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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE SANTANA DO LIVRAMENTO RS

URGENTE
Processo Administrativo n 1007.723613/2011-36

DARCI LUIS KAEFER, brasileiro, portador do RG n 1055499188, inscrito no CPF sob o n 565.860.350-15, residente e domiciliado na Rua Ernesto Lorenzoni, n 231, Bairro Progresso, na cidade de Bento Gonalves RS, por sua procuradora legalmente constituda (doc. 02), vem respeitosamente ante Vossa Excelncia, ajuizar a presente AO ANULATRIA DE ATO ADMINISTRATIVO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA em face da UNIO FEDERAL - (RECEITA FEDERAL ISPETORIA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL DE SANTANA DO LIVRAMENTO seguir passa-se a expor os argumentos de fato e de direito que justificam a pretenso.

I BREVE RELATO DOS FATOS O Requerente, na data de 23/07/2011, em abordagem, na cidade de Santana do Livramento, foi apreendido no interior de seu veculo Fiat Uno Mille Fire, placas IKO-4888, DVDS Virgem, cuja provenincia alegam ser de Origem estrangeira, sendo realizado Auto de Infrao e Termo de Apreenso e Guarda Fiscal n 1015600/Safia002603/2011 e Processo n 1007.723613/2011-36, Referente a apreenso das mercadorias, avaliadas pela Receita em R$ 3.721,83 (trs mil setecentos e vinte e um reais e oitenta e trs centavos).

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Em consequencia disso teve seu veculo recolhido conforme Auto de Infrao e Termo de Apreenso e Guarda Fiscal de veculos n 1015600/Safia002606/2011, onde encontra-se at a presente data, conforme faz prova com documento em anexo. SENDO QUE O REFERIDO VECULO FOI AVALIADO PELA RECEITA NO VALOR DE R$ 13.538,12 (treze mil quinhentos e trinta e oito reais e doze centavos), ou seja, o valor do veculo muito superior ao valor das mercadorias. Foi requerido administrativamente de devoluo do veculo, ao menos at ser dado andamento no procedimento e consequentemente ao processo judicial para o caso em questo. No entanto no teve deferida sua pretenso, e administrativamente foi proferida deciso determinando o perdimento do veculo em favor da unio, sob alegao de que tal pedido fora protocolado fora do prazo determinado. Excelncia, cabe salientar que o Requerente somente foi intimado para realizar em 20 dias a impugnao a infrao ou apresentar Requerimento que entender de direito. Salienta-se que o Requerente somente recebeu os documentos e teve cincia do Auto de Infrao na data de 07/09/2011, quando compareceu diretamente na Receita Federal de Santana do Livramento, afim de obter informaes sobre qual o procedimento seria realizado. Aps receber esta notificao, o Requerente imediatamente encaminhou pedido solicitando a devoluo do veculo em questo, o qual foi postado na data de 27/09/2011, ademais o valor das mercadorias era consideravelmente desproporcional ao valor do veculo apreendido, sendo invocado para o caso a aplicao dos principio da proporcionalidade e razoabilidade. Emrito julgador, o indeferimento do pedido apenas foi fundamentado com base no Requerimento fora de prazo, no sendo apresentado qualquer outra justificativa que confirmasse ou embasasse tal deciso, vindo o Requerente socorrer-se desta Justia para ter sua pretenso deferida. Em nossos Tribunais h inmeras decises que confirmam a pretenso do Requerente, bem como

PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. INFRAO TRIBUTRIA A QUE SE COMINA, ABSTRATAMENTE, PENA Rua Manaus, 133, Sala 202, Centro, Porto RS - Fone/Fax (51) 3562-1100 eloisacortinaz@uol.com.br

Dr Eloisa Cortinaz Pereira OAB/RS 52.486 DE PERDIMENTO. INTIMAO POSTAL. IMPOSSIBILIDADE. ART. 544 DO REGULAMENTO ADUANEIRO. NULIDADE QUE ACARRETA PREJUZO DEFESA DOS INTERESSES DA PARTE. 1. Disciplinando o processo administrativo fiscal em casos em que se preveja a aplicao de pena de perdimento, dispe o Regulamento Aduaneiro: "Art. 544 - As infraes a que se aplique a pena de perdimento sero apuradas mediante processo fiscal, cuja pea inicial ser o auto de infrao acompanhado do termo de apreenso e guarda fiscal (Decreto-Lei 1.455/76, art. 27) 1 - Feita a intimao, pessoal ou por edital, a no apresentao de impugnao no prazo de 20 (vinte) dias implica revelia (Decreto-Lei 1.455/76, art. 27, 1)" 2. Em conseqncia, o Regulamento Aduaneiro no prev a intimao postal em instaurao de processo administrativo fiscal em que possa ser cominada pena de perdimento. 3. Pelo princpio da Instrumentalidade das Formas, o defeito de forma s deve acarretar a anulao do ato processual impossvel de ser aproveitado (art. 250 do CPC) e que cause prejuzo a defesa dos interesses da parte ou sacrifique os fins de justia do processo, o que, in casu, ocorreu, porquanto no restou provado nos presentes autos que o ora Recorrido, embora tivesse

conhecimento da apreenso das mercadorias, teve cincia da instaurao do processo administrativo em comento. E, se o ato eivado de ilegalidade no cumpriu sua finalidade, ocasionando prejuzo parte, deve ser anulado, como anulados devem ser os atos subseqentes a ele.
4. O Procedimento Administrativo informado pelo princpio do due process of law. Se o ato eivado de ilegalidade no cumpriu sua finalidade, ocasionando prejuzo parte, deve ser anulado, como anulados devem ser os atos subseqentes a ele. A garantia da plena defesa implica a observncia do rito, as cientificaes necessrias, a oportunidade de objetar a acusao desde o seu nascedouro, a produo de provas, o acompanhamento do iter procedimental, bem como a utilizao dos recursos cabveis. A Administrao Pblica, mesmo no exerccio do seu poder de polcia e nas atividades self executing no pode impor aos administrados sanes que repercutam no seu patrimnio sem a preservao da ampla defesa, que in casu se opera pelas notificaes apontadas no CTB. Rua Manaus, 133, Sala 202, Centro, Porto RS - Fone/Fax (51) 3562-1100 eloisacortinaz@uol.com.br

Dr Eloisa Cortinaz Pereira OAB/RS 52.486 5. A sistemtica ora entrevista coaduna-se com a

jurisprudncia do E. STJ e do E. STF as quais, malgrado admitam administrao anular os seus atos, impe-lhe a obedincia ao princpio do devido processo legal quando a atividade repercuta no patrimnio do administrado.
6. Recurso Especial desprovido. (REsp 536463/SC, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 25/11/2003, DJ 19/12/2003 p. 360)

O processo utilizado, contudo, flagrantemente errneo. O Requerente se manifestou no prazo, sendo que a deciso para o indeferimento de seu pedido foi fundamentado apenas com base de que sua manifestao no foi apresentada no prazo, e com isso foi determinado o perdimento do seu veculo, sem ao menos ser observado o devido processo legal, prejudicando imensamente o Requerente, acarretando srios prejuzos a defesa dos seus interesses e com isso repercutindo no seu nico patrimnio Ad argumentandum tantum, ainda que fosse aplicado a pena de perdimento do bem deveria ao menos ter sido ser observado o devido processo legal, com a garantia da plena defesa implicando a observncia do rito, as cientificaes necessrias, a oportunidade de objetar a acusao desde o seu nascedouro, a produo de provas, o acompanhamento do iter procedimental, bem como a utilizao dos recursos cabveis.
Resta claro que no h a como ser determinado o perdimento do bem sem ao menos possibilitar a ampla defesa a contraditrio ao Requerente, configurando ao caso em epgrafe grave cerceamento de defesa. II DO FUNDAMENTO JURDICO II.1 DO PROCEDIMENTO ADOTADO No se discute, nesta pea, que no seja realizado o procedimento para punio ou um possvel ressarcimento sobre o valor de imposto que deveria ter sido pago, o que se discute e a forma como foi realizado o procedimento, sem possibilitar o contraditrio, haja vista que o valor das mercadorias foram apuradas pela Receita em R$ 3.721,83 (Trs mil setecentos e vinte e um reais e oitenta e trs centavos), sendo que o veculo foi avaliado pelo valor de R$ 13.538,12 (treze mil quinhentos e trinta e

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oito reais e doze centavos, ou seja o valor do veculo muito superior ao valor das mercadorias. Com efeito sendo pacificado o entendimento de que havendo

desproporcionalidade entre o seu valor e das mercadorias por ele transportadas, no h o que se falar em perdimento do veculo. II.4 DO PROCESSO LEGAL Destarte todas as informaes j repassadas neste processo de fundamental importncia demonstrar a forma errnea como foi conduzido o processo administrativo que imps o perdimento do veculo.

Transcreve-se na ntegra o seguinte julgado:

PROC. -:- 2009.60.05.006069-9 AMS 329881 D.J. -:- 10/6/2011 APELAO/REEXAME NECESSRIO N 0006069-41.2009.4.03.6005/MS 2009.60.05.006069-9/MS RELATOR : Desembargador Federal MRCIO MORAES APELANTE : Unio Federal (FAZENDA NACIONAL) ADVOGADO : JULIO CSAR CASARI E CLAUDIA AKEMI OWADA APELADO : LEONEL ODACI SOUZA TRELHA ADVOGADO : DEODATO DE OLIVEIRA BUENO e outro REMETENTE : JUZO FEDERAL DA 1 VARA DE PONTA PORA - 5 SSJ MS No. ORIG. : 00060694120094036005 1 Vr PONTA PORA/MS DECISO Cuida-se de mandado de segurana, com pedido liminar, impetrado por Leonel Odaci Souza Trelha em face do Inspetor-chefe da Receita Federal do Brasil em Ponta Por/MS, objetivando, em suma, a anulao de ato administrativo que aplicou a pena de perdimento, com a consequente liberao e restituio de veculo automotor de sua propriedade apreendido em razo de estar sendo utilizado para praticar, em tese, crime de descaminho. Processado o feito, restou deferida, parcialmente, a medida liminar, para sustar os efeitos da aplicao da pena de perdimento do bem, impedindo, assim, sua alienao para terceiros (fls. 67/67v.). Prestadas informaes pela autoridade coatora a fls. 74/82. Sentena a fls. 169/171 concedendo a segurana, anulando-se a deciso administrativa que imps a pena de perdimento, determinando-se a restituio, ao impetrante, do veculo apreendido. vista do decisrio a Unio agilizou apelo, visando a sua reforma (fls. 181/187). Sentena submetida ao reexame necessrio. Existentes contrarrazes (fls. 192/196). Manifestao do Ministrio Pblico Federal a fls. 198/201, opinando pelo desprovimento do recurso interposto e da remessa oficial. Decido.

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Estando sedimentada a jurisprudncia sobre a matria em discusso, o feito comporta julgamento nos termos do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, acerca do tema o C. Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que no h que se falar em perdimento de veculo quando houver desproporcionalidade entre o seu valor e o das mercadorias, objeto de contrabando e/ou descaminho, por ele transportadas. Confiram-se, a respeito, os seguintes julgados: "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. DL 37/66. PENA DE PERDIMENTO DE VECULO. DESCAMINHO. APLICAO DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. 1. Cuida-se de recurso especial pela letra 'c', III, art. 105, CF/88 contra aresto assim ementado (fl. 68): 'VECULO APREENDIDO. PENA DE PERDIMENTO. ANTECIPAO DE TUTELA. LIBERAO MEDIANTE DEPSITO. NO-CABIMENTO. 1. Aplica-se a pena de perdimento ao veculo que transportar mercadorias sujeitas tal penalidade sendo proprietrio seu condutor ou, no o sendo, quando demonstrada sua responsabilidade na prtica da infrao (art. 104, V, do Decreto-Lei 37/66). 2. Respondem pela infrao, conjunta ou isoladamente, o proprietrio e o consignatrio do veculo em relao ao que decorrer do exerccio de atividade prpria ou, ainda, de ao ou omisso de seus tripulantes (art. 603 do Decreto n 4543/02 - Regulamento Aduaneiro). 3. Havendo indcios de participao do proprietrio do veculo, acertada a apreenso procedida.' O recorrente pede reforma do decisrio alegando dissdio com julgados deste STJ que entendem inaplicvel a pena de perdimento quando existir uma desproporcionalidade muito grande entre o valor da mercadoria e o do veculo. 2. No transporte de bens irregularmente importados, a flagrante desproporcionalidade entre o valor do veculo e das mercadorias nele transportadas no d ensejo aplicao de pena de perdimento daquele, a despeito do que dispe o inciso V do art. 104 do DL 37, a saber: 'Art. 104 - Aplica-se a pena de perda do veculo nos seguintes casos: V - quando o veculo conduzir mercadoria sujeita pena de perda, se pertencente ao responsvel por infrao punvel com aquela sano;' 3. No caso, foram apreendidas mercadorias no valor de R$ 11.311,39 transportadas em veculo particular orado em R$ 43.500,00. Desta forma, com fundamento nos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, no deve ser aplicada a pena de perdimento. 4. Precedentes jurisprudenciais desta Corte. 5. Recurso especial provido. (destaquei) (REsp n 854949/PR, Primeira Turma, Rel. Ministro Jos Delgado, j. em 21/11/2006, DJ 14/12/2006) RECURSO ESPECIAL - ADMINISTRATIVO - CONTRABANDO DE DOIS RIFLES - APREENSO DE VECULO - PENA DE PERDIMENTO DE VECULO CUJO VALOR QUATRO VEZES SUPERIOR AO DOS RIFLES - NO CABIMENTO - APLICAO DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. Esta Corte Superior de Justia pacificou o entendimento segundo o qual " inadmissvel a aplicao da pena de perdimento do veculo, quando evidente a desproporo entre o seu valor e o da mercadoria de

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procedncia estrangeira apreendida "(REsp n. 109.710/PR, Rel. Min. Hlio Mosimann, DJ de 22.04.97). Na hiptese em exame foi apreendido veculo no valor de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), enquanto os dois rifles contrabandeados equivaliam, em conjunto, a R$ 1.000,00 (mil reais). Dessa forma, em respeito aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, no deve ser aplicada ao caso dos autos a pena de perdimento, uma vez que o valor das mercadorias contrabandeadas muito inferior ao valor do veculo. Recurso especial ao qual se nega provimento."(destaquei) (REsp n 508322/PR, Segunda Turma, Rel. Ministro Franciulli Netto, j. 14/10/2003, DJ 19/12/2003) No outro o entendimento desta Corte, conforme se verifica pelo seguinte trecho do voto proferido pelo eminente Des. Fed. Nery Junior nos autos n 2001.60.00.005903-4 (DJU de 18/5/2005): "... No entanto, a pena administrativa de perdimento, constitucionalmente prevista no art. 5, XLVI, alnea b, tem natureza jurdica de ressarcimento ao errio, considerando-se o dano causado pelo inadimplemento de obrigao legal, devendo haver proporo entre o valor do veculo transportador e o da mercadoria objeto da apreenso, conforme orientao jurisprudencial, cujo teor transcrevo a seguir: 'ADMINISTRATIVO. PERDIMENTO DE BENS. DESPROPORO ENTRE O VALOR DO VEICULO TRANSPORTADOR E O DA MERCADORIA APREENDIDA. DIREITO A RESTITUIO. EQUIVALENTE EM DINHEIRO.

No se admite a Pena de Perdimento do veculo transportador quando evidente a desproporo entre o seu valor e o da mercadoria apreendida.

Assim, demonstrado, de forma inequvoca, que o valor do veculo transportador, significativamente maior que o da mercadoria apreendida, e inaplicvel a Pena de Perdimento em relao ao primeiro. A conduta administrativa que, aps aplicar a Pena de Perdimento de bens, destinou o veculo programa de poltica pblica federal, mesmo que necessria a implementao de determinada finalidade pblica, causou dano ao requerente, que agora dever ser ressarcido em seu equivalente em dinheiro, nos termos do que determina o 6, do artigo 37, da Constituio Federal. Recurso de apelao e remessa oficial a que se nega provimento. (TRF - 3 Regio, Quinta Turma, AC 838.893/MS, Rel. Des. Fed. Suzana Camargo, j. 11/3/2003, DJU 3/6/2003, p. 551)' ...". In casu, os termos de apreenso e guarda fiscal revelam que o veculo foi avaliado pela autoridade fazendria em R$ 29.000,00, e a mercadoria apreendida em R$ 604,20 (fls. 34 e 94, respectivamente). Desta feita, evidenciada a desproporcionalidade entre o valor do automvel apreendido e o da mercadoria por ele transportada, de rigor a manuteno da sentena vergastada. De outra banda, encontrando-se a matria pacificada no mbito do C. Superior Tribunal de Justia e desta Corte, mostra-se despicienda maiores digresses acerca do tema, mesmo porque "(...) o rgo judicial, para expressar a sua convico, no precisa aduzir comentrios sobre todos os argumentos levantados pelas partes. Sua fundamentao pode ser sucinta, pronunciando-se acerca do motivo que, por si s, achou suficiente para a composio do litgio (...)" (in Theotonio Negro e Jos Roberto F.

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Gouva, Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 39. ed. atual. at 16 de janeiro de 2007. - So Paulo: Saraiva: 2007, p. 698, nota 3 ao art. 535). Ante o exposto, com fulcro no artigo 557, caput, do CPC, NEGO SEGUIMENTO remessa oficial e ao apelo interposto, mantendo a sentena recorrida, nos termos da fundamentao. Decorrido o prazo para interposio de recurso, baixem os autos Vara de Origem, observadas as formalidades legais. Intimem-se. Publique-se. So Paulo, 02 de junho de 2011. MARCIO MORAES Desembargador Federal

Classe: AC - APELAO CIVEL Processo: 0001791-23.2008.404.7001 UF: PR Data da Deciso: 25/01/2012 Orgo Julgador: PRIMEIRA TURMA Fonte D.E. 01/02/2012 Relator LVARO EDUARDO JUNQUEIRA Deciso Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 1 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, negar provimento ao apelo e ao agravo retido, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. DIREITO TRIBUTRIO. ADUANEIRO. AO ANULATRIA. PENA DE PERDIMENTO. VECULO TRANSPORTADOR. PRESUNAO DE BOAF. PARTICIPAO DO VECULO NO DEMONSTRADA. DESPROPORCIONALIDADE ENTRE O VALOR DA MERCADORIA IMPORTADA E O DO VECULO APREENDIDO. NULIDADE DO AUTO DE INFRAO. LIBERAO DO VECULO. APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. MANTIDA A SENTENA DE PROCEDNCIA. APELO DA FAZENDA DESPROVIDO. 1. Segundo expressa disposio do artigo 617, 2, do Regulamento Aduaneiro, para efeitos de aplicao do perdimento do veculo, na hiptese do seu inciso V (quando o veculo conduzir mercadoria sujeita a perdimento, se pertencente ao responsvel por infrao punvel com essa penalidade), dever ser demonstrada, em procedimento regular, a responsabilidade do proprietrio do veculo na prtica do ilcito, relevandose, tambm, a presuno de boa-f existente em seu favor. 2. Aplicvel a Smula n 138 do extinto TFR, verbis: "A pena de

perdimento de veculo, utilizado em contrabando ou descaminho, somente se justifica se demonstrada, em procedimento regular, a responsabilidade de seu proprietrio na prtica do ilcito".
3. Ainda, a jurisprudncia do e. Superior Tribunal de Justia entende que, embora seja possvel a aplicao da pena de perdimento de veculo no caso de transporte de bens irregularmente importados, nos termos do Decreto-Lei n 37/66, deve-se observar, no caso concreto, a proporcionalidade entre o valor das mercadorias importadas e o do veculo apreendido.

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4. No demonstrada, no caso, pela Fazenda, a participao do transportador no ilcito, e constatada a desproporcionalidade

entre o valor do veculo apreendido e da mercadoria supostamente ilcita, cabvel sua liberao, afastando-se a pena de perdimento imposta e anulando-se o auto de infrao correspondente. Apelo e
agravo retido desprovidos.

Classe: APELREEX - APELAO/REEXAME NECESSRIO Processo: 2005.71.04.006691-7 UF: RS Data da Deciso: 14/12/2011 Orgo Julgador: TERCEIRA TURMA Fonte D.E. 13/01/2012 Relator FERNANDO QUADROS DA SILVA Deciso Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, negar provimento s apelaes, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Ementa ADMINISTRATIVO. RETENO DE VECULO. TRANSPORTE DE MERCADORIA SUJEITA PENA DE PERDIMENTO. FLAGRANTE DESPROPORO.

1. A posio adotada por esta Turma no sentido de afastar a aplicao da pena de perdimento sempre que se apresentar flagrante desproporo entre os valores da mercadoria em situao fiscal irregular e o veculo que a transportava.

2. Os atos administrativos gozam de presuno de veracidade e legitimidade, no havendo prova nos autos de qualquer irregularidade. O veculo estava de fato transportando mercadorias irregulares, incabvel a desconstituio da multa aplicada. 3. Apelaes improvidas.

Classe: AC - APELAO CIVEL Processo: 5000619-53.2011.404.7001 UF: PR Data da Deciso: 22/11/2011 Orgo Julgador: SEGUNDA TURMA Fonte D.E. 23/11/2011 Relator CLUDIA MARIA DADICO Deciso Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 2a. Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, dar provimento apelao, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Ementa TRIBUTRIO. PENA DE PERDIMENTO. VECULO TRANSPORTADOR (AUTOMVEL). REQUISITOS. 1. Esta Corte

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entende que a pena de perdimento s deve ser aplicada ao veculo transportador quando concomitantemente houver: a) prova de que o proprietrio do veculo apreendido concorreu de alguma forma para o ilcito fiscal (Inteligncia da Smula n 138 do TFR); b) relao de

indiquem a reiterao da conduta ilcita e a decorrente diminuio entre os valores envolvidos, por fora da freqncia.

proporcionalidade entre o valor do veculo e o das mercadorias apreendidas. 2. Para objetivar-se a relao de proporcionalidade entre o valor do veculo e o das mercadorias apreendidas devem ser utilizados dois critrios. O primeiro diz respeito aos valores absolutos dos bens, que devem possuir uma grande diferena. O segundo importa na existncia de circunstncias que

Classe: AC - APELAO CIVEL Processo: 5000055-26.2011.404.7017 UF: PR Data da Deciso: 30/11/2011 Orgo Julgador: TERCEIRA TURMA Fonte D.E. 02/12/2011 Relatora MARIA LCIA LUZ LEIRIA Deciso Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 3a. Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, negar provimento apelao, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Ementa ADMINISTRATIVO. APREENSO DE MERCADORIAS. DESPROPORCIONALIDADE ENTRE A MERCADORIA APREENDIDA E O BEM SUJEITO PENA DE PERDIMENTO. MANUTENO DA SENTENA DE PROCEDNCIA DO PEDIDO.

Diante da desproporcionalidade entre o valor das mercadorias transportadas e o veculo apreendido, deve ser mantida a sentena a quo, a qual julgou procedente o pedido para determinar a liberao do automvel.

TRIBUTRIO. PERDIMENTO DE VECULO. TRANSPORTE DE MERCADORIA DESCAMINHADA. 1. A aplicao da pena de perdimento tem como pressupostos a demonstrao de que o veculo transportava mercadoria sujeita penalidade, de que o seu proprietrio era o dono da mercadoria ou de que colaborou, de alguma forma, para a prtica da infrao, bem como a proporcionalidade da sano aplicvel. 2. Na aplicao do princpio da proporcionalidade, esta Turma tem considerado dois critrios. O primeiro se refere ao valor das mercadorias transportadas, que no deve possuir grande diferena em relao ao valor do veculo. O segundo compreende a verificao de circunstncias que indiquem a reiterao da conduta ilcita. 3. Mesmo diante da desproporo na pena de perdimento, o prejuzo causado Fazenda Pblica significativo, porquanto no limitado a este episdio isolado, mas ao montante dos prejuzos experimentados pelo Fisco com a

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continuidade das viagens. (TRF4, AC 2006.70.02.002428-2, Segunda Turma, Rel. Juza Federal Eloy Bernst Justo, D.E. 30/01/2008)

Nesse sentido, tambm o posicionamento do STJ, conforme ilustram os seguintes julgados:

ADMINISTRATIVO - RECURSO ESPECIAL - DESCAMINHO - PENA DE PERDIMENTO DE VECULO - DESPROPORCIONALIDADE DA SANO - PRECEDENTES DESTA CORTE. 1. A jurisprudncia desta Corte, embora chancele a pena de perdimento, porque prevista em lei, tem entendido pertinente observar a

proporcionalidade entre a infrao e a perda, seja sob o ponto de vista da gravidade, seja em relao ao valor econmico do ilcito.
2. Recurso especial no provido. (REsp 1117775/ES, Segunda Turma, Rel. Ministra Eliana Calmon, DJe 25/09/2009)

ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. DESCAMINHO. PENA DE PERDIMENTO DE VECULO. PROPORCIONALIDADE DA SANO. 1. Embora esta Corte admita a pena de perdimento, em virtude da expressa disposio legal, deve ser observada a

proporcionalidade entre a infrao e a perda, seja sob o ponto de vista da gravidade, seja em relao ao valor econmico do ilcito. Precedentes.

2. Recurso especial no provido. (REsp 1169160/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 18/05/2010, DJe 02/06/2010) PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. CONTRADIO CONFIGURADA. APREENSO DE MERCADORIA. PENA DE PERDIMENTO DE VECULO. VALOR DESPROPORCIONAL. 1. Quanto anlise de pedido formulado em Agravo Regimental, configurando-se contradio, deve-se acolher os aclaratrios para san-la e apreciar a matria. 2. Na hiptese dos autos houve reteno de mercadorias no valor de R$ 34.166,00, e no R$ 124.100,00 (que corresponde a um total de 2.482 sacas de feijo, apreendidas no s no interior de ambos os automveis, como tambm no depsito onde estavam sendo carregados), e os veculos esto avaliados em R$ 106.725,00. Dessa forma, com

fundamento nos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, inaplicvel a pena de perdimento.

3. Embargos de Declarao acolhidos, sem efeito infringente. (EDcl no AgRg no Ag 1091208/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/03/2010, DJe 30/03/2010)

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PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. DECRETO-LEI 37/1966. PENA DE PERDIMENTO DE VECULO. DESCAMINHO. APLICAO DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. 1. No transporte de bens irregularmente importados, a flagrante desproporcionalidade entre o valor do veculo e das mercadorias nele transportadas no d ensejo aplicao da pena de perdimento daquele. 2. Na hiptese dos autos foram apreendidas mercadorias no valor de R$ 124.100,00, e os veculos esto avaliados em R$ 106.725,00. Dessa

forma, com fundamento nos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, inaplicvel a pena de perdimento.

3. Agravo Regimental no provido. (AgRg no Ag 1091208/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 10/11/2009, DJe 16/12/2009) ADMINISTRATIVO. DEC- LEI 37/66. PENA DE PERDIMENTO DE VECULO UTILIZADO NO TRANSPORTE DE MERCADORIAS IRREGULARMENTE IMPORTADAS.

APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. NECESSIDADE DE CORRESPONDNCIA ENTRE O VALOR DO VECULO OBJETO DA SANO E DAS MERCADORIAS NELE TRANSPORTADAS. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
(REsp 1024768/PR, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27/05/2008, DJe 04/06/2008)

PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. DL 37/66. PENA DE PERDIMENTO DE VECULO. DESCAMINHO. APLICAO DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. 1. Cuida-se de recurso especial pela letra "c", III, art. 105, CF/88 contra aresto assim ementado (fl. 68): "VECULO APREENDIDO. PENA DE PERDIMENTO. ANTECIPAO DE TUTELA. LIBERAO MEDIANTE DEPSITO. NO-CABIMENTO. 1. Aplica-se a pena de perdimento ao veculo que transportar mercadorias sujeitas tal penalidade sendo proprietrio seu condutor ou, no o sendo, quando demonstrada sua responsabilidade na prtica da infrao (art. 104, V, do Decreto-Lei 37/66). 2. Respondem pela infrao, conjunta ou isoladamente, o proprietrio e o consignatrio do veculo em relao ao que decorrer do exerccio de atividade prpria ou, ainda, de ao ou omisso de seus tripulantes (art. 603 do Decreto n 4543/02 - Regulamento Aduaneiro). 3. Havendo indcios de participao do proprietrio do veculo, acertada a apreenso procedida." O recorrente pede reforma do decisrio alegando dissdio com julgados deste STJ que entendem inaplicvel a pena de perdimento quando existir uma desproporcionalidade muito grande entre o valor da mercadoria e o do veculo. 2. No transporte de bens irregularmente importados, a flagrante desproporcionalidade entre o valor do veculo e das mercadorias nele transportadas no d ensejo aplicao de pena de perdimento daquele, a despeito do que dispe o inciso V do art. 104 do DL 37, a saber: "Art. 104 - Aplica-se a pena de perda do veculo nos seguintes casos: (...) V quando o veculo conduzir mercadoria sujeita pena de perda, se pertencente ao responsvel por infrao punvel com aquela sano;" 3.

No caso, foram apreendidas mercadorias no valor de R$ Rua Manaus, 133, Sala 202, Centro, Porto RS - Fone/Fax (51) 3562-1100 eloisacortinaz@uol.com.br

Dr Eloisa Cortinaz Pereira OAB/RS 52.486 11.311,39 transportadas em veculo particular orado em R$ 43.500,00. Desta forma, com fundamento nos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, no deve ser aplicada a pena de perdimento. 4. Precedentes jurisprudenciais desta Corte.
5. Recurso especial provido. (REsp 854.949/PR, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/11/2006, DJ 14/12/2006, p. 308)

Consoante j fora aduzido, a REQUERIDA IMPS ao REQUERENTE a pena perdimento do veculo de forma unilateral, sem apreciar os devidos pedidos no seu Requerimento de Liberao e sem proporcionar o contraditrio. fato que este no o devido processo legal quando se pretende atingir um objetivo que j fora imposto ao Requerente sem fundamentar e nem ao menos tal deciso ser de acordo com os tribunais que apreciar a matria. In casu, faz-se necessria o devido processo para determinar a responsabilidade e se o grau da pena (perdimento do veculo) est de acordo com o ato cometido. Sendo completamente desnecessria a pena de perdimento pelo fato em questo. No obstante, ainda que houvesse sido aplicado o processo legal. A Pena aplicada no est de acordo com o posicionamento dos nossos tribunais, conforme amparado pela vasta doutrina e jurisprudncia constante neste pedido. No mais, a pena aplicada est consideravelmente desproporcional ao fato ocorrido, devendo ser anulada.

II.5 DA TUTELA ANTECIPADA imprescindvel, ao bom andamento deste processo que seja concedida a tutela antecipada, evitando, assim, que o bem seja enviando a leilo o que pode ocorrer dentro de pouco tempo, vindo a prejudicar imensamente o Requerente. Faz-se presente o fumus boni iuris e sobretudo o periculum in mora quando se atenta ao fato de que um bem que est a pagar com grande esforo ser encaminhado a leilo, alinhado ao fato de que o veculo o seu instrumento de trabalho.

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No se pode permitir que a Unio se valha de procedimento administrativo inadequado para punir o requerente por um fato que a medida no proporcional ao fato ocorrido, devendo, portanto ser mais razovel na pena aplicada. No se cogita a possibilidade do no pagamento de multa, mas sim se exige que haja JUSTIA E BOM-SENSO quando do clculo desse valor proporcionalmente as mercadorias apreendidas com relao ao bem (veculo do Autor) III DO DIREITO Por meio deste tpico se demonstrar a completa ilegalidade do ato administrativo que aplicou a pena de perdimento do veculo. III.1 DO PROCESSO LEGAL DESRESPEITO AO PRINCPIO DO DEVIDO

O princpio do devido processo legal instrumento fundamental tanto em mbito administrativo como em mbito cvel. In casu, flagrante o desrespeito a princpio basilar que no deve e nem pode ser deixado margem do direito. no intuito de exaurir o tema que se refora a necessidade de um procedimento sumrio para apurar a devida punio e no aplicar sem critrios especficos, a pena de perdimento, no restado outra alternativa seno ingressar com a presente com objetivo de ser realizada justia.

III.2 DA NECESSIDADE DE ANTECIPAO DE TUTELA Cumpre salientar que o objeto da presente ao a anulao do ato administrativo que aplicou a pena de perdimento do veculo, sem observar o devido processo e justificando apenas sua deciso ao fato de seu Requerimento fora apresentado fora de prazo, o que no corresponde com e verdade. Diante dos fatos comprovados pelos documentos anexos, maiores discusses no cabem nesta demanda. O art. 273, do Cdigo de Processo Civil reza que: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena

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da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao Consoante leciona Cndido Rangel Dinamarco, "o art. 273 condiciona a antecipao da tutela existncia de prova inequvoca suficiente para que o juiz 'se convena da verossimilhana da alegao'. A dar peso ao sentido literal do texto, seria difcil interpret-lo satisfatoriamente porque prova inequvoca prova to robusta que no permite equvocos ou dvidas, infundindo no esprito do juiz o sentimento de certeza e no mera verossimilhana. Convencer-se da verossimilhana, ao contrrio, no poderia significar mais do que imbuir-se do sentimento de que a realidade ftica pode ser como a descreve o autor. (...) O grau dessa probabilidade ser apreciado pelo juiz, prudentemente e atento gravidade da medida a conceder. A exigncia da prova inequvoca significa que a mera aparncia no basta e que a verossimilhana exigida mais do que o fumus boni juris exigido para a tutela cautelar" (A reforma do cdigo de processo civil. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 143). Pontes de Miranda, nos comentrios atualizados por Srgio Bermudes (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. III, 3 ed., Forense, 1.996, pg. 536), aduz: Os requisitos enumerados no caput, nos dois incisos e no pargrafo 2, do art. 273 so condies de procedncia do pedido de tutela antecipada, que s no processo de conhecimento pode ser concedida. Configuradas essas condies, impe-se ao juiz a tutela, (...)" E continua: "Deve haver prova inequvoca das alegaes do autor, isto , insuscetvel de gerar perplexidade quanto ao fato constitutivo do direito alegado", o que se afere com nitidez, na espcie. "Verossimilhana, tambm registrada pelos lxicos nas formas variantes verossimilhana, como variao de verossimilhana (de verus, verdadeiro, e similis, semelhante), o que se apresenta como verdadeiro, o que tem aparncia de verdade. Torna-se, ento, indispensvel que as alegaes da inicial, nas

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quais se funda o pedido cuja antecipao se busca, tenham a aparncia de verdadeiras, no s pela coerncia da exposio como por sua conformidade com a prova, dispensada, porm, nos casos do art. 334. Conclui-se, pois, que a antecipao da tutela pleiteada perfeitamente possvel no presente caso, uma vez que presentes esto os pressupostos autorizadores da medida. Com efeito, se no concedida a antecipao da tutela, o Autor ter nico bem e instrumento de trabalho levados a leilo, o que certamente acarretar danos que refletiro na sua sobrevivncia e de sua famlia. De outra banda, vale dizer que a antecipao da tutela no trar nenhum prejuzo Administrao Pblica, o que s vem a reforar a possibilidade de se suspender o ato impugnado. Destarte, a antecipao de tutela, no sentido de suspender o ato, e consequentemente que o bem seja levado a leilo, na forma como se exige, medida que se impe. Cabe salientar que desde a apreenso do veculo, o Requerente somente recebeu a notificao do dia 07/09/2011, no recebendo nenhum outro comunicando a acerca do prosseguimento. IV CONCLUSO E REQUERIMENTO Isso posto, requer se digne Vossa Excelncia a: a) conceder a ANTECIPAO DE TUTELA, a fim de suspender o ato administrativo de perdimento do veculo e que o mesmo no seja encaminhado a leilo, ao menos at deciso final do processo; b) em sede, ainda de ANTECIPAO DE TUTELA, que o veculo seja liberado ao Autor, como fiel depositrio, haja vista a desnecessidade de permanecer junto ao depsito da Receita Federal, sendo que o Autor continua e pagando as prestaes do financiamento e necessita do mesmo para desenvolver suas atividades profissionais;

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c) julgar, ao final, totalmente procedente a presente demanda, para que seja anulado o ato ilegal de perdimento do veculo do Autor, com a devoluo do veculo; d) citar o ru endereo, para, querendo, contestarem os pedidos, nos termos do art. 213 do CPC. e) Requer prazo para juntada de todo o processo administrativo referente ao fato, sendo que no foi juntado, haja vista a urgncia do ingresso da presente demanda. f) dar vista do feito ao nclito representante do Ministrio Pblico. g) Requerer, na forma da lei, que sejam admitidos todos os meios probatrios elencados no Cdigo de Processo Civil. g.1) Depoimento Pessoal, nos termos do art. 342 do CPC. g.2) Prova Documental, nos termos do art. 355 do CPC. g.3) Prova Testemunhal, nos termos do art. 400 do CPC. g.4) Prova Pericial, nos termos do art. 420 do CPC. h) A concesso dos benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos das Leis n 1.060/50, alterada pela Lei n 7.510/86, por ser a sua representante pessoa economicamente carente, como comprova inclusa declarao; i) determinar que todas as intimaes sejam publicadas em nome de ELOISA CORTINAZ PEREIRA, OAB/RS 52486, sob pena de nulidade. D causa o valor de R$ 13.538,12 (treze mil quinhentos e trinta e oito reais e doze centavos).

Pede-se deferimento. Porto, Dezembro de 2011.

ELOISA CORTINAZ PEREIRA OAB/RS 52486

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