra e venda poder vir a ser declarada invlida por falta de consentimento dos descendentes prejudicados. H que se esclarecer, ainda, que a regra do art. 1.171, do CC, refere-se apenas legtima. conveniente, aqui, esclarecer o conceito jurdico de legtima. No se deve confundir a legtima com a sucesso legtima. Quando algum falece, abre-se a sua sucesso (art. 1.572, do CC), isto , seus bens imediatamente passaro a ser titularizados pelos herdeiros legtimos ou testamentrios. H, portanto, dois tipos de sucesso: (1) sucesso legtima; e (2) sucesso testamentria. A sucesso testamentria aquela feita em cumprimento de testamento que o falecido deixou. Morrendo o sujeito sem deixar testamento, tem-se que proceder sua sucesso legtima e, ento, sero chamados a suceder o falecido - pela ordem - os herdeiros indicados no art. 1.603, do CC. Se, ao falecer, uma pessoa deixar descendentes ou ascendentes, diz-se que deixou herdeiros necessrios (art. 1.721, do CC). A esses herdeiros necessrios a lei reserva a metade do patrimnio deixado pelo falecido. Essa metade do patrimnio do falecido que a lei reserva aos herdeiros necessrios chama-se legtima. Se o sujeito tiver deixado testamento, s pode ter disposto nesse testamento de metade de seu patrimnio, porque a outra metade (ou seja, a legtima) necessariamente pertence aos herdeiros necessrios (art. 1.176, do CC). Nessas circunstncias, o art. 1.171, do CC, considera adiantamento de legtima apenas a doao feita pelo ascendente ao descendente de bem que integra a parte indisponvel do patrimnio do falecido, ou seja, a metade desse patrimnio que por lei reservada aos herdeiros necessrios do morto. No que se refere outra metade do patrimnio do falecido - chamada de metade
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disponvel - no se aplica a regra do art. 1.171, mas sim a disposio do art. 1.176, do CC. Assim, se o bem doado pelo ascendente ao descendente for retirado da parte disponvel do patrimnio do doador, essa doao no poder ser considerada como adiantamento de legtima para esse donatrio. Veja-se o mesmo exemplo que foi dado pouco acima, mas agora ligeiramente modificado. O pai tem um patrimnio de 100. Tem quatro filhos e, por isto, esses filhos so considerados seus herdeiros necessrios. Metade do patrimnio do pai, isto , 50, compe a legtima dos herdeiros necessrios, da qual o pai no pode dispor. A outra metade do patrimnio (50) constitui a parte disponvel do patrimnio do pai. Logo, o pai pode doar a um de seus descendentes o bem no valor de 15, tirando esse bem da parte disponvel de seu patrimnio. Deve, contudo, esclarecer que est fazendo a doao com bem integrante da metade disponvel de seu patrimnio (art. 1.176, do CC). Nesse caso, a doao no ser considerada adiantamento de legtima para aquele filho donatrio. Feita essa doao, o patrimnio do ascendente doador fica reduzido para o valor de 85. Verificando-se o falecimento do pai, sem testamento, os seus quatro filhos partilharo entre si esse patrimnio de 85. Cada filho receber quinho hereditrio no valor de 21,25. O filho que recebeu doao de bem que no compunha a legtima reservada aos herdeiros necessrios ter recebido, por esse modo, o valor de 15 a mais que os outros filhos que no receberam doao. Se o pai quisesse ter doado ao filho em questo, no o bem no valor de 15, mas toda a metade disponvel de seu patrimnio, poderia faz-lo. Nessa hiptese, a legtima do patrimnio do falecido (50) seria partilhada entre os quatro filhos, que receberiam, cada um deles, o quinho de 12,5. O filho donatrio, portanto, receberia sua legtima de 12,5 mais o bem doado no valor de 50. Para que no se aplique o art. 1.171, do CC, s doaes feitas pelos ascendentes ao descendente, preciso que seja esclarecido que o bem doado ser retirado da metade disponvel do patrimnio do doador (art. 1.176, do CC). Obviamente, essa declarao tem que ser verdadeira. preciso, agora, esclarecer o contedo do art. 1.176, do CC. Como foi visto, o art. 1.171, do CC, permite que o doador disponha livremente da parte de seu patrimnio que no constitua a legtima dos herdeiros necessrios. Essa parcela do patrimnio do doador - chamada de parte disponvel - pode ser doada sem que se caracterize essa doao como adiantamento de legtima. Pois bem. O doador est legalmente autorizado a doar por inteiro a parte disponvel de seu patrimnio. Se o contrato de doao ultrapassar o valor da parte disponvel do patrimnio do doador, a doao ser nula apenas naquilo que exceder o limite fixado no art. 1.176, do CC. Noutras palavras, tendo o doador um patrimnio de 100, e tambm tendo ele herdeiros necessrios, o valor da legtima desses herdeiros de 50. Por conseguinte, a parte disponvel do patrimnio do doador vale 50. Somente esse valor de 50 pode ser objeto de doao que no seja adiantamento de legtima. Se, por exemplo, o doador doar a algum o valor de 60, essa doao ser nula nos limites do valor de 10, porque o doador somente poderia ter doado o valor de 50 referente parte disponvel de seu patrimnio. Observe-se, contudo, que a regra do art. 1.176 tem que ser interpretada em combinao com o disposto no art. 1.171, do CC. Se o doador tem um patrimnio total de 100, a parte disponvel desse seu patrimnio de 50, como j foi dito. O doador realiza uma doao no valor de 60 para um de seus filhos. Nesta hiptese, inteiramente vlida a doao. De fato, a doao ao filho do valor de 50 foi feita com base na parte disponvel do patrimnio do doador (art. 1.176, do CC). A doao ao filho do valor de 10 considerada adiantamento de legtima (art. 1.171, do CC). A situao seria diferente se a doao tivesse sido feita a quem no herdeiro necessrio do doador. Imagine-se que o doador doou o valor de 60 a um amigo seu. A mencionada doao vlida nos limites do valor de 50, porque esses 50 so a parte disponvel do patrimnio do doador. Todavia, o valor de 10, doado ao referido amigo do doador, nula, porque esses 10 excedem o valor da parte disponvel do patrimnio do doador. Os herdeiros

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necessrios, por conseguinte, podero pleitear a declarao de nulidade da doao desse valor de 10, com apoio no art. 1.176, do CC. (d) doao sem reserva dos bens necessrios subsistncia do doador - art. 1.175, do CC Mesmo que o doador seja pessoa capaz, genrica e especificamente, para fazer a doao, a lei lhe impe restrio a respeito do limite mximo da doao (art. 1.175, do CC). De fato, a doao representa um ato de liberalidade do doador. Ele retira de seu patrimnio um bem e o transfere, a ttulo de propriedade, ao patrimnio do donatrio. O doador empobrece em decorrncia da doao e, por outro lado, o donatrio enriquece com ela. Ora, o patrimnio de uma pessoa que lhe fornece os bens necessrios sua subsistncia. Por essa razo, o art. 1.175, do CC, torna nula a doao de todos os bens do doador. Se tal doao for realizada, o doador deixar de ter bens suficientes para lhe garantir o prprio sustento e subsistncia. Poder at mesmo vir a encontrar-se em estado de penria e de miserabilidade. Da porque tal contrato nulificado pela lei. Note-se bem o que diz o art. 1.175, do CC: a doao de todos os bens do doador somente nula se no forem reservados para o doador bens ou rendas suficientes para lhe garantir a subsistncia. Ora, se parte dos bens for reservada para garantir a subsistncia do doador, ento a doao no foi total e, assim, no estaria sendo regulada pelo art. 1.175. Por outro lado, se o doador efetivamente doar todos os seus bens, mas tiver renda que lhe garanta a subsistncia, ento a doao ser existente, vlida e eficaz. o que ocorre, por exemplo, quando algum doa todos os seus bens, porm tem renda de aposentadoria, penso, salrio vitalcio ou qualquer outro tipo de rendimento suficiente para lhe assegurar a subsistncia. (e) aquisio de bens do doador pelo administrador H situaes em que certas pessoas so impedidas de adquirir bens que estejam sob sua administrao e que pertenam a outros sujeitos. Assim, o sujeito que, por determinao legal ou mesmo contratual, administra bens alheios, no pode se prevalecer dessa situao para adquirir tais bens em condies mais favorveis do que aquelas que um terceiro desinteressado teria que observar. Esses administradores de bens alheios podem livremente ser donatrios em contratos de doao com terceiros. o caso, por exemplo, do tutor. O art. 428, I, do CC, impede que o tutor adquira, como donatrio, bem que esteja sob sua administrao e que pertena ao tutelado. A mesma vedao se aplica ao curador, por fora do art. 453, do CC, que manda aplicar curatela as mesmas regras atinentes tutela. Por isto, tambm o curador no pode ser donatrio de bem que esteja sob sua administrao e pertena ao curatelado. Igualmente est proibido de ser donatrio de bem da sociedade o seu administrador que, por ter essa qualidade, estaria impedido de adquirir esse mesmo bem a ttulo de compra e venda. Enfim, h que se lembrar que o art. 1.133, do CC, probe que diversas pessoas adquiram - como compradoras - os bens que esto sob a administrao delas. Ora, se tais sujeitos esto proibidos de comprar os referidos bens, com maior razo no podero adquirir esses bens por meio de doao. (f) contrato de doao entre marido e mulher - art. 1.173, do CC Na exposio dos requisitos do contrato de compra e venda foi esclarecido que:

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O matrimnio produz efeitos pessoais, patrimoniais e sociais. No que concerne aos efeitos patrimoniais, verificam-se eles entre os cnjuges e a prole do casal, e tambm apenas entre os cnjuges. Interessa aqui falar do regime matrimonial de bens. O Direito brasileiro conhece quatro tipos de regime de bens, a saber: (a) o regime da comunho universal de bens, previsto nos arts. 262 a 268, do CC; (b) o regime da comunho parcial de bens, disciplinado nos arts. 269 a 275, do CC; (c) o regime da separao de bens, de que tratam os arts. 276 e 277, do CC; e (d) o regime dotal, regulado pelos arts. 278 a 309, do CC. O regime dotal de bens est atualmente em franco desuso. No regime da comunho universal de bens, o patrimnio conjugal formado por todos os bens que cada cnjuge tinha antes do casamento, mais aqueles adquiridos no decorrer da vida conjugal, com exceo daqueles bens incomunicveis referidos nos arts. 263 a 267, do CC. Antes do advento da Lei do Divrcio (Lei 6.515/77), o regime da comunho universal de bens era o regime oficial do casamento. O regime da comunho parcial de bens hoje o regime oficial de bens no matrimnio. Assim determinou a Lei 6.515/77 (art. 51, n 7 e art. 258, do CC). Nesse regime, os bens que cada cnjuge possua antes do casamento no se comunicam com os bens do acervo patrimonial conjugal, formado, este ltimo, apenas pelos bens que o casal adquirir no curso da vida comum. So, contudo, excludos da comunho parcial os bens indicados nos arts. 269 e 272 a 275. Finalmente, no regime da separao de bens, seja convencional ou legal (art. 258, pargrafo nico, do CC), os bens presentes e ou futuros de cada cnjuge no se comunicam. O regime de bens escolhido para vigorar a partir do casamento imutvel. Por isto, no possvel celebrar contratos que tenham como resultado prtico alterar o regime matrimonial de bens. Em consequncia desses aspectos legais, no possvel que, aps a celebrao do casamento, um cnjuge faa doao ao outro. Somente antes da realizao do matrimnio que os nubentes podem fazer doaes um ao outro. So as chamadas doaes antenupciais ou prnupciais (art. 1.173, do CC). O contrato de doao entre marido e mulher casados sob o regime da comunho universal de bens impraticvel. Nesse caso, o bem objeto da doao teria que ser retirado do patrimnio conjugal, a ttulo de doao, e entraria nesse mesmo patrimnio, a pretexto de ser titularizado pelo cnjuge donatrio. No seria diferente a situao de uma doao realizada entre marido e mulher que adotaram o regime da comunho parcial de bens: no que concerne aos bens incomunicveis, a doao no poderia ocorrer pelos mesmos motivos indicados no regime da separao de bens; no que se refere aos bens comuns, o contrato seria incuo pelas razes mencionadas no caso do regime da comunho universal de bens. Por conseguinte, eventual doao entre pessoas que iro se casar dever ser regulada: (1) ou por contrato normal anterior ao casamento; (2) ou, em ltimo caso, por meio do pacto antenupcial a que se refere o art. 256, do CC. Em resumo, nulo (art. 257, do CC) o contrato de doao de bens celebrado entre pessoas casadas e que, direta ou indiretamente, viole disposio legal de ordem pblica ou implique na modificao do regime matrimonial de bens.

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(g) contrato de doao celebrado por pessoa casada - arts. 235 e 242, do CC Qualquer que seja o regime de bens adotado no casamento, o marido no pode alienar bem imvel sem consentimento expresso de sua mulher (art. 235, do CC), nem a mulher pode alienar bem imvel sem o consentimento expresso de seu marido (art. 242, do CC). A doao contrato que acarreta a alienao do domnio sobre o bem doado e, por conseguinte, est abrangido pelas vedaes estatudas pelos referidos artigos 235 e 242. Os arts. 235 e 242, do CC, tm a finalidade de assegurar famlia proteo do patrimnio necessrio manuteno da entidade familiar. Nem o marido nem a mulher tm capacidade especfica para alienar bem imvel sem a integrao de sua capacidade por vontade do respectivo cnjuge. O ato contratual praticado em desobedincia queles dois preceitos legais anulvel (art. 239, do CC). (h) contrato de doao feito por cnjuge adltero - art. 1.177, do CC Pelas mesmas razes j apontadas na alnea (f), acima, no pode o cnjuge adltero fazer doao ao seu cmplice porque, nos termos da lei, isto acarretaria diminuio do patrimnio familiar em prejuzo do outro cnjuge ou dos herdeiros necessrios do casal unido pelo vnculo jurdico do casamento. Celebrado o casamento, marido e mulher passam a receber a designao tcnica de cnjuges. Os cnjuges devem-se reciprocamente fidelidade recproca (art. 231, I, do CC). A doutrina e a jurisprudncia tradicionalmente falam em fidelidade sexual recproca, mas o texto do art. 231, I, do CC, no deixa qualquer dvida de que o dever de fidelidade conjugal no simplesmente sexual, mas tambm - e principalmente - moral e tica. A figura jurdica do adultrio no tem definio legal. O art. 240, do Cdigo Penal, que deveria definir este tipo criminal, no o fez e remete o intrprete legislao civil. A doutrina e a jurisprudncia tm tentado construir o conceito legal do adultrio a partir dos elementos dos arts. 183, VII; 207, 343,1.744, IV; e 1.745, III, todos do Cdigo Civil. Mas o fato que nenhum desses dispositivos diz que necessariamente o adultrio se caracteriza pelo fato de haver relacionamento sexual consumado entre duas pessoas de sexo oposto, sendo pelo menos uma delas j casada. Nem mesmo o art. 317, I, do CC, j revogado, fornecia os elementos necessrios conceituao jurdica do adultrio. Disto resulta que o conceito jurdico de adultrio, reconhea-se a verdade, tem sido construdo com elementos de direito costumeiro. Tornou-se costume jurdico dizer que o adultrio a relao sexual consumada entre duas pessoas de sexos diferentes, sendo pelo menos uma delas j casada e que, ao adotar essa conduta, viola o dever de fidelidade sexual e moral decorrente de seu matrimnio. O conceito costumeiro de adultrio tem origens histricas antiqussimas e no se pretende aqui durante o exame da matria contratual - discutir se ele corresponde ou no aos elementos legais que se pode reunir para caracteriz-lo. Por ora basta dizer que nesta obra entende-se que o adultrio pode ser sexual, moral ou tico. Entretanto, no se ignora que o art. 1.177, do CC, e todos os demais dispositivos legais acima referidos tratam do adultrio sexual. Mas essa interpretao parece ser muito restritiva em matria contratual. O art. 1.177, do CC, quer exatamente vedar que uma pessoa casada faa doaes a algum que lhe seja cmplice de relaes adulterinas. Restringir o adultrio apenas hiptese de infidelidade sexual do cnjuge doador pode significar a frustrao da finalidade do aludido art. 1.177. A questo tem que ser bem examinada. Uma pessoa casada somente pode fazer doao de bem imvel com o consentimento de seu cnjuge, qualquer que seja o regime de bens adotado no matrimnio (arts. 235 e 242, do CC). Logo, juridicamente impossvel que um cnjuge doe validamente um bem imvel ao seu
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cmplice de adultrio, sem antes obter o consentimento do outro cnjuge. Se o cnjuge ofendido consente nessa doao, apesar de ser doao adulterina, o contrato vlido e eficaz. No havendo o consentimento mencionado, a doao valer apenas se no for impugnada dentro do prazo prescricional aludido nos arts. 1.177 e 178, 7, VI, do CC. Resta agora examinar a doao de bens mveis, feita pelo cnjuge adltero ao seu cmplice, em prejuzo do patrimnio da famlia legtima e dos herdeiros necessrios do doador. A doao de bem mvel consensual e no precisa ser formalizada por escrito (art. 1.168, pargrafo nico, do CC). Mesmo que seja formalizada por escrito particular ou pblico, tal modalidade de doao acarreta a tradio do bem mvel. Quem tem a posse de bem mvel presumivelmente seu proprietrio, salvo prova em contrrio. A doao de bens mveis pode ser feita por um dos cnjuges sem consentimento do outro. A anulao dessa doao est sujeita ao mesmo prazo prescricional previsto nos arts. 1.177 e 178, 7, VI, do CC. Quer se trate de doao de bem imvel, quer de bem mvel, o art. 1.177, do CC, exige prova do adultrio e, mais especificamente, do adultrio de natureza sexual. Essa prova tem se mostrado dificlima na prtica forense. Mesmo nos casos de separao judicial, onde bastante freqente a alegao do adultrio, rara a existncia de prova direta e concludente do adultrio. Assim, geralmente o adultrio demonstrado por meios indiretos, por indcios, de modo que o conjunto de provas permita ao juiz concluir que provavelmente o adultrio ocorreu. Ora, se no mbito do Direito de Famlia o adultrio cercado de tantas reservas probatrias, o que dizer ento no mbito do simples Direito Contratual. No mbito do Direito de Famlia o adultrio tem consequncias gravssimas. No mbito contratual, o adultrio somente provoca efeitos patrimoniais, notoriamente menos importantes do que os bens extrapatrimoniais no contexto do ordenamento jurdico. Nessas circunstncias, no provado o adultrio cometido por parte do cnjuge doador, a doao por ele realizada ao cmplice teria que prevalecer. Da porque parece ser muito importante dar ao adultrio a conceituao ampla que ele merece ter, pelo menos no mbito do Direito Contratual. Foi dito acima que a fidelidade conjugal no meramente sexual, mas tambm - e sobretudo moral e tica. Por conseguinte, o conceito amplo de adultrio tem que abranger a infidelidade sexual, a moral e a tica, que - embora sejam independentes umas das outras - no so aspectos excludentes entre si, mas, bem ao contrrio, geralmente acontecem combinadamente. O cnjuge comete adultrio sexual quando se relaciona sexualmente com outra pessoa que no aquela com quem se casou. O elemento relevante a o relacionamento sexual, a satisfao libidinosa, pouco importando que ocorra com pessoa de mesmo sexo ou de sexo diverso. Tambm no importa que o relacionamento sexual seja normal ou que seja realizado por meio de outros atos libidinosos tidos como anti-naturais. Preste-se ateno ao fato de que a doutrina e a jurisprudncia tradicionais conceituam o adultrio sexual como sendo a relao sexual consumada entre duas pessoas de sexo diferente, sendo pelo menos uma delas j casada. Portanto, o conceito de adultrio sexual adotado nesta obra diferente do conceito tradicional desse tipo de adultrio. Tem-se adultrio moral quando, por meio de certos comportamentos incompatveis com os deveres matrimoniais, o cnjuge adltero prestigia moralmente muito mais a um terceiro do que o seu prprio cnjuge que, por isto mesmo, tem frustrada a confiana moral que at ento depositava no cnjuge moralmente adltero. Nesse caso, no h necessidade de que o cnjuge ofendido comprove o efetivo relacionamento sexual entre o cnjuge adltero e o terceiro. Basta a prova de que os comportamentos do cnjuge adltero ofendem moralmente o cnjuge inocente. Trate-se de palavras, de gestos, de comportamentos adotados em certos contextos, pode-se inferir que h inteno do cnjuge adltero de no ser moralmente fiel pessoa com

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quem se casou, mesmo que jamais chegue a se relacionar sexualmente com o terceiro. o caso, por exemplo, do homem extremamente vaidoso de sua masculinidade e que, habitualmente, oferta desmedidos elogios, presentes e cortesias a toda e qualquer mulher que venha a encontrar, talvez com o nico propsito de enciumar sua prpria mulher. Num caso como esse, mesmo que tal homem jamais se relacione sexualmente com outra mulher, ter cometido adultrio moral. De certa forma, o adultrio moral pode ser enquadrado nos conceitos de conduta desonrosa ou de grave violao de dever conjugal, de que trata o art. 5, da Lei 6.515/77. Por fim, ocorre o adultrio tico numa situao muito especial. Trata-se do caso em que os cnjuges, apesar de ainda estarem legalmente casados, j no tm mais vida conjugal. No tiveram a coragem ou a iniciativa de formalizar sua separao judicial ou seu divrcio. Na maioria das vezes esses cnjuges sequer continuam a viver sob o mesmo teto. Noutras vezes, os cnjuges at vivem sob o mesmo teto, mas no tm mais vida comum como marido e mulher, mais se assemelhando a pessoas que dividem a mesma moradia, talvez at sem intimidade de qualquer tipo. Num contexto como esse, no mnimo ridculo que um dos cnjuges alegue adultrio (moral ou sexual) por parte do outro, com quem no mais mantm vida conjugal. Os cnjuges so ainda casados, porm eticamente no tm mais entre si dever de fidelidade conjugal, exatamente porque desapareceu entre eles a vida marital. Essas diversas espcies de adultrio no podem ter o mesmo resultado jurdico no Direito Contratual. No caso do adultrio sexual, uma vez feita a prova desse fato, o contrato de doao celebrado entre o cnjuge adltero e seu cmplice h de ser anulado. Mas, observe-se bem, se no for provado esse adultrio sexual, o contrato haveria de prevalecer. Para evitar o prejuzo patrimonial famlia legtima, preciso recorrer ao conceito de adultrio moral. Assim, demonstrado o adultrio moral do cnjuge doador, poder-se-ia anular a doao feita por ele ao cmplice, mesmo que no se conseguisse provar o relacionamento sexual adulterino. Por exemplo, imagine-se o caso do pai de famlia, de conduta notoriamente escorreita, que impe sua mulher e filhos um regime espartano de vida, fustigando-os com a necessidade de todo tipo de economias e restries para, depois, ofertar de presente uma jia carssima a uma mulher por quem diz ter muita estima. A mulher legtima no poder alegar conduta desonrosa de seu marido, nem talvez consiga provar grave violao dos deveres do casamento. muito provvel at que o aludido marido nunca tenha se relacionado sexualmente com a mulher a quem presenteou. Talvez o presente dado a ela seja exatamente uma tentativa de aproximao sexual, talvez no seja. Mas inegavelmente esse marido deu mais prestgio moral mulher mencionada do que costuma dar sua mulher legtima. Nessa situao, parece muito razovel que a mulher legtima, ou seus filhos, anulem a doao feita pelo marido e pai mulher estranha, em prejuzo deles prprios. Diferente deve ser a soluo no caso do adultrio tico. Como foi dito, o adultrio tico pressupe a subsistncia do vnculo matrimonial entre os cnjuges, bem como a falta de dissoluo formal da sociedade conjugal havida entre eles. A vida conjugal, no entanto, desapareceu de fato, quer os cnjuges ainda vivam sob o mesmo teto, quer no. Na vida real, marido e mulher no mais se ajudam, moral e materialmente, nem tm objetivos comuns. Ora, em situaes como esta, natural que cada cnjuge v, pouco a pouco, reorganizando sua prpria vida, inclusive com o objetivo de estabelecer novo relacionamento marital com terceira pessoa. Se um dos cnjuges, ento, vem a doar um bem a algum com quem se relaciona maritalmente - mas que no seu cnjuge - no justo que seu cnjuge possa anular essa doao sob a alegao de que houve adultrio. Cabia a cada cnjuge ter adotado as providncias necessrias separao judicial ou divrcio. Nenhum dos cnjuges adotou essas medidas, ambos contentando-se com a separao ftica do casal. No tico, agora, um dos cnjuges querer anular doao feita pelo outro alegando adultrio. Eticamente no mais existe adultrio porque ambos os cnjuges admitiram, ao menos tacitamente, a inexistncia de vida conjugal,
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quer em seus aspectos patrimoniais, quer nos aspectos pessoais. Por isto, a doao em questo h de prevalecer. Ressalva-se, apenas, o eventual direito dos herdeiros necessrios impugnarem tal doao, por entenderem que o contrato lhes prejudica a legtima. Fora dessa hiptese de proteo da legtima, no seria justo anular a mencionada doao. Cabe observar, por fim, que mesmo no sendo demonstrado o adultrio (sexual, moral ou tico), os herdeiros necessrios do doador adltero poderiam impugnar, com base no art. 1.176, do CC, a doao feita pessoa cmplice de adultrio naquilo em que tal doao exceder o valor da parte disponvel do patrimnio do doador. Evidentemente, o fundamento dessa impugnao no seria a existncia de doao adulterina, mas sim de doao que excedeu o valor da parte disponvel do patrimnio do doador. (B) Bem objeto da doao Pode ser objeto de contrato de doao qualquer bem jurdico com valor pecunirio. O contrato uma relao jurdica patrimonial e, como tal, seu objeto tem que ter valor patrimonial, tem que ser suscetvel de avaliao econmica. Alm disso, todo contrato , antes de tudo, um ato jurdico em sentido amplo. Qualquer declarao de vontade, feita de conformidade com a lei, e que possa produzir efeitos jurdicos um ato jurdico em sentido amplo. Ora, o contrato somente formado mediante a coordenao de pelo menos duas declaraes de vontade a respeito do objeto contratual. Por essa razo, o objeto do contrato tem que ser lcito e possvel. Em resumo, o contrato de doao uma relao jurdica contratual e, por conseguinte, tem que apresentar um objeto lcito (direta e indiretamente), possvel (material e juridicamente) e suscetvel de valorao econmica, como determinam os arts. 82 e 145, II, do CC. Mas, alm de satisfazer os mencionados requisitos objetivos, que so mesmo exigidos para a existncia de qualquer ato jurdico e de qualquer contrato, preciso ainda que o objeto do contrato de doao preencha outros requisitos, especficos desse tipo contratual. Os requisitos objetivos especficos do contrato de doao so os que seguem. (1) existncia do bem objeto do contrato de doao A doao de bem inexistente nula por falta de objeto para o contrato. O resultado jurdico tpico da doao o de transferir, a ttulo de propriedade, o bem vendido do patrimnio do doador parra o patrimnio do donatrio. Se o bem a ser transferido no existe, torna-se impossvel a formao do contrato. Admite-se, contudo, a doao de bem futuro, respeitados certos critrios (arts. 1.118, do CC). O contrato de doao pode ser formado validamente se o bem doado, apesar de no existir no momento da celebrao do contrato, satisfizer os seguintes requisitos: (a) for bem cuja existncia futura seja certa ou muito provvel at o instante em que o doador tiver que entreg-la ao donatrio, em ato de execuo do contrato; e (b) forem fornecidos no contrato celebrado critrios objetivos e seguros para a identificao do bem objeto da doao; e (c ) a identificao efetiva do bem ocorra antes do vencimento da obrigao do doador de entregar o mesmo bem ao donatrio. Imagine-se, por exemplo, que certa pessoa doe a outra uma escultura que ainda esteja por ser feita pelo escultor. No momento em que o contrato de doao da escultura foi celebrado, seu

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objeto (a escultura) no existia, mas sua existncia ocorreria dentro de certo prazo e as partes estabeleceram os critrios de identificao da obra. Do mesmo modo existente e vlido o contrato de doao, por exemplo, de um apartamento em construo. No instante de formao do contrato, o apartamento no existia. No entanto, no contrato as partes indicaram de modo inequvoco todos os elementos que permitiriam a identificao do apartamento referido, bem como o momento em que tal imvel haveria de ser entregue ao donatrio. Em casos como esses citados acima, o contrato de doao celebrado sob condio resolutiva. Se o bem objeto da compra no vier a existir, o contrato ser desfeito por falta de objeto (art. 1.118, do CC). preciso examinar com cuidado em que momento tornou-se certa a inexistncia do bem objeto do contrato de doao. Se o bem no existia no momento de celebrao do contrato, nem poderia existir futuramente (art. 1.118, do CC), o contrato de doao no ter existido juridicamente, sendo nulo de pleno direito (arts. 82 e 145, II, do CC). Por outro lado, se o bem existia na ocasio de formao do contrato e, depois, antes do cumprimento desse contrato, o bem vem a perecer (art. 78, do CC), preciso investigar se o doador teve ou no culpa pelo perecimento do objeto. Sendo culpado o doador, indenizar o donatrio (art. 865, do CC). No havendo culpa do doador pelo perecimento do objeto, o contrato se extinguir por impossibilidade objetiva da prestao contratual (art. 865, do CC). Essas mesmas regras so aplicveis ao caso da doao de bem futuro cuja existncia se impossibilite, respectivamente, por culpa do doador ou sem culpa dele. (2) identificao do objeto da doao Presente ou futuro, o objeto do contrato de doao precisa ser perfeitamente identificado. Essa identificao ter que ocorrer, no mximo, at o momento em que o doador tiver que entregar o bem vendido ao donatrio. O efeito principal desse contrato o de possibilitar a transferncia do direito de propriedade do bem, do doador para o donatrio. O direito de propriedade o mais completo direito real. Os bens objeto de direito real asseguram ao titular desse direito o poder de seqela (art. 524, CC), ou seja, o poder de reaver o bem objeto de seu direito das mos de quem quer que injustamente o tenha. Por isto, o bem objeto do direito real precisa ser identificado com preciso, sob pena de no poder ser distinguido de outros que lhe sejam similares. O bem objeto do contrato de doao deve ser identificado com critrios claros, objetivos, seguros. No caso de o bem ainda no ter existncia presente, essa necessidade de identificao satisfeita por meio de indicao de outros dados que permitam reconhecer o bem em questo. Assim, por exemplo, se o contrato de doao tem por objeto um automvel, esse bem deve ser identificado por sua marca, modelo, ano de fabricao, cor, placa, nmero de chassis e outras caractersticas individuais. Se esse automvel adquirido por meio de um grupo de consrcio, ter-se- que dizer no contrato qual a marca do veculo, seu modelo, anos provveis de fabricao, caractersticas gerais do grupo a que pertencer o automvel a ser fabricado. No se pode esquecer que muitas vezes a doao tem por objeto coisa incerta, especificada apenas pelo gnero e quantidade, ou mesmo s pelo gnero (art. 874, CC). H ainda as obrigaes alternativas, nas quais, havendo mais de um objeto previsto para pagamento da obrigao, o devedor dever pagar apenas um deles. Nesses casos, a identificao do objeto ser feita por meio da escolha a ser realizada de acordo com a disciplina dessas espcies de obrigaes.
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Em todos os casos citados at aqui, imprescindvel que o objeto do contrato de doao seja perfeitamente identificado, no mximo, at o momento em que o doador tiver que cumprir sua obrigao contratual de entregar o bem ao donatrio. (3) disponibilidade jurdica do objeto do contrato de doao O objeto do contrato de doao tem que ser juridicamente disponvel, vale dizer, ser objeto in comercio, objeto que possa ser transferido de uma pessoa para outra por meio de atos jurdicos. Tem que ser assim porque, como j foi tantas vezes esclarecido, a doao significa a transmisso de um bem de uma pessoa para outra, a ttulo de propriedade. O bem retirado do patrimnio do doador e, a ttulo de propriedade, o mesmo bem incorporado ao patrimnio do donatrio. Ora, se o bem for juridicamente indisponvel, o contrato de doao com tal bem no pode ocorrer. O bem juridicamente indisponvel quando, por vedao natural, legal ou contratual, no pode ser transferido de uma pessoa para outra por meio de ato jurdico. Sendo indisponvel o bem, o doador no tem como transmiti-lo juridicamente ao donatrio. A indisponibilidade do bem pode ser: (a) natural; (b) legal; ou (c) convencional. O bem naturalmente indisponvel aquele que no pode ser objeto de apropriao exclusiva por um sujeito. Assim ocorre com o ar atmosfrico, com o oceano, com os rios, com a luz solar, com a fora do vento. Admite-se, contudo, que pequenas pores desses bens, desde que individualizadas, sejam objeto de doao. o que acontece, por exemplo, com gases engarrafados, com pores de gua canalizada ou envasada. A indisponibilidade legal do bem a imposta pela lei, como intuitivo. A lei probe que o bem seja objeto de negcios jurdicos translatcios de domnio. Ocorre isto, por exemplo, no direito de usufruto. O usufruturio tem direito de usar, por si mesmo ou por meio de outra pessoa, o bem objeto do direito de usufruto. Mas o usufruturio est legalmente proibido de transferir a outrem esse direito de usufruto, que personalssimo. O mesmo ocorre com os bens pblicos, que so insuscetveis de alienao sem expressa autorizao legal. ainda inalienvel o direito hereditrio de certo herdeiro enquanto estiver vivo o autor da herana. Do mesmo modo, decretada a falncia de um comerciante, no pode ele alienar qualquer bem de seu fundo de comrcio, sendo at mesmo anulveis os bens que ele houver alienado no perodo suspeito anterior decretao do estado falimentar. ainda indisponvel o ttulo de crdito com clusula de no transmissibilidade por ordem legal, como acontece com os ttulos de capitalizao (que so personalssimos). Tambm legalmente indisponvel o conjunto de bens de que precise o doador para garantir sua prpria subsistncia, de modo que tais bens no podem ser doador (art. 1.175, do CC). A indisponibilidade voluntria, ou contratual, aquela que torna indisponvel um bem por vontade das partes. O bem, em princpio, seria disponvel, mas a vontade das partes tornou-o insuscetvel de transferncia para outrem. Pense-se no caso do sujeito que, querendo adquirir um bem, um automvel por exemplo, no dispe de recursos financeiros para esse fim. Ento, esse sujeito obtm emprstimo junto a instituio financeira e, com esses recursos, adquire o veculo desejado. Como garantia do pagamento do emprstimo, o adquirente do veculo o aliena fiduciariamente instituio financeira, que, assim, tornar-se- proprietria do automvel at que o emprstimo seja totalmente pago. A instituio financeira, por fora do contrato, no pode alienar a terceiros o veculo, exceto nos casos em que a lei a autoriza a adotar esse procedimento.

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Outro exemplo. O pai doa ao filho um imvel e impe nessa doao uma clusula vitalcia de inalienabilidade do bem doado. Desse modo, o filho donatrio, embora seja o proprietrio do bem, no pode alien-lo a ningum durante toda a sua vida, salvo se obtiver expressa autorizao do doador ou do juiz para esse fim (sub-rogao de vnculo, ou sub-rogao objetiva). O bem imvel em questo, que por princpio bem disponvel, tornou-se indisponvel por vontade dos contratantes. Mais um exemplo. Num contrato de constituio de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, inserida clusula estabelecendo que as quotas de cada scio no so transmissveis a terceiros. Mesmo que haja falecimento de qualquer dos scios, as quotas a ele pertencentes no sero transmitidas aos herdeiros do falecido. Nesses casos, convencionou-se a indisponibilidade dessas quotas sociais. (4) possibilidade de transferncia do bem ao donatrio No se deve confundir a indisponibilidade do bem com a impossibilidade de transferncia desse bem ao donatrio. Bem indisponvel, j foi visto, aquele que por sua prpria natureza, por disposio legal ou convencional no pode ser retirado do patrimnio de um sujeito e, a ttulo de propriedade, ser incorporado no patrimnio de outro sujeito. Por sua vez, a impossibilidade de transferncia do bem para o donatrio ocorre porque: (a) o bem j pertence ao donatrio; ou (b) o bem no pertence ao doador, de modo que este no pode transmiti-lo ao donatrio. A doao, repita-se mais uma vez, acarreta a retirada do bem do patrimnio do doador e a incorporao desse mesmo bem, a ttulo de propriedade, no patrimnio do donatrio. Ora, se tal bem j estiver integrado ao patrimnio do donatrio, a ttulo de propriedade, bvio que o contrato de doao no pode ter por objeto esse bem. Um exemplo esclarecer o caso. Imagine-se que um homem proprietrio de um automvel e, depois, casa-se com sua mulher, adotando o regime da comunho universal de bens. Esse regime de bens d origem a um novo acervo patrimonial, dito conjugal. O automvel que pertencia exclusivamente quele homem, agora pertence a ele e sua mulher, em condomnio por partes iguais. Enquanto persistir o casamento, impossvel retirar o carro do patrimnio do marido e, a ttulo de propriedade, coloc-lo no patrimnio da mulher, pois h um nico patrimnio conjugal. Outro exemplo. Um sujeito ajuiza uma ao de usucapio sobre um bem imvel e obtm uma sentena declarando que ele adquiriu a propriedade daquele bem por usucapio. Ao invs de levar a registro imobilirio a sentena de usucapio, o sujeito em questo pensou ser mais prtico lavrar uma escritura de doao do imvel usucapido, por meio da qual o antigo dono do mesmo imvel lhe doou o referido bem. lgico que o doador no poder entregar ao donatrio, a ttulo de propriedade, bem que j est incorporado a esse ttulo no patrimnio do adquirente. Por outro lado, impossvel transmitir ao donatrio bem que no pertence ao doador. Somente pode declarar a vontade contratual de doar o sujeito que tiver capacidade genrica e capacidade especfica para esse fim. Um sujeito no pode doar bem que no lhe pertence, no pode doar bem alheio. Falta-lhe capacidade especfica para isto. No entanto, tem-se admitido que algum doe bem que no lhe pertence sob a condio de, aps a celebrao do contrato de doao, adquirir o mesmo bem de seu legtimo proprietrio com o propsito de entregar esse bem ao donatrio do primeiro contrato. Se o doador no conseguir a
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propriedade legtima do bem, no poder entreg-lo ao donatrio e, ento, o contrato de doao assim celebrado: (a) ser nulo por falta do objeto; (b) ser nulo por falta de capacidade especfica do doador; (c) ser absolutamente ineficaz perante o verdadeiro dono do bem, que poder at mesmo reclam-lo de volta por meio da evico. Veja-se um exemplo. O doador doa ao donatrio um automvel que no lhe pertence, prometendo entregar o bem doado no prazo de trinta dias aps a celebrao do contrato de doao. Nesse prazo, o doador adquire a propriedade do referido veculo e o entrega ao donatrio. Esse contrato de doao perfeitamente existente, vlido e eficaz porque foi possvel entregar a coisa doada ao donatrio, ainda que o doador, na ocasio em que celebrou o contrato, no fosse dono do aludido automvel. A situao seria diferente se o doador no conseguisse adquirir o automvel do terceiro. Nessa hiptese, o doador no teria consigo o bem que doou ao donatrio e que precisa entregar a este em cumprimento do contrato de doao. O contrato seria nulo e o doador seria responsabilizado pelos prejuzos causados ao donatrio, j que a falta de entrega do bem significa o descumprimento da obrigao contratual do doador. (C) Forma do contrato de doao O ltimo elemento essencial do contrato de doao a forma. O art. 1.168, do CC, regula essa matria. A lei exige que a doao seja feita por meio de escritura pblica naqueles casos referidos no art. 134, do CC. Assim, tratando-se de doao feita em pacto antenupcial, essencial a adoo de forma pblica. No pacto antenupcial os nubentes regulam suas relaes jurdicas de natureza patrimonial que vigero aps a celebrao do matrimnio. J foi comentado que o regime matrimonial de bens imutvel aps a celebrao do casamento, de modo que o pacto antenupcial presta-se exatamente a regular as peculiaridades do regime de bens a ser adotado pelos futuros cnjuges. Da porque, querendo os nubentes realizar doaes um ao outro, devem faz-las antes do casamento e por meio de pacto antenupcial. Deve tambm ser adotada a forma pblica para o contrato de doao de bem imvel ou de doao de direito real sobre bem imvel cujo valor supere o limite legal. Fora desses casos referidos no art. 134, do CC, nos quais a escritura pblica forma essencial existncia da prpria doao, admite-se que o contrato de doao seja celebrado por forma escrita particular. Deve-se, contudo, observar os requisitos exigidos pelo art. 135, do CC, para que o documento particular tenha existncia, validade e eficcia. O contrato de doao feito por meio de escrito particular precisa estar assinado pelas partes e tambm por duas testemunhas. Observe-se, tambm, que para que tal contrato de doao seja eficaz em face de terceiros dever estar registrado no rgo pblico competente. Em carter excepcional o art. 1.168, pargrafo nico, do CC, admite que a doao seja feita por forma verbal. Mas esta regra excepcional abrange apenas as doaes de objetos de pequeno valor e exige que a tradio desses objetos seja feita imediatamente. Logo, contrata-se a doao verbalmente e a execuo dessa doao feita logo em seguida celebrao do contrato. a hiptese, por exemplo, de algum que doa um livro e imediatamente entrega esse objeto ao donatrio.

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(4) Espcies de contrato de doao O contrato de doao pode apresentar-se em vrias espcies. As principais sero examinadas aqui e so as seguintes: (a) doao simples e doao com encargo; (b) doao remuneratria; (c) doao peridica; (d) doao com reverso ao doador; (e) doao individual e doao coletiva; (f) doao definitiva ou temporria. Cabe esclarecer que essas diversas espcies de doao no so excludentes umas das outras. Bem ao contrrio, na maioria das vezes combinam-se entre si para que as partes alcancem o resultado contratual desejado.

(A) Doao simples e doao com encargo A doao chamada simples quando o doador limita-se a transferir, a ttulo de propriedade, o bem doado de seu patrimnio para o patrimnio do donatrio, sem exigir deste ltimo que suporte qualquer nus. Em sntese, o donatrio no tem que se sujeitar a qualquer sacrifcio para obter a vantagem contratual que a doao lhe proporciona. Por outro lado, a doao onerosa ou com encargo quando o donatrio, para auferir as vantagens que a doao lhe proporcionar, precisa suportar um sacrifcio imposto pelo doador, sacrifcio este que no tenha carter de contraprestao. A figura do encargo est prevista no art. 128, do CC. O encargo, ou nus, envolve dois elementos essenciais, a saber: (a) a vantagem que um sujeito tem ou pretende ter em decorrncia de um negcio jurdico, mas que somente pode ser aproveitada mediante um sacrifcio, uma desvantagem, a que aquele sujeito tem que se submeter; e (b) o sacrifcio, ou desvantagem, que o sujeito tem que suportar para obter a vantagem oriunda do negcio jurdico, mas que no seja (o sacrifcio) uma contraprestao correspondente a uma prestao. Para que o conceito de encargo fique claro, necessrio extrem-lo dos conceitos de prestao e contraprestao. A prestao um dos elementos da relao jurdica, seja esta relao jurdica patrimonial ou extrapatrimonial. A prestao a conduta de dar, fazer ou no fazer que o sujeito passivo de uma relao jurdica tem que adotar em face do sujeito ativo dessa mesma relao jurdica, porque assim a norma jurdica estabeleceu. A prestao sempre proporciona uma vantagem jurdica para o sujeito ativo da relao, mas nem toda vantagem jurdica decorre de uma prestao cumprida pelo sujeito passivo de certa relao jurdica. Por exemplo, quando um credor perdoa a dvida de seu devedor, este obtm uma vantagem jurdica, porque no precisar pagar sua obrigao. Mas o perdo concedido pelo credor no uma prestao desse credor em face de seu devedor. Do mesmo modo, quando um credor - por mera tolerncia - parcela a dvida em dinheiro para que seu devedor que est em mora possa pag-la em prestaes

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peridicas, esse fato traz uma vantagem jurdica para esse devedor, porm em hiptese alguma essa vantagem poder ser considerada como uma prestao do credor em face do devedor. Por outro lado, a contraprestao a conduta de dar, fazer ou no fazer que o sujeito passivo de uma relao jurdica tem que adotar em face do sujeito ativo dessa mesma relao jurdica, porque, noutra relao jurdica, as mesmas partes invertem suas posies nos plos ativo e passivo para que possam alcanar, por meio desse negcio jurdico, o resultado jurdico que pretendem. Examine-se alguns exemplos. Num contrato de locao, tem-se, por um lado, uma relao obrigacional em que o locador devedor e o locatrio credor. O locador devedor da conduta de dar ao seu credor locatrio um certo bem jurdico, qual seja, o direito de usar, temporariamente, o bem cedido em locao. Portanto, ao entregar ao locatrio o bem locado, o locador cumpre sua prestao obrigacional em face do inquilino. Por outro lado, nesse mesmo contrato de locao, h outra relao jurdica obrigacional em que o locatrio devedor e o locador credor. O locatrio deve ao locador a conduta de dar um certo bem jurdico, isto , o valor em dinheiro correspondente ao aluguel em razo do uso temporrio que o locatrio faz do bem do locador. O pagamento do aluguel uma contraprestao obrigacional devida pelo locatrio porque este, de sua parte, j recebeu a prestao paga pelo locador. A situao semelhante num contrato de compra e venda. O vendedor, por um lado, o devedor de uma relao jurdica obrigacional da qual o comprador credor. O vendedor devedor da conduta de dar ao seu credor comprador um bem jurdico - o bem vendido. Ao entregar ao comprador o bem vendido, o vendedor cumpre sua prestao obrigacional. De outra parte, no mesmo contrato de compra e venda existe outra relao jurdica obrigacional, na qual o comprador devedor e o vendedor credor. O comprador deve ao vendedor a conduta de dar o valor pecunirio - o preo - correspondente ao valor do bem vendido. Ao pagar o preo, o comprador cumpre sua contraprestao obrigacional em face do credor vendedor. Logo se v, portanto, que toda contraprestao representa uma desvantagem para o sujeito que tem que cumpri-la, porm nem toda desvantagem uma contraprestao. Assim, a pessoa que tem um automvel precisa mant-lo em adequadas condies de segurana e de conservao. Por exemplo, se o limpador de pra-brisa do veculo se quebrar, o usurio do veculo precisa consert-lo, no porque isto represente para esse sujeito uma obrigao, uma prestao ou contraprestao, mas porque esse sacrifcio ou desvantagem de consertar o limpador de prabrisa essencial para que o usurio do automvel possa se sentir seguro na utilizao do veculo num dia chuvoso. Da mesma maneira, pense-se em algum que precisa de um livro para realizar um estudo. Um amigo desse sujeito possui o referido livro e se dispe a emprest-lo ao sujeito necessitado daquele bem. Todavia, o emprestador esclarece que o tomador do emprstimo tem que ir buscar o livro no domiclio do emprestador. Ter que ir buscar o livro uma evidente desvantagem para o tomador do emprstimo, um sacrifcio para ele, mas esse sujeito suporta esse sacrifcio porque tem interesse naquele livro. Nesse caso, o ato de entrega do livro emprestado por parte do emprestador no , para este, uma prestao obrigacional (pois o emprstimo contrato real, que s se forma com a entrega do objeto ao tomador do emprstimo). Por outro lado, a conduta do tomador do emprstimo no , para ele, uma contraprestao, mas to somente a desvantagem que precisa suportar para obter o livro de que precisa. Postas essas noes gerais de prestao e de contraprestao obrigacional, pode-se agora ressaltar que nem toda vantagem representa uma prestao e que nem toda desvantagem significa uma contraprestao. Na figura jurdica do encargo, exige-se, como visto, dois elementos essenciais: (a) uma vantagem para o sujeito; e (b) uma desvantagem, que no seja

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contraprestao obrigacional, que aquele sujeito precisa suportar para obter a vantagem que deseja. Assim sendo, pode-se concluir que a doao simples aquela na qual o doador no impe um encargo para o donatrio. O doador realiza a doao e no exige do donatrio encargo algum para que este se aproveite do bem doado (art. 1.165, do CC). J a doao com encargo, ou onerosa, aquela em que o doador impe ao donatrio que suporte um sacrifcio, uma desvantagem, que no seja contraprestao obrigacional, para que possa obter as vantagens que o bem doado lhe pode proporcionar (arts. 1.166, segunda parte, 1.167 e 1.180, do CC). Alguns exemplos ajudaro a compreender melhor os aspectos do contrato de doao simples e de doao com encargo. Quando um amigo oferece a outro um presente, por exemplo, por causa do aniversrio deste ltimo, tem-se um contrato de doao pura e simples. O amigo que presenteia despoja-se da propriedade do objeto que dado como presente. O aniversariante adquire a propriedade desse bem. natural que o amigo que ofertou o presente nada espere receber em troca por parte do aniversariante. Mesmo que o aniversariante promova uma festa comemorativa de seu aniversrio, o amigo que deu o presente no ter a preocupao de averiguar se o que lhe foi oferecido na dita festa tem ou no valor compatvel com o presente que deu ao amigo aniversariante. Alis, o aniversariante sequer tinha o dever de preparar a referida festa e, se assim mesmo quis prepar-la, esse fato sequer configura nus para que ele receba presentes dos convivas. Essa situao bastante comum permite, agora, apresentar outros exemplos de doao pura e simples. Pense-se na situao do pai que doa ao filho um imvel sem nada pedir a ttulo de contraprestao. Nessa hiptese, o imvel retirado do patrimnio do pai doador e, a ttulo de propriedade, integrado ao patrimnio do filho donatrio. O doador no exigiu nada do donatrio, no limitou o direito de propriedade do donatrio, no estabeleceu o dever de que o donatrio use o imvel para determinado fim. Trata-se, por conseguinte, de doao pura e simples. normal, tambm, o caso em que vrias pessoas amigas se renem para um almoo ou um jantar num restaurante. Se apenas uma dessas pessoas decidir pagar sozinha a conta de consumo apresentada pelo restaurante, esse sujeito ter feito uma doao gratuita a cada um de seus companheiros. Trata-se de doao porque todos comeram e beberam s custas do patrimnio daquele paga a conta de consumo. Quem paga essa conta do restaurante o faz por mera liberalidade. No pode exigir de seus amigos que, a ttulo de contraprestao ou de encargo, comprometam-se a pagar a conta de consumo de uma refeio futura que venham a fazer em conjunto. evidente que esse sujeito que pagou no poder revogar sua doao se, numa prxima refeio conjunta, um dos amigos que se comprometeu a pagar essa nova conta no vier a honrar seu compromisso. Tambm doao simples aquela em que um sujeito doa a outro um automvel sem impor qualquer sacrifcio a ser suportado pelo donatrio. O doador no vincula o uso do automvel para certa finalidade, no exige que se faa seguro do bem, no impe que o donatrio tenha o dever de transportar o doador no referido automvel. Pode-se, agora, examinar alguns exemplos de doao com encargo. Pense-se outra vez na situao do pai que doa ao filho um imvel, mas impe no contrato de doao clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e de impenhorabilidade do bem doado. O donatrio ser o proprietrio do bem, mas no poder alien-lo, no poder d-lo em
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penhora, nem poder integrar esse bem no patrimnio conjugal que vier a constituir com seu cnjuge. Tem-se a encargos impostos pelo doador ao donatrio. Se o donatrio quiser aceitar a doao e aproveitar o bem doado, ter que suportar os encargos fixados pelo doador. Tambm se tem doao com encargo no caso em que, por exemplo, o pai doa ao filho certo bem imvel, impondo que, durante a vida do doador, esse imvel somente seja usado para fins comerciais e que a renda produzida por esse imvel seja repartida em partes iguais entre o doador e o donatrio. Ainda contrato de doao com encargo aquele em que o doador doa o bem ao donatrio e estipula que, falecendo o donatrio antes que o doador, o bem retorne ao patrimnio do doador, a ttulo de propriedade (art. 1.174, do CC). (B) Doao remuneratria - art. 1.167, do CC A doao remuneratria est prevista no art. 1.167, do CC. Trata-se do caso em que o donatrio teve conduta profissional ou pessoal que inspirou no doador a vontade de doar a ttulo de retribuio. J se sabe que a doao um contrato gratuito. O doador no deve uma contraprestao ao donatrio. No entanto, embora o doador no possa contratualmente pagar, remunerar, contraprestar, no est legalmente impedido de atribuir carter remuneratrio doao feita ao donatrio. Pela conduta que teve em face do doador, antes do contrato de doao, o donatrio mereceria receber uma remunerao ou outro benefcio pecunirio qualquer. Quando o donatrio (sempre antes do contrato de doao) manifestar vontade de no receber o pagamento a que teria direito pelo benefcio que proporcionou ao doador, este (doador) pode realizar a doao remuneratria, ou seja, doar ao donatrio um bem como se fosse um pagamento pelo benefcio que lhe foi anteriormente proporcionado pelo donatrio. Pense-se no caso do zelador de um prdio que faz o favor de consertar um chuveiro defeituoso do apartamento de algum. O dono do imvel, inegavelmente, obteve uma vantagem em decorrncia do favor prestado pelo zelador. Por sua vez, o zelador no tinha obrigao legal ou contratual de consertar o referido chuveiro. No entanto, o dono do imvel doa ao zelador certa importncia, ou outro bem economicamente valorvel, a ttulo de retribuio pelo servio prestado pelo donatrio. Tem-se, a, uma tpica doao por merecimento do donatrio. Da mesma maneira, pode-se imaginar um mdico que, com dedicao muito alm daquela que lhe impe a lei, trata de um paciente, sem nada receber por esses servios e at mesmo negandose a receber remunerao profissional. Ora, a lei no impede que esse paciente doe ao mdico um bem patrimonial, com carter remuneratrio ao donatrio. O art. 1.167, do CC, enfim, nos casos que especifica, diz que a doao continua sendo um contrato gratuito, no qual apenas o doador tem obrigao e diminuio patrimonial. Mesmo que o donatrio merea uma retribuio pelo benefcio anteriormente proporcionado ao doador, o bem doado por este ltimo jamais assumir carter de contraprestao quele benefcio oriundo da conduta do donatrio. Quer a doao tenha sido feita porque o doador entendeu que o donatrio a merecia, quer porque o doador queria remunerar indiretamente servios do donatrio, em momento algum o bem doado considerado uma contraprestao do doador em face do donatrio. Prev o art. 1.167, do CC, ainda, que quando a doao for onerosa, ou seja, doao com encargo, o valor do bem doado que exceder ao valor do encargo constitui, efetivamente, o valor doado. Por exemplo, se o doador doa ao donatrio um bem com valor de 100, mas, para receber essa doao, o donatrio tem que suportar um nus no valor de 10, ento o valor verdadeiro da doao de 90. Isto quer dizer, na letra e no esprito do art. 1.167, que mesmo quando a doao for onerosa ela no ser um contrato bilateral. Esta situao ser ainda mais importante no

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ltimo caso previsto no art. 1.167. Trata-se da hiptese em que algum presta um servio a outra pessoa e recebe remunerao por isto. Todavia, o tomador do servio, alm de pagar a remunerao pactuada pelos servios prestados, ainda entrega ao prestador dos servios, por mera liberalidade, uma valor adicional. Esse valor adicional objeto de um contrato de doao. E o caso do sujeito contrata os servios de transporte a serem prestados por um taxista. A tarifa a ser paga pela prestao de tais servios regularmente paga pelo passageiro que, contudo, entrega ao taxista um valor adicional, comumente chamado de gorjeta. Na verdade, essa gorjeta objeto de um contrato de doao que o passageiro, como doador, celebrou com o taxista, que o donatrio. (C) Doao peridica - art. 1.172, do CC Por meio do contrato de doao peridica, o doador se compromete a transferir ao donatrio, periodicamente, bens diversos, ou parcelas de um mesmo bem. O contrato produzir efeitos at o momento em que ocorrer a morte do doador, salvo se as partes estabelecerem regra diferente, ou seja, se estabelecerem que a doao peridica se extinguir antes da morte do doador, ou se previrem que a doao peridica continuar mesmo aps a morte do doador (caso em que os herdeiros do doador, at o limite das foras da herana e respeitada a legtima, tero que suportar a obrigao de doar). preciso no confundir a doao peridica com doaes feitas periodicamente. Pelo contrato de doao peridica o doador far - ao longo do tempo - transferncias de bens ao donatrio. O doador transferir parcelas do mesmo bem especificado no contrato, ou bens diferentes entre si. Mas todas essas transferncias de bens feitas pelo doador ao donatrio so atos de execuo de um mesmo contrato de doao, que previu essa modalidade de doao. a hiptese de algum que se obriga a doar a outrem o valor total de 100, ao longo de dez anos, entregando ao donatrio, a cada ano, parcelas com valor de 10. Tambm doao peridica aquela em que, no mesmo contrato, o doador obriga-se a doar ao donatrio, neste ano, um apartamento; no prximo ano, uma automvel; no ano subsequente, um valor em dinheiro; no derradeiro ano, uma linha telefnica. Nesses dois exemplos, o doador somente ter cumprido integralmente os mencionados contratos de doao quando houver transferido para o donatrio ao longo do tempo e com a periodicidade prevista - cada um dos bens especificados. J no caso de doaes feitas periodicamente, celebra-se um contrato de doao para cada transferncia de bem que o doador quiser fazer para o donatrio. O doador quer doar o valor de 100 para o donatrio, em parcelas anuais com o valor de 10. Mas, ao invs de declarar isto no contrato de doao, prefere, neste ano, celebrar um contrato em que se obriga a doar ao donatrio o valor de 10. No ano seguinte, o doador celebra outro contrato obrigando-se a doar ao donatrio outros 10. E assim sucessivamente, at que, ao trmino de dez anos, o doador ter doado o valor total de 100 ao donatrio. O mesmo raciocnio vlido para o exemplo da doao do apartamento, do automvel, do dinheiro e da linha telefnica. Ao invs de o doador obrigarse a doar todos esses bens - periodicamente - por fora de um mesmo contrato, escolheu celebrar um contrato de doao para cada bem, ao longo do tempo. A doao peridica, portanto, se caracteriza pelo fato de que, por fora do mesmo contrato, o doador transferir bens ao donatrio ao longo do tempo, observada uma periodicidade fixada pelo prprio doador. a esta situao que se refere o art. 1.172, do CC. O contrato de doao peridica se extingue, como regra geral, no momento da morte do doador. Podem as partes, contudo, estabelecer momento diferente para essa extino. Se as partes fixarem termo final para o contrato em momento anterior morte do doador, no h grandes dificuldades prticas. Todavia, se as partes fixarem a extino do contrato para momento posterior morte do doador, h consideraes importantes a serem feitas.

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A obrigao do doador pessoal e, por isto, como regra geral, essa obrigao de doar transmissvel aos herdeiros do doador. Logo, os sucessores do doador tero que cumprir a obrigao de doar assumida pelo falecido. Ocorre que, como j foi anteriormente examinado, o art. 1.176, do CC, impe pena de nulidade da doao que exceder parte disponvel do patrimnio do doador no momento em que assumiu a obrigao de doar. Isto porque a parcela no disponvel do patrimnio do doador, ou seja, a legtima, legalmente reservada aos herdeiros necessrios do doador. Assim, por exemplo, se no momento em que celebrou um contrato de doao peridica o doador tinha um patrimnio de 100, essa doao peridica poder no mximo atingir o valor de 50, que a parte disponvel do patrimnio do doador. Os outros 50 constituem a legtima dos herdeiros necessrios. Consequentemente, se tal doao peridica tiver seu termo final previsto para depois da morte do doador, os herdeiros deste tero que cumprir a obrigao contratual assumida pelo doador, pagando ao donatrio os bens abrangidos pela doao, com a periodicidade estabelecida em contrato, at o limite mximo de 50 (isto , at que se alcance o limite da parte disponvel do patrimnio do doador). Em sntese, na doao peridica cujo termo final seja posterior morte do doador, os herdeiros necessrios deste doador no podero ter prejudicada a legtima que lhes reservada por lei. (D) Doao com reverso ao doador - art. 1.174, do CC A doao um ato de liberalidade do doador em favor do donatrio. J foi visto que o contrato de doao acarreta um empobrecimento patrimonial para o doador e um enriquecimento para o donatrio. Exatamente por esses motivos que o art. 1.174, do CC, estabeleceu regra especial que permite ao doador recuperar o bem doado se o donatrio, eventualmente, vier a falecer antes do doador. O dispositivo legal teve em vista, a, o carter personalssimo do donatrio. O doador quis fazer a doao para aquele especfico donatrio, tendo em vista qualidades ou caractersticas que esse donatrio apresentava e que motivaram o doador a realizar a doao. Noutros termos, o doador no quis fazer a doao a nenhuma outra pessoa que no aquele donatrio que indicou. Falecendo o donatrio antes do doador, a regra geral determinaria que o bem doado fosse, ento, transmitido aos herdeiros do donatrio. Todavia, o doador pode obstar a aplicao dessa regra geral e estabelecer - no contrato de doao - que em caso de falecimento do donatrio antes do doador, o bem doado ser reintegrado ao patrimnio do doador. Nessa hiptese, os herdeiros do donatrio precisaro restituir o bem doado ao doador. Mas, observe-se bem a regra excepcional do art. 1.174, do CC: o doador somente recuperar o bem doado, reintegrando-o ao seu patrimnio, se o donatrio vier a falecer antes do doador. Trata-se de clusula condicional de resoluo contratual. No se sabe se o donatrio morrer antes do doador mas, se isto ocorrer, a doao estar resolvida e o bem retornar ao patrimnio do doador. Portanto, essa clusula condicional caducar se o doador morrer antes do donatrio. Ocorrendo a morte do doador antes da morte do donatrio, o contrato de doao tornar-se- estvel. Como se sabe, a condio impossvel de se realizar considera-se no escrita ou caduca (arts. 116 e 119, do CC). Ora, se o doador morrer antes do donatrio, torna-se impossvel - jurdica e materialmente - que o donatrio falea antes do doador. Frustrada assim a condio resolutiva, os efeitos do contrato de doao tornam-se estveis e tal contrato no mais ser resolvido pelo motivo acima indicado. Logo, os herdeiros do doador j falecido no podero pretender a aplicao do art. 1.174, do CC, no momento em que o donatrio vier a falecer. Noutros termos, os herdeiros do doador pr-morte no podero pedir aos herdeiros do donatrio a devoluo do bem doado, pois o art. 1.174, combinado com os arts. 116 e 119, do CC, no autorizam esse pedido. (E) Doao individual e doao coletiva - art. 1.178, do CC

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 mais comum que o doador indique de modo claro e preciso um nico donatrio para receber o bem doado. Nada impede, todavia, que sejam contemplados vrios donatrios. Quando isto ocorre (a contemplao de vrios donatrios), conveniente que o doador especifique qual a frao real ou ideal do bem a que cada donatrio tem direito. Havendo omisso do doador quanto especificao da parcela cabente a cada donatrio, h que se aplicar a regra supletiva do art. 1.178, do CC, isto , entende-se que cada donatrio recebeu igual quinho sobre o bem doado. Por exemplo, se o doador doar a quatro donatrios bem com valor total de 100, dever especificar que frao daquele valor ser atribuda a cada donatrio. O doador, por hiptese, pode estabelecer que um donatrio receba o valor de 40 e os trs outros o valor de 20 para cada um. Inexistindo essa especificao por parte do doador, cada donatrio, por fora do art. 1.178, do CC, receber a frao de 25 sobre o bem doado. muito importante que o doador regule o direito de acrescer no contrato de doao a mais de um donatrio. O contrato de doao pode se extinguir por vrios motivos, alguns dos quais j foram examinados e por motivos que se examinar mais adiante. possvel estabelecer no contrato de doao em que haja mais de um donatrio que, exinguindo-se a doao em relao a um dos donatrios, o direito que esse donatrio (ou seus sucessores) perdeu em decorrncia da causa extintiva seja acrescido ao direito que os demais donatrios ainda tm. Isto chama-se direito de acrescer, vale dizer, o direito que os donatrios remanescentes tm de acrescentar s suas respectivas fraes do bem doado a frao que pertencia a outro donatrio que, por qualquer causa, perdeu direito sobre a frao que lhe cabia naquele mesmo bem. Por exemplo, imagine-se que o doador atribuiu a trs donatrios um bem com valor de 90, cabendo a cada donatrio a frao de 30 sobre o bem doado. Nesse contrato, foi regulado o direito de acrescer entre os donatrios. Posteriormente, um dos donatrios perde seu direito sobre o bem doado, ou seja, a frao de 30 que lhe cabia agora no mais lhe pertence. Por fora do direito de acrescer, os dois donatrios remanescentes acrescentaro s suas respectivas fraes a frao que antes pertencia ao donatrio que agora perdeu seu direito. Assim, cada um dos herdeiros remanescentes passar a ter a frao de 45 sobre o bem doado. Eles aumentaram, acrescentaram, a frao que tinham com a frao do donatrio que perdeu direito. O direito de acrescer precisa ser regulado no contrato de doao, a no ser que os donatrios sejam marido e mulher porque, nesta hiptese, prevalece a regra especial do art. 1.178, pargrafo nico. Se os donatrios forem marido e mulher e um deles vier a falecer, a frao que lhe cabia no bem doado no ser imediatamente transmitida a seus herdeiros. Ao contrrio, essa frao ser automaticamente acrescida frao do cnjuge que ainda viver. (F) Doao definitiva ou temporria Por meio do contrato de doao o doador transmite ao donatrio a propriedade do bem doado. Em geral, a transmisso dessa propriedade feita em carter definitivo. Pode o doador, contudo, estabelecer prazo (determinado ou no) para essa doao. Se o doador especificar no instrumento de doao que, aps o decurso de certo prazo, o donatrio perder o direito de propriedade sobre o bem doado, diz-se que a doao temporria. A propriedade do donatrio temporrio resolvel porque, aps o decurso de um prazo, ele perder aquele direito (art. 647, do CC) Assim, o doador pode doar ao donatrio, por cinco anos, a propriedade de um imvel. O doador dever especificar a quem o bem ser entregue aps o fim desse prazo. O doador pode determinar que o bem seja transmitido, pelo donatrio, a um outro sujeito, ou poder determinar que o bem seja reintegrado ao patrimnio do prprio doador.

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 comum, por exemplo, que um pai doe um automvel a um dos filhos que j tenha alcanado a idade de dezoito anos e estabelea, nesse contrato de doao, que esse carro ser subsequentemente doado a outro filho, quando este ltimo alcanar tambm a idade de dezoito anos. Tem-se a uma doao temporria, porque o primeiro donatrio sabe que depois de um prazo o automvel no lhe pertencer mais. No se deve, portanto, confundir doao temporria com doao peridica ou, ainda, com sucessivos contratos de doao ao longo do tempo entre o mesmo doador e o mesmo donatrio. Na doao temporria o donatrio recebe a propriedade do bem por um lapso temporal, findo o qual perder o direito de propriedade sobre o bem doado. Na doao peridica, por fora de um mesmo contrato de doao o donatrio receber, ao longo do tempo e periodicamente, parcelas de um mesmo bem, ou bens diferentes. Em geral, nessa doao peridica o objeto da doao pertencer definitivamente ao donatrio. Por fim, nas doaes feitas periodicamente, o doador, por meio de diferentes contratos de doao, doa ao donatrio, ao longo do tempo, os bens objeto desses contratos, tambm de modo definitivo. As trs figuras, ento, no devem ser confundidas. Anote-se, porm, que no h impedimento legal de que o doador faa doaes peridicas estabelecendo que sejam simultaneamente temporrias, ou, ainda, que as doaes feitas periodicamente (por fora de contratos de doao diferentes), sejam igualmente temporrias. Alguns exemplos so teis para ilustrar as hipteses. Um pai pode celebrar com o filho um contrato de doao, estabelecendo que lhe doar, anualmente, um carro novo, de modo que, ao fim de cada ano, o doador ter que entregar ao donatrio um veculo novo e o donatrio, para receber essa doao, ter que suportar o encargo de restituir ao doador o veculo mais velho. A doao a retratada , simultaneamente, uma doao peridica (porque, anualmente, o donatrio receber uma nova doao) e temporria (porque o direito de propriedade que o donatrio tem sobre o automvel doado perdura pelo tempo de um ano. A situao descrita no exemplo acima poderia, ainda, ser convertida num exemplo de doao feita periodicamente e nas quais o direito de propriedade do donatrio fosse temporrio. Eis o caso. O pai doa ao filho um veculo pelo prazo de uma ano e estabelece que, aps esse prazo, a propriedade do bem doado retornar ao patrimnio do doador. Ao final do perodo anual, o doador, recebendo o veculo antes doado ao filho, celebra com este outro contrato de doao com as mesmas clusulas do anterior contrato de doao e assim sucessivamente. Em sntese, o doador fez doaes ao donatrio por meio de diversos contratos de doao e, em todos esses contratos, o donatrio adquiriu a propriedade do bem por apenas uma ano. (5) Principais efeitos do contrato de doao A maior parte dos efeitos do contrato de doao j foi examinada at aqui. Restam apenas alguns efeitos mais especficos a serem comentados luz do regramento contido no Cdigo Civil. (A) Doao em contemplao de casamento futuro ou de prole futura - art. 1.173, do CC Nos termos do art. 258, do CC, o regime matrimonial de bens tem por finalidade essencial regular as relaes patrimoniais dos cnjuges a partir do instante do casamento. O regime matrimonial de bens escolhido pelos cnjuges, sempre antes do casamento, imutvel. A lei brasileira conhece trs regimes matrimoniais de bens que aqui interessam ao estudo. O regime da comunho universal de bens aquele em que todos os bens que os cnjuges tinham antes do casamento, ressalvadas as excluses legais, fundem-se num novo patrimnio - o patrimnio conjugal. O regime da comunho parcial de bens aquele em que cada cnjuge, nos limites legais, mantm para si os bens que j possua antes do casamento, no os misturando ao
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conjunto de bens adquiridos posteriormente ao matrimnio. Por ltimo, h o regime da separao de bens, por meio do qual, mesmo aps o casamento, cada cnjuge mantm com exclusividade os bens que tinha antes de casar e tambm os que adquiriu aps o matrimnio. Como os regimes matrimoniais de bens so imutveis, as eventuais doaes que se queira fazer a pessoa que ir se casar devem ser formalizadas antes do casamento. A doao entre pessoas casadas significaria alterao do regime matrimonial de bens, como j se demonstrou durante o exame dos requisitos essenciais do contrato de doao. As doaes que envolvam pessoas que iro se casar so as chamadas doaes antenupciais ou pr-nupciais. As pessoas que iro se casar chamam-se nubentes. No contrato de doao em exame pode acontecer que um nubente, antes do casamento, queira doar ao outro um certo bem. Tambm possvel que o doador no seja nenhum dos nubentes e sim algum que deseje doar a um dos nubentes, ou a ambos, o bem objeto do contrato de doao, desde que esses nubentes realmente se casem entre si. Nos termos do art. 1.173, esses contratos de doaes antenupciais produzem efeitos especficos. Quer um dos nubentes doe ao outro um bem, quer algum que no nubente doe a um dos nubentes ou a ambos o bem objeto do contrato, a pessoa que se qualifica como doador no pode pretender a dissoluo do contrato por falta de aceitao (da doao) por parte do donatrio ou donatrios. Noutros termos, nessas doaes antenupciais a lei presume que o donatrio aceitou a doao. Entretanto, h que se observar que a doao antenupcial est sujeita a uma condio, a saber, a celebrao do casamento daqueles especficos nubentes entre si. Essa condio pode ser suspensiva ou resolutiva. Se a condio for suspensiva, o donatrio ter apenas expectativa de direito sobre o bem doado, de modo que, enquanto o casamento no se realizar, o bem continuar no patrimnio do doador e somente aps o casamento que esse bem ser integrado ao patrimnio do donatrio. Ao contrrio, se a condio for resolutiva, o donatrio receber desde logo o bem doado em seu patrimnio mas, se deixar de se casar, o contrato de doao ser resolvido e o bem retornar ao patrimnio do doador. Assim, se por qualquer motivo o casamento entre aqueles nubentes no vier a se celebrar, ou for considerado absolutamente nulo (e, portanto, tratado juridicamente como se jamais tivesse sido celebrado), ento a condio (suspensiva ou resolutiva) do contrato operar e a doao ficar desfeita. Na hiptese de a doao antenupcial ser feita sob condio resolutiva e, subsequentemente, o casamento no for celebrado entre os nubentes considerados, a doao ser resolvida. Esta a condio resolutiva que pende sobre o negcio. Nessas circunstncias, o donatrio restituir ao doador o bem doado. Se o casamento entre os mencionados nubentes for regularmente celebrado, a condio resolutiva da doao estar frustrada e o contrato produzir seus efeitos normais, ainda que logo aps a celebrao do matrimnio os cnjuges venham a dissolver a sociedade conjugal ou o vnculo matrimonial venha a se romper. Se o contrato de doao tiver previsto a condio suspensiva (realizao do casamento) para a produo de seus efeitos, a celebrao do matrimnio ter atendido tal exigncia e, ento, o contrato de doao produzir seus efeitos normais. O bem doado ser, ento, transferido do patrimnio do doador para o patrimnio do donatrio. Algumas hipteses devem ser examinadas a esse respeito. Imagine-se a situao em que o noivo, antes do casamento, doe sua noiva um automvel, a ttulo de doao antenupcial. Celebrado o contrato assim nos termos do art. 1.173, do CC, imagine-se que o casamento desses dois sujeitos entre si no ocorre, por qualquer motivo. Nesse caso, verifica-se a condio resolutiva prevista no contrato de doao e, ento, a noiva dever restituir ao noivo o bem que recebera a ttulo de doao. Evidentemente, esse dever de restituio do bem continuar a existir ainda que o noivo doador venha a se casar com outra

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mulher, ou se a donatria vier a se casar com outro homem. Enfim, no qualquer casamento do doador com terceiro ou da donatria com terceiro que obstar a resoluo do contrato de doao. A clusula resolutiva do contrato de doao somente no produzir efeitos se o noivo doador se casar com a noiva donatria. Se, ao contrrio, a doao houver sido feita sob a condio suspensiva e, efetivamente, o casamento for celebrado, ento a propriedade do automvel ser transferida do patrimnio do doador para o patrimnio da donatria. Os mesmos princpios regem a doao antenupcial feita por algum em favor de um dos nubentes ou em favor de ambos. Para evitar a resoluo do contrato de doao esses nubentes tero que casar entre si. Se vierem a se casar - mas no entre si - a condio resolutiva do contrato de doao produzir efeitos. o caso, por exemplo, do pai que, sob o regime do art. 1.173, do CC, doa um imvel para servir de domiclio conjugal para o filho que ir se casar com certa mulher. Se esse donatrio no se casar, ou se no se casar com aquela noiva especfica, a doao ficar resolvida. De outro lado, imaginando-se que tal contrato de doao tenha sido celebrado sob a condio suspensiva (de ocorrer o casamento), tem-se que o bem continuar no patrimnio do doador e dali s sair se realmente o casamento for celebrado. necessrio ter um cuidado especial nessas situaes acima descritas. O direito que algum tem de se casar significa, em termos jurdicos, a liberdade de decidir se quer ou no contrair matrimnio e, sobretudo, se o desejo de se casar existir, o nubente precisa ter liberdade para escolher com quem ir se casar. Logo, ilegal qualquer mecanismo que, direta ou indiretamente, obrigue algum a contrair matrimnio, ou interfira no direito do nubente de escolher livremente a pessoa com quem se casar. Nessas circunstncias, o contrato de doao antenupcial no pode se caracterizar como instrumento que coaja um sujeito a se casar, ou imponha a ele o casamento com pessoa que no escolheu livremente. nula, por exemplo, uma clusula do tipo em que o doador est doando um bem ao donatrio desde que ele se case com certa pessoa escolhida pelo doador. Nesse caso, essa clusula no produzir qualquer efeito em detrimento do donatrio. Da mesma forma, no pode o contrato de doao servir de instrumento ilegal que obrigue uma pessoa a manter-se casada. Pense-se no caso do pai que doa bem filha e estabelece, nesse contrato, que a doao se resolver se a donatria vier a se separar do marido. Por outro lado, parece ser perfeitamente lcito o sobrestamento dos efeitos do contrato de doao feita sob a condio suspensiva de que o donatrio venha a se casar. Nesse caso, doador e donatrio celebram o contrato de doao, mas, enquanto o donatrio no se casar, a doao no produzir efeitos. Isto quer dizer que a propriedade do bem doado no foi transferida do patrimnio do doador para o patrimnio do donatrio. A transferncia dessa propriedade somente ocorrer se o donatrio se casar. No se casando o donatrio, o contrato do doao se extinguir e o donatrio ter frustrada sua expectativa de direito de receber o bem doado. A licitude desse contrato celebrado sob condio suspensiva est em que o donatrio livre para decidir se quer se casar ou no e, se quiser, poder tambm livremente escolher seu futuro cnjuge. Casando-se, a propriedade do bem doado ser integrada ao seu patrimnio, mesmo que venha a desfazer futuramente o vnculo patrimonial. O art. 1.173, do CC, trata tambm da doao em contemplao de prole futura e eventual de certo casal. O doador especifica, no contrato, que a doao est sendo feita a um potencial sujeito de direito, a saber, a prole daquele casal. O doador identifica no contrato, de modo claro e preciso, o casal e estabelece que, se esse casal vier a ter filho, este filho ser o donatrio. Cuida-se evidentemente de clusula condicional (que pode ser suspensiva dos efeitos do contrato ou resolutiva desses efeitos). Se o casal no vier a ter filhos, o contrato de doao ficar dissolvido. H que distinguir as hipteses de condio suspensiva e de condio resolutiva desse contrato de doao em benefcio de prole eventual de um casal.
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Se a doao feita em favor da prole eventual do casal estiver sujeita a condio suspensiva, tal contrato no produzir efeitos enquanto no nascer com vida o filho daquele casal. Nesse caso, o bem continuar no patrimnio do doador at o nascimento com vida do donatrio. Verificado esse nascimento, implementa-se a condio suspensiva prevista e o bem ser integrado ao patrimnio do donatrio. Por outro lado, se a doao feita em favor da prole eventual do casal estiver sujeita a condio resolutiva (a saber, a no existncia, definitiva, de prole do casal), as consequncias jurdicas so diferentes. Nesse caso, o contrato de doao produz efeitos, o que significa dizer que o bem doado saiu do patrimnio do doador e foi incorporado - condicionalmente - ao patrimnio de um sujeito de direito que sequer existe, mas que est sendo administrado legalmente pelos pais do possvel donatrio em ateno possibilidade jurdica de esse donatrio vir a existir. Quando se comprova que, definitivamente, esse donatrio no poder existir, resolve-se o contrato de doao e o bem tem que ser reintegrado ao patrimnio do doador, como se dali no tivesse sido retirado, por fora dos arts. 116 e 119, do CC. (B) Irresponsabilidade do doador por juros moratrios e por evico - art. 1.179, do CC A doao, repita-se, uma liberalidade que o doador faz em favor do donatrio. O doador empobrece patrimonialmente e, de outro lado, o donatrio se beneficia de um aumento patrimonial correspondente ao valor do bem doado. Por esses motivos, o art. 1.179, do CC, estabelece a irresponsabilidade do doador em caso de evico do bem doado, como tambm o exonera de pagar ao donatrio juros moratrios. A evico j foi estudada no primeiro volume desta obra. Algum (alienante), por meio de um contrato oneroso, transmite a outro sujeito (adquirente) o direito de propriedade, de posse ou de uso de certo bem. No importa, aqui, que essa transferncia tenha sido feita com boa f ou com ma . O adquirente acredita que adquiriu o bem de quem seria o legtimo titular da propriedade, da posse ou do direito de uso. Posteriormente, surge um terceiro, chamado evictor (ou seja, algum que no o alienante e o adquirente) que reivindica judicialmente o bem, alegando que ele - terceiro - o legtimo titular do direito de propriedade, da posse ou do direito de uso daquele e bem e que, portanto, o alienante no poderia t-lo transferido ao adquirente. Finalmente, sobrevm uma declarao judicial reconhecendo que o terceiro (evictor) o real titular do bem. Por isto, o adquirente, agora denominado evicto, tem que restituir o bem ao evictor. Nessas circunstncias, o evicto tem direito de ser amplamente ressarcido pelos prejuzos que lhe foram causados pelo alienante, desde que para esse fim o evicto tenha observado as exigncias legais. Ora, a doao, como regra geral, um contrato gratuito, e, assim, falta um dos requisitos legais para que o doador responda perante o donatrio pela evico que este vier a sofrer. A hiptese a de que o doador doou o bem ao donatrio e, depois, esse donatrio viu-se despojado daquele bem por fora de evico. Como o donatrio nada pagou para receber o bem doado, no pode reclamar do doador a responsabilidade pela evico. A nica exceo prevista na lei a do art. 285, que cuida do regime dotal de bens, o qual est em absoluto desuso no Direito brasileiro. Apesar da letra do art. 1.179, do CC, parece ser razovel de que o donatrio possa cobrar do doador ressarcimento por evico quando a doao for onerosa e o doador houver procedido com m f. No caso de doao onerosa ou com encargo, o donatrio foi compelido a suportar o nus para obter o benefcio proporcionado pela doao. Logo, o donatrio concordou em suportar uma reduo patrimonial que, todavia, pareceu-lhe ser largamente compensada pelo valor do bem que lhe estava sendo doado. Se, alm disto, ficar provado que o doador procedeu com m f, ou seja, se o doador sabia que o bem doado no lhe pertencia e, mesmo assim, fez a

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doao e exigiu do donatrio os encargos contratuais, no justo que o donatrio suporte os prejuzos decorrentes do desembolso do valor dos encargos. Por conseguinte, nos estritos limites do valor dos encargos contratuais, o donatrio poderia cobrar do doador uma indenizao pelos prejuzos decorrentes da evico do bem doado. Fora dessa hiptese muito restrita, o doador no deve mesmo ser responsabilizado pela evico. Por outro lado, no deve o doador ser responsabilizado pelos juros moratrios em caso de atrasar a entrega do bem doado ao donatrio. O doador graciosamente est proporcionando aumento patrimonial para o donatrio. No tico que o donatrio cobre do doador juros moratrios se assim no tiver sido previsto em contrato. (6) Extino do contrato de doao por revogao decorrente de ingratido Durante a exposio dos diversos aspectos do contrato de doao foram apontados vrios casos em que tal relao contratual se extingue Deveras, o contrato de doao pode extinguir-se pelos mesmos mecanismos de extino dos contratos em geral. Cabe agora examinar uma hiptese especfica de extino do contrato de doao, a saber, a revogao por ingratido do donatrio. Revogao, tecnicamente, ato jurdico destinado a retirar os efeitos jurdicos de outro ato jurdico anteriormente praticado. A revogao pode ter eficcia ex tunc ou ex nunc. No primeiro caso (eficcia ex tunc da revogao), a revogao suprimir todos os efeitos jurdicos oriundos do ato jurdico revogado, de modo a restabelecer a situao jurdica que existia antes da prtica do ato jurdico cujos efeitos foram eliminados. No segundo caso (eficcia ex nunc da revogao), a revogao obstar a produo dos efeitos do ato revogado a partir do momento da prpria revogao, se maneira que os efeitos j produzidos anteriormente ao ato revocatrio permanecem. A revogao da doao por ingratido tem eficcia ex nunc por expressa previso do art. 1.186, do CC.. O doador pode, ento, revogar a doao que fez. Isto quer dizer que o doador pode suprimir os efeitos jurdicos da vontade de doar que anteriormente declarou para beneficiar o donatrio. Revogando a doao, o doador reintegra o bem doado ao seu patrimnio. A revogao do contrato de doao por ingratido do donatrio tem que ser declarada judicialmente em ao prpria. Isto porque, mediante ampla atividade contraditria processual, doador e donatrio tero que produzir provas concludentes a respeito dos fatos que autorizam a revogao. O direito do doador de revogar a doao no absoluto. Bem ao contrrio, a lei brasileiro admite a revogao apenas no caso restrito de ingratido praticada pelo donatrio contra o doador. A matria est regulada nos arts. 1.181 a 1.187, do CC. Inicialmente, cabe esclarecer que o art. 1.182, do CC, probe que o doador renuncie, antecipadamente, ao direito de revogar a doao em caso de ingratido do donatrio. Por conseguinte, a lei exige que, primeiro, fique caracterizada a conduta de ingratido do donatrio. Depois disso, a lei deixa a critrio do doador o exerccio do direito de revogar ou no a doao por causa daquela ingratido do donatrio. O direito do doador de revogar a doao por ingratido do donatrio est sujeito ao prazo prescricional referido nos arts. 187, 6, I e 1.184, do CC. Esse prazo conta-se a partir do momento em que o doador toma conhecimento da conduta ingrata do donatrio. Esgotado o prazo prescricional sem que o doador ajuize a ao de revogao da doao, presume a lei que houve renncia do doador do direito de desfazer o contrato.

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Deve ser ressaltado que a revogao da doao por ingratido personalssima, como estabelece o art. 1.185, do CC. A conduta ingrata praticada pelo donatrio atinge exclusivamente a pessoa do doador, o que significa dizer que os sucessores do doador no tm autorizao legal para pedirem a revogao da doao que o prprio doador no pediu. Os sucessores do doador tm autorizao legal - apenas - para prosseguirem na ao de revogao de doao por ingratido j ajuizada anteriormente pelo doador. Por outro lado, o direito de pedir a revogao do contrato de doao por ingratido s pode ser exercido se a conduta ingrata houver sido praticada pelo donatrio. A revogao da doao no pode ser pleiteada se a ingratido houver sido praticada pelos sucessores do donatrio. Todavia, praticada a conduta ingrata pelo donatrio e ajuizada contra ele a ao de revogao da doao, pode acontecer que sobrevenham sucessores desse donatrio. Nesse caso, a ao j em curso continuar contra os sucessores do donatrio. o caso, por exemplo, do donatrio ingrato que falece aps o ajuizamento de ao contra ele, com o propsito de revogar a doao por sua ingratido. Acontecendo esse caso, a ao continuar contra os sucessores do donatrio ingrato j falecido. Observe-se, porm, uma peculiaridade. Como se ver mais adiante, o doador pode pretender a revogao da doao se o donatrio atentar contra a vida do doador. Imagine-se que esse atentado contra a vida do doador acarrete sua morte. Se sobrevivesse, o doador poderia pleitear a revogao da doao, mas, estando morte, lgico que no pode proceder assim. Nesse caso especfico, a lei deveria ter autorizado os sucessores do doador a revogar a doao, tal como o doador provavelmente o faria. interessante notar que a revogao do contrato de doao por ingratido clusula legal resolutiva do contrato. Por isto, os efeitos jurdicos j produzidos pelo contrato de doao devem ser respeitados. Noutras palavras, a revogao por ingratido impedir que o contrato de doao produza efeitos jurdicos a partir do instante em que a revogao se verifica. Os efeitos jurdicos j produzidos por esse contrato antes da revogao subsistiro, razo pela qual o art. 1.186, do CC, resguarda os direitos adquiridos por terceiro sobre o bem objeto do contrato de doao revogado. Por exemplo, o doador doa um carro ao donatrio e este, por sua vez, posteriormente, vende o mesmo carro para outra pessoa. Aps a celebrao do contrato de doao, o donatrio pratica conduta ingrata contra o doador e este, ento, consegue revogar a doao por ingratido do donatrio. Rigorosamente, o donatria teria que restituir ao doador o automvel que havia recebido em doao. Mas ocorre que o aludido veculo j foi adquirido, legitimamente, por outrem. Para resolver essa situao, o donatrio restituir ao doador no o veculo doado, mas sim uma indenizao. esta a soluo dada ao caso pelo art. 1.186, do CC. Por conseguinte, se o bem objeto da doao revogada por ingratido tiver sido transferido legitimamente para outrem, este no ser prejudicado pelo ato revocatrio. O donatrio, contudo, haver de indenizar o doador pelo valor do bem doado, como tambm ter que restituir ao doador os frutos produzidos pelo bem doado e que ele - donatrio - tiver aproveitado depois de ser citado para a ao de revogao da doao, tal como manda o art. 1.186, do CC. J os frutos colhidos pelo donatrio ingrato antes de ser citado para a ao a ele pertencem legitimamente. (A) Hipteses em que cabe a revogao da doao por ingratido do donatrio - art. 1.183, do CC O art. 1.183, do CC, elenca taxativamente as hipteses em que o doador poder pedir a revogao. A ocorrncia de qualquer dessas hipteses, como j foi dito, dever ser reconhecida judicialmente. Os casos tratados no art. 1.183, do CC, so os que seguem. (a) ameaa contra a vida do doador - art. 1.183, I, do CC

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O donatrio que atenta contra a vida do doador d causa revogao da doao por ingratido. Esse atentado, evidentemente, no tem natureza acidental. O dispositivo legal tem em vista a conduta dolosa ou, pelo menos, revestida de culpa grave do donatrio capaz de efetivamente por em risco a vida do doador. Por exemplo, se doador e donatrio sofrem acidente de trnsito causado pelo donatrio, porm sem dolo ou culpa grave deste ltimo, no se pode falar em revogao da doao por esse motivo. Vale ressaltar, outra vez, que os sucessores do doador no podem pedir a revogao da doao por ingratido do donatrio. No caso aqui examinado, se o donatrio atentar contra a vida do doador, provocando a morte deste, os sucessores do doador no podero pretender a revogao do contrato. Essa situao criada pela lei anti-tica porque, se sobreviver, o doador poder revogar a doao. No sobrevivendo o doador, a doao no pode ser revogada pelos sucessores do doador. Em sntese, a regra legal chega a ser um estmulo para que o donatrio consiga matar o doador, se assim desejar, para que a doao no seja revogada. (b) ofensa fsica do doador - art. 1.183, II, do CC Se o donatrio praticar ofensa fsica contra o doador, mesmo que no chegue a por em risco a vida deste, a doao poder ser revogada por ingratido. razovel que, tambm nesse caso, exija-se dolo ou culpa grave da ofensa perpetrada pelo donatrio. De fato, se a ofensa fsica contra o doador for meramente acidental, no dever ser admitida a revogao do contrato por ingratido. (c) injria ou calnia contra o doador - art. 1.183, II, do CC Ocorre o delito de calnia quando uma pessoa, falsamente, atribui a outra pessoa a prtica de fato definido como crime. Por outro lado, verifica-se o delito de injria quando um sujeito refere-se a outro de modo ofensivo dignidade ou ao decoro do lesado. Tanto no caso da calnia como da injria, a lei civil autoriza a revogao da doao por ingratido. Mas a lei estabelece que a calnia ou a injria devem ser graves. Ocorre que a mesma lei no fornece indicao dos critrios com base nos quais a gravidade da ofensa tem que ser caracterizada. Assim, daria ensejo revogao da doao por ingratido apenas a calnia ou a injria praticada pelo donatrio com agravantes definidas na lei penal? Os casos de injria ou de calnia simples obstariam o pedido de revogao da doao por ingratido? Ora, se houver circunstncia agravante da calnia ou da injria, agravante esta definida na lei penal, no h dvida de que deve ser decretada a revogao da doao por ingratido do donatrio. Todavia, por outro lado, no parece correto dizer que a calnia ou injria praticada pelo donatrio contra o doador, mas sem agravantes, deixaria de acarretar a revogao da doao. O entendimento mais correto parece ser o de que a conduta caluniosa ou injuriosa leva revogao da doao por ingratido. Mas, em qualquer caso, preciso que uma sentena judicial, transitada em julgado, declare que o donatrio praticou contra o doador o crime de calnia ou de injria. Estabelecida, assim, a certeza jurdica do fato calunioso ou injurioso mesmo que desprovido de circunstncias agravantes, pode o doador pedir a revogao da doao por ingratido do donatrio. (d) negativa de alimentos ao doador - art. 1.183, IV, do CC

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Esse dispositivo assenta no pressuposto de existir obrigao alimentar entre o doador e o donatrio. Nos termos dos arts. 396 e seguintes, do CC, certos parentes tm entre si, reciprocamente, dever de prestar alimentos em caso de necessidade de um deles. Quem presta os alimentos demoninado alimentante. Quem recebe os alimentos, chama-se alimentando. Tecnicamente, a palavra alimentos designa tudo aquilo que uma pessoa precisa para viver materialmente conforme sua situao social. Alimentos, portanto, incluem a prpria alimentao, o vesturio, a sade, o lazer, a educao e tudo o mais que o alimentando tiver necessidade e que possa ser proporcionado pelo alimentante. A obrigao alimentar no existe apenas entre os parentes. Tambm decorre ela do casamento ou de indenizao por ato ilcito. Em qualquer desses casos, a obrigao alimentar somente se constituir se preenchidos pelo menos os dois requisitos seguintes: (a) existncia de necessidade alimentar do alimentando que no possa supri-las por si mesmo; e (b) possibilidade de prestao dos alimentos pelo alimentante, sem sacrifcio considervel de sua prpria necessidade alimentar. Havendo uma obrigao alimentar entre o donatrio e o doador, sendo este o alimentando e aquele o alimentante, exige a lei que o donatrio a satisfaa regularmente. Se o donatrio, podendo prestar alimentos ao doador, recusa-se a cumprir essa obrigao injustificadamente, ento a doao poder ser revogada por ingratido. O fundamento tico dessa regra jurdica o de que o doador, ao fazer a doao, empobreceu e, por isto, ficou privado de um bem que poderia lhe proporcionar alimentos. Por outro lado, o donatrio, ao receber o bem doado, aumentou seu patrimnio e, assim poderia prestar alimentos ao doador. Caber esclarecer, por oportuno, que a obrigao alimentar do donatrio em face do doador no est limitada ao valor do bem doado. O donatrio prestar alimentos ao doador observados os requisitos legais j indicados. Se o valor desses alimentos ultrapassar o bem doado, ainda assim o donatrio ter que cumprir sua obrigao alimentar. (B) Hipteses legais em que no cabe a revogao da doao por ingratido - art. 1.187, do CC A lei relacionou quatro hipteses proibitivas da revogao da doao por ingratido do donatrio. So as que seguem.

(a) doaes puramente remuneratrias - art. 1.187, I, do CC Tratando-se de doao puramente remuneratria, vedada sua revogao por ingratido do donatrio. preciso, portanto, prova concludente de que a doao feita foi verdadeiramente remuneratria, ou seja, foi realizada pelo doador com a inteno de remunerar o donatrio por benefcio anterior que este donatrio proporcionou ao doador. Alm disso, o valor do bem doador tem que ser proporcional ao benefcio que o doador recebeu do donatrio, de modo que fique caracterizado o carter exclusivamente remuneratrio dessa doao. (b) doaes com encargo - art. 1.187, II, do CC vedada a revogao de doao por ingratido se o donatrio teve que suportar encargo para manter o bem doado em seu patrimnio. Ao cumprir o encargo imposto pelo doador, o donatrio sofre diminuio patrimonial. Esse fato foi considerado pela lei como suficiente para obstar a revogao da doao mesmo que o donatrio seja ingrato. (c) doao feita em cumprimento de obrigao natural - art. 1.187, III, do CC

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Obrigao natural, quer originria, quer superveniente, aquela reconhecida pela ordem jurdica mas desprovida de ao para que o credor possa exigir do devedor a prestao devida. Por isto, o credor no tem como compelir o devedor a realizar o pagamento. Se, apesar disto, o devedor realiza tal pagamento, satisfazendo o direito do credor, a ordem jurdica atribui efeitos obrigao natural. o caso do art. 1.187, III, do CC. Ao pagar uma obrigao natural, o devedor transfere ao credor um certo bem e, no caso especfico da doao, o devedor doador transfere ao credor donatrio a propriedade do bem doado. Essa doao considerada pelo artigo em exame como pagamento de uma obrigao natural. Por conseguinte, mesmo que o donatrio manifeste ingratido em face do doador, a lei veda a revogao da doao. Isto porque tal doao equivaleria ao pagamento da obrigao natural e, assim, o pagamento de uma obrigao no poderia ser revogado por causa de ingratido do credor perante o devedor. (d) doao em contemplao de casamento especfico - art. 1.187, IV, do CC As doaes antenupciais foram suficientemente examinadas acima. Essas doaes podem ser feitas por um nubente ao outro, ou por algum a um dos nubentes ou a ambos. Em qualquer caso, os efeitos do contrato de doao esto subordinados a uma condio (suspensiva ou resolutiva), a saber, a realizao do casamento do donatrio. Realizado esse casamento, o contrato de doao se consolida (se a condio era suspensiva e obstasse os efeitos da doao enquanto o casamento no ocorresse). Ao contrrio, se a condio era resolutiva e o casamento no se verifica, o nubente donatrio perder o direito de propriedade que havia adquirido por fora da doao. O que importa observar agora que, realizado o casamento, o bem doado se incorpora definitivamente no patrimnio do donatrio. Ainda que esse donatrio manifeste ingratido em face do doador, a doao no poder ser revogada. O fundamento tico dessa regra simples: o donatrio tem que ser livre para casar ou no e para escolher a pessoa com quem se casar. Alm disto, o donatrio tem que ser livre tambm para decidir se quer ou no se manter casado. O bem doado no pode servir como mecanismo ilcito de coao para obrigar algum a se casar, para compelir esse donatrio a casar com certa pessoa ou, ainda, para evitar que o donatrio desfaa seu casamento se assim desejar. Portanto, ao fazer uma doao tendo em vista o casamento futuro, o doador no poder restringir a liberdade matrimonial do donatrio, considerando-o ingrato por no ceder aos desejos do doador. (e) consideraes finais sobre a proibio de revogao da doao por ingratido Aps o que foi exposto, pode-se concluir que o doador poder revogar a doao por causa de conduta ingrata do donatrio, ou seja, nos casos relacionados no art. 1.183, do CC. Mas esse direito do doador somente poder ser exercido se o contrato de doao no for um daqueles referidos no art. 1.187, do CC. Configurada qualquer das hipteses mencionadas no art. 1.187, do CC, a doao no poder ser revogada pelo doador, ainda que o donatrio adote conduta de ingratido. Assim, por exemplo, se o doador fizer uma doao puramente remuneratria ao donatrio e este, posteriormente, caluniar o doador, ser impossvel juridicamente revogar a doao por ingratido do donatrio. A revogao por ingratido, portanto, s poder ser pedida nos casos previstos no art. 1.183, do CC e a respeito dos contratos de doao que no sejam abrangidos pelo art. 1.187, tambm do CC.

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