EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

SECO JUDICIRIA DE PERNAMBUCO

14 VARA DO

PROCESSO N 2008.83.00.528711-9

LUZINETE MARIA JOS, j qualificada nos autos do processo em

epigrafe que move contra o INSS, vem atravs de seu Advogado, infra
assinado,
perante Vossa Excelncia, TEMPESTIVAMENTE, apresentar
RECURSO INOMINADO, o que faz atravs do memorial anexo, requerendo sua
remessa em apenso para Superior Instncia, aps cumpridas as formalidades
legais.

Nestes termos, pede deferimento.

Recife, 16 de Maro de 2009.

PRELIMINARMENTE

GILSON TENRIO DA SILVA

OAB-PE 26.229

ALMIR VASCONCELOS RAMOS

OAB-PE 26.080

CONSULTORIA JURDICA, E ADVOCACIA

Praa do Carmo, N 30, Edifcio Igarassu Bairro de Santo Antnio, CEP: 50010-180 / Recife
PE. Fone: 81 3082-1857 / 9711-7064 / 8829-1661 / 8704-1668 / 8801 9593

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Requer a Vossa Excelncia, Que seja considerado, com base no Art. 296 do
CPC, a reviso da Sentena (JUZO DE RETRATAO) da R. Sentena que julgou
improcedente a Ao no processo em epigrafe;
caso no ocorra, tal Retratao,
que seja imediatamente enviado o recurso inominado que acompanha esta petio
ao Colgio Recursal para apreciao do mesmo. O que faz atravs do memorial
anexo, requerendo sua remessa em apenso para Superior Instncia, aps
cumpridas as formalidades legais.

EGRGIO COLGIO RECURSAL

RAZES DE RECURSO INOMINADO

Recorrente: LUZINETE MARA JOS

Recorrido: INSS
Origem: 14 VARA DA SECO JUDICIRIA DE PERNAMBUCO

PROCESSO N 2008.83.00.528711-9

COLENDA TURMA
A sentena proferida no juzo a quo NO deve ser mantida, pois a matria
No foi examinada em sintonia com as provas constantes dos autos e fundamentada
com as normas legais aplicveis.

RESUMO DOS FATOS

No dia 29-09-2008, a recorrente ingressou com ao em face do INSS,
visando o recebimento de penso por morte do Seu companheiro, com que conviveu
enfermidades, inclusive de natureza psquica, que hoje tem lhe impedido de laborar,

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mais de vintes anos em unio Estvel, visto ser uma pessoa com diversas

assim vivendo to somente das esmolas e caridade de outras pessoas.(Seu nico

Filho)
A requerente pleiteou junto ao INSS, ora requerido, pedido de PENSO POR
MORTE (prestao continuada), no dia 17/05/2008, recebendo o nmero
143.858.685-7, que foi indeferido, sob a alegao de "falta de comprovao de
dependente, tal deciso no foi correta conforme ir se demonstrar.
Nascida em 25 de setembro de 1951, na cidade de Juripiranga PB, veio para Recife
ainda jovem, onde foi residir com a famlia que lhe trouxe do interior paraibano.
Alguns anos depois conheceu o senhor Jose Severino da Silva, que de logo
comeou a manter um relacionamento amoroso, passando a viverem sob o mesmo
teto NA POSSE DO ESTADO DE CASADO, desta unio duradoura nasceu seu
nico filho: ROBERTO SEVERINO DA SILVA, cuja Paternidade foi declarada pelo
genitor. de ressaltar para Vossa Excelncia, que durante todo o tempo a
peticionaria labutou ao lado de seu companheiro por sua sade mais propriamente
desde 2004,conviveu com o falecido at a hora de sua morte, conforme pode-se
observar conforme declarao do Hospital Evanglico de Pernambuco.
A requerente, neste mais de 20 anos de convivncia marital, sempre esteve ao lado
do falecido, como se esposa fosse, tanto que trs a baila uma correspondncia do
ano de 2003, endereada ao seu Marido, pelo banco UNIBANCO S/A, informando a
mudana de endereo de recebimento de aposentadoria. A requerente,

sempre

procurou manter digna sua existncia trabalhando ao lado de seu fiel companheiro
para sustentar sua famlia, apesar de seu cruel desgnio s lhe permitir assumir o
emprego de domstica em casas de famlia ou funes equivalente, sem nuca ser
que ter um parco registro em Carteira de Trabalho.
Atualmente residindo com seu filho. A suplicante sustentada pelo trabalho do
mesmo, que ainda sem emprego fixo e carteira assinada fazendo o trabalho avulso,
mais conhecido como biscaite .
Como se depreende do relatado acima, a requerente est amparada pela Lei supra
citada, logo, tem direito a Penso por Morte de seu companheiro.
A mais de 20 anos seguindo seu companheiro para todo lugar, sem nunca
que em antes de sua aposentadoria laborava em todas as atividades possvel para
angariar o po de cada dia. Aps sua aposentadoria continuou com o mesmo, vindo
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ter descansado do labor labor at a sua morte, sempre viveu as custa do De cujus,

a doena acompanhou at o leito de morte quando foi responsvel pelo mesmo nos
hospitais onde ele passou;
No que pese, a R Sentena do juzo de 1 grau relatar in verbis:
companheira. No presente caso, contudo, apesar de devidamente provada a qualidade de segurado
do falecido quando do bito, tanto que estava aposentado, o certo que no houve prova suficiente
da existncia de unio estvel. Inicialmente, as provas materiais apresentadas mostram-se bastante
frgeis, no havendo indcios suficientes a indicarem a relao de companheirismo. PODE AT
SER QUE OS FATOS SEJAM REALMENTE VERDADEIROS. Tanto o depoimento da autora,
como de suas testemunhas no demonstraram segurana em suas afirmaes, sequer sabenda .

O que demonstra que houve, dvida no juiz ao prolatar a sentena, j seria

motivos para o recurso, muito mais quando as provas foram cabais, ao informarem
as testemunhas, que conheciam o falecido e a requerente a aproximadamente mais
de 10 anos e que sempre os viam juntos como marido e mulher, nas mais variadas
situaes cotidianas.
Logo douto julgadores, no agiu com o costumeiro acerto o juiz de 1 grau,
ao prolatando sentena de improcedncia, do pedido, baseando-se apenas no laudo
de natureza psicolgico, sem levar em considerao o aspecto fsico da Recorrente,
que citado na inicial, demonstrando sua incapacidade para o trabalho domestico.
Assim tem se manifestado a jurisprudncia ptria:

II - Do Direito
O artigo 102, da Lei n. 8.213/91 e o artigo 240, do Decreto n. 611/92, assim
dispem:
"Art. 102 - A perda da qualidade de segurado aps o preenchimento de todos os
requisitos exigveis para a concesso de aposentadoria ou penso no importa
em
extino
do
direito
a
esses
benefcios".

No regime da Consolidao das Leis da Previdncia Social atualmente, o artigo 26 inciso I, da Lei n. 8.213/91, dispensa a carncia como requisito para a consecuo
do benefcio previdencirio, ou seja, PENSO POR MORTE.
Em assim sendo, no tem pertinncia, para a obteno do suso mencionado
benefcio previdencirio, o indeferimento do rgo Requerido, isto porque, se
inexiste carncia no se tem igualmente, como falar na perda da qualidade de
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"Art. 240 - A perda da qualidade de segurado no implica a extino do direito

aposentadoria ou penso, para cuja obteno tenham sido preenchidos todos os
requisitos".

segurado. Fica sem sentido destarte, aludir-se qualidade de segurado se o

diploma legal, no trio da penso por morte, faz ouvidos moucos carncia. Ou
seja, frente ao expendido acima, chega-se a uma destas concluses:
a) enquadra-se algum como segurado (desde que tenha laborado por um
tempo mnimo - segurado obrigatrio; ou, ainda, haja sido inscrito como
segurado facultativo);
b) ou esta pessoa jamais ser havida como segurado (porque no
trabalhou em regime ligado Previdncia Social ou no se filiou na
epgrafe de segurado facultativo).

Tais requisitos para a Penso por Morte, como de conhecimento geral e esto
insertos no art. 74 da Lei n. 8.213/91. No sentido da legislao peculiar, e somente
assim poderia faz-lo (CF/1988 - art. 84 - inciso IV, parte final), o Regulamente de
Benefcios em seu art. 240, deixou claro o assentado pelo art. 102 da Lei n.
8.213/91.
A penso por morte, como a prpria designao deixa entrever, tem um carter
extremamente assistencialista, donde por isso mesmo, houve a excepcionalidade,
para ela, do perodo de carncia (artigo26 - inciso I, da Lei n. 8.213/91).
Posicionamento oposto, com certeza, retiraria o cunho assistencial do dito benefcio
[penso por morte], igualitarizando-o generalidade das prestaes do INSS.
Logo, o carter de excepcionalidade da penso por morte recomenda uma
hermenutica particular ela, sob pena de estar acometendo-a vala comum dos
benefcios previdencirios. Essa condio digamos assim, de "social" da penso por
morte que gerou a preocupao do legislador previdencirio, insculpindo a regra
do art. 102, da lei de regncia.
E para arrematar, de bom alvitre deixar assentado que a penso por morte
dirigida a pessoas que, em bastas vezes, esto beira da marginalizao social, j
que foram vitimadas por um acontecimento infausto (falecimento de quem
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O que no se pode cogitar, repisa-se, VISLUMBRAR UMA PERDA DA

QUALIDADE DE SEGURADO NO QUE TANGE PENSO POR MORTE, HAJA
VISTA QUE INEXISTE CARNCIA.
Entender-se de forma diversa, exatamente tornar incuo o art. 102 da Lei de
Benefcios. Vejamos: se essencial a qualidade de segurado, quando da morte,
como sendo um dos requisitos da penso, porque tal dispositivo legal gizou esta
locuo: "A perda da qualidade de segurado (...) no importa em extino do
direito"? Ora, se perdeu a qualidade de segurado, de regra geral, no mais estaria
ligado ao Regime Geral da Previdncia Social ento, porque o art. 102, em tela,
estaria agasalhado pelo sistema da Previdncia Social? Estaria o dispositivo legal
referido em desacordo com o contexto da lei de regncia?
Interpretados sistematicamente os artigos 26 - inciso I c/c. artigo 102, ambos da
mesma Lei, conclui-se que o art. 15, do Diploma Legal de Benefcios, no se aplica
penso por morte. Somente assim que se poder dizer que houve uma exegese
contextualizadora.
Assim sendo, os pressupostos para a penso por morte so os seguintes:
a) bito do segurado (que, para este fim, desde que comprovado o vnculo laboral ou
mesmo a condio de segurado facultativo, sempre estar como integrado ao
Regime Geral da Previdncia Social);
b) declarao judicial de morte presumida do segurado;
c) condio de Dependncia do pretendente.

presumidamente sustentava o lar), e acompanhadas de uma numerosa prole, na

generalidade das ocorrncias. Desta feita, tal benefcio dirigido algum que
dependente daquele que, em algum momento de sua vida, fora filiado ao Regime da
Previdncia Social. E, ainda mais, a qualidade de segurado, como bvio, uma
condio personalssima, e, em vista disso, como a sua falta poderia atingir outrem,
que se encontra no plo de dependente? Como algum poderia ser penalizado por
um no-agir de outrem ? J se pode transferir condies de inflingncia a terceiros e
estranhos relao de segurado?
DOS POSICIONAMENTOS JURISPRUDENCIAIS SOBRE A PENSO POR MORTE

"Para o preenchimento da carncia prevista no art. 47 da CLPS de 84, no

necessrio que as 12 contribuies efetuadas pelo de cujus sejam obrigatoriamente
as ltimas anteriores sua morte". (Repertrio IOB de Jurisprudncia n. 23/96 - 1.
Dezembro - 2/11870).
3.2) J contemporaneamente, o entendimento das nossas Cortes no rumo de que:
"A penso por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia, e que pode
ser concedido mesmo aps a perda da qualidade de segurado, no exige prova do
exerccio de atividade laborativa nos ltimos trs anos". (Revista Sntese Trabalhista,
n 86, agosto de 1996, p. 96 - destacou-se).
E mais:
"404518 - PENSO - CARNCIA - PERDA DE QUALIDADE DE SEGURADO - I.
Comprovada a morte por cardiopatia congestiva, inexiste necessidade de 12 (doze)
contribuies, por excludos da carncia os casos de doenas indicadas (CLPS,
Dec. 89.312/84, art. 18, 2, a, interpretao extensiva). II. A partir da vigncia da
Lei n 5.890/73, que alterou o art. 57 da Lei n 3.807/60, a perda de qualidade de
segurado irrelevante para concesso de penso por morte aos dependentes
(CLPS, Dec. 89.312/84, art. 98, pargrafo nico). III. Requerido desde a fase de
cognio o afastamento do prazo de carncia, instruda a inicial com a certido de
bito que consigna a doena como causa mortis, no h que se falar em inovao
da causa petendi na fase recursal. (TRF 1 R. - AC 91.01.14.169.4 - MG - 2 T. - Rel.
Juiz Jirair A. Meguerian - DJU 20.11.1995)
"404534 - PENSO POR MORTE - COMPROVAO DE ATIVIDADE - I. A penso
por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia e que pode ser
concedido mesmo aps a perda da qualidade de segurado, no exige prova do
exerccio de atividade laborativa nos ltimos trs anos. II. Honorrios advocatcios
mantidos em 10% sobre o montante da condenao. (TRF 3 R. - AC 96.03.0035718 - SP - 1 T. - Rel. Juiz Theotnio Costa - DJU 23.04.1996)".
"404543 - PENSO POR MORTE - PERDA DA CONDIO DE SEGURADO DA
PREVIDNCIA SOCIAL PELO FALECIDO - INEXISTNCIA DE BICE
CONCESSO DO BENEFCIO - COMPETNCIA ABSOLUTA DO JUZO
ESTADUAL - INEXISTNCIA - 1. competente a Justia Estadual para conhecer de
causa em que se discute a concesso de benefcio previdencirio a dependente de
segurado falecido. Inteligncia do art. 109, 3, da Constituio Federal. Preliminar
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Desde o passado, quando se exigia 12 (doze) contribuies para se ter direito

penso por morte, a jurisprudncia se inclinava neste sentido:
"Demonstrado que do falecido se descontaram contribuies mensais em nmero
superior a 12 (doze) , devida a penso a seus dependentes, pois implementados
os requisitos, no prescrevendo o benefcio, - mesmo aps a perda da qualidade de
segurado". (Revista da Previdncia Social, n 161, abril de 1994, p. 301; sem
destaques na fonte).

de incompetncia absoluta rejeitada. 2. A perda da qualidade de segurado do de

cujus no obsta o deferimento da penso por morte a seus dependentes. Aplicao
do art. 26, I, combinado com o art. 102, ambos da Lei n 8.213/91. (TRF 3 R. - AC
96.03.006063-1 - 1 T. - Rel. Juiz Theotonio Costa - DJU 23.07.1996)".
"407197 - PENSO POR MORTE - PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO - A
perda da qualidade de segurado no bice concesso da vantagem em tela, em
se considerando o preenchimento dos requisitos necessrios ao deferimento da
vantagem. (TRF 3 R. - AC 97.03.015493-6 - 1 T. - Rel. Juiz Roberto Haddad - DJU
03.03.1998)".
3.4) Por imperativo do artigo 37 - "caput", da CF/1988, a Administrao Pblica est
jungida legalidade e, com isso, no tem como deixar de aplicar as normas jurdicas
que tratem da matria alusiva que, no caso em apreo, so os artigos 26 - inciso I e
102, da Lei n. 8213/91, onde no se tem qualquer exigncia de continuidade da
condio de segurado para que os dependentes dele faam jus penso por morte.
Demais disso, a natureza muito mais assistencialista da penso por morte, acrescido
do fato de ser ela devida a dependente do falecido, desautorizam qualquer
interpretao que venha de exigir a manuteno da qualidade de segurado do "de
cujus", quando do respectivo bito mesmo sendo irrefutvel sua condio de
segurado.

Preclaros julgadores, como cedio por Vossas Exelencias: A autora no pode fica
merc daquele que eventualmente domine o poder econmico por conta de sua
hipossuficincia, como cedio por este Egrgio Colgio Recursal a igualdade
um apangio do Estado de Direito. (Norberto Bobbio)
Aduzir-mos assim que o juizado especial Federal assumiu o compromisso de
ser a justia do cidado com o intuito de mudar a realidade, isto , os seus
idealizadores partiram da constatao de que existe uma incapacidade do sistema
ideal posto na lei do processo tradicional de dar resposta s causas de pequeno
valor e complexidade. Quanto ao recurso sabemos que o mesmo semelhante
figura do recurso de apelao do processo tradicional, se diferenciaria deste ltimo
por se revestir de um carter DE JUZO DE RETRATAO, embora na prtica este
trao possa ser pouco notado.
Superada a discusso sobre o assunto, ficando clarividente que o houve um
eguivoco, ou mesmo uma precipitao do Juzo de 1 Grau,

requer a autora,

vossa Lata sabedoria, que seja

deferido o pedido de Assistncia Social, e caso,

outro seja o entendimento desta Corte, que seja encaminhado para a 14 Vara deste

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que seja ANULADA A SENTENA que julgou improcedente o Pedido, sendo do

juizado para os demais procedimentos periciais e ao final, lhe ser pralatada nova
Sentena.
DO PEDIDO
Acreditando na JUSTIA para salvaguardar seus Direitos de Cidad brasileira,
origem da presente Ao, a Recorrente espera, de um lado compensar os sacrifcios
e constrangimentos suportados pela demora na soluo de seu infortnio, por outro
ver feita justia.
Por tudo considerado, ser, alm de um ato de justia, um relevante servio
cidadania e defesa da sociedade, posto que qualquer um que estiver desvalido
deve ser socorrido pelo Estado de Direito, que mais que um direito do Estado. A
justa reparao obrigao que a lei impe.
ISTO POSTO, requer a Vossa Excelncia:
1) Seja ANULADA A SENTENA de fls. QUE, Indeferiu o Pedido da Recorrente
com julgamento do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC, em razo
da Improcedncia do Pedido . Prolatada pelo juzo aquo;
2) Seja julgado PROCEDENTE o Recurso Inominado ora interposto pela
Recorrente,
3) Ratifica os, pelos benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA, nos
termos da lei 1.060/50 e 7.510/86, com fundamento na lei 8742/93; no decreto
1.744/95 e artigo 203, inciso V da Constituio Federal, propor
Nestes termos, pede deferimento.

GILSON TENRIO DA SILVA

OAB-PE 26.229

ALMIR VASCONCELOS RAMOS

OAB-PE 26.080

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Recife, 16 de Maro de 2009.

Pgina8

PAULO RICARDO SALES ASSUNO

OAB-PE 006963E

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