PROC. N TST-RR-804.787-2001.

4 - PRESCRIO DO FGTS

A C R D O (3 TURMA) CARP/mp/jr/su Agravo de Instrumento. PRESCRIO DO FGTS - Agravo de Instrumento a que se d provimento, para melhor exame da matria, ante virtual violao do art. 7, XXIX da Constituio da Repblica. Smula 362/TST. RECURSO DE REVISTA - prescrio do fgts. Extinto o contrato de trabalho, de dois anos o prazo prescricional para reclamar em juzo o no-recolhimento da contribuio do FGTS. (Smula 362/TST) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-804.787/2001.4, em que Recorrente FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO e Recorrido JURANDYR VIEIRA LIMA. O Juzo de admissibilidade denegou seguimento ao Recurso de Revista interposto pela Fazenda do Estado de So Paulo por encontrar obstculo na Smula 296 do TST. Nas presentes razes de Agravo, insiste a Agravante no cabimento da Revista, por entender preenchidos os pressupostos de admissibilidade recursal. Contraminuta foi apresentada s fls. 64-67. A Procuradoria-Geral do Trabalho, s fls. 83-84, manifestou-se pelo conhecimento e desprovimento do Agravo de Instrumento. o relatrio. V O T O I - AGRAVO DE INSTRUMENTO 1 - CONHECIMENTO Agravo de Instrumento conhecido, j que presentes os pressupostos de admissibilidade.

2 - MRITO 2.1 - PRESCRIO DO FGTS Trata-se de reclamao trabalhista em que se pretende o pagamento dos depsitos do FGTS de todo o perodo contratual. O Reclamante foi admitido pela Reclamada em 19/07/1968 e aposentou-se em 14/11/1996. Seu contrato de trabalho foi reconhecido em Juzo em 24/05/1974. A Reclamada alega a existncia de prescrio total do direito do Reclamante. O Regional, s fls. 48-49, afirmou que prescrio do direito de ao, que tem como objeto entrega de depsitos do FGTS, trintenria. a a

A ao foi proposta em 22/06/1999 e o contrato foi rescindido em 14/11/1996. Esclareceu o Regional que no existe elemento que demonstre o exerccio de opo pelo FGTS anterior Constituio da Repblica, quando a Lei n 5.107/66 exigia essa formalidade, e todos os empregados passaram para o regime do FGTS a partir da nova Constituio. Como no h comprovao da opo antes de 1988, no se pode obrigar a Reclamada ao pagamento dos depsitos do FGTS deste perodo. Para o Reclamante, como empregado celetista, as disposies do art. 39, 3, da Constituio da Repblica, no lhe alcanam. A relao mantida entre as partes era de emprego, e como tal continuou a ser aps o advento da Carta Magna. Nem mesmo as disposies do art. 19 do ADCT modificaram a situao. O fato de o Autor passar a ser estvel no modificou a natureza jurdica do seu contrato. Na Revista, s fls. 55-59, a Reclamada aponta violao dos arts. 7, inciso XXIX, e 19 do ADCT da Constituio da Repblica, e atrito com a Smula n 362 do TST e transcreve arestos para demonstrao de dissenso jurisprudencial. Afirma que o Reclamante adquiriu a estabilidade constitucional decorrente do art. 19 do ADCT da Constituio de 1988, e o vnculo empregatcio foi reconhecido em razo do proc. 1163/73, da 3 Vara do Trabalho da Capital e nunca fez opo pelo FGTS.

Afirma que, a partir da Constituio da Repblica de 1988, no se h falar em prescrio trintenria em relao aos depsitos do FGTS, independentemente de sua natureza jurdica, ante o fato de ter sido elencado, de forma expressa, no art. 7, inciso III, como direito trabalhista. Ante uma virtual violao do art. 7, XXIX da Constituio da Repblica, dou provimento ao Agravo de Instrumento, para melhor exame da Revista. II - RECURSO DE REVISTA 1 - CONHECIMENTO 1.1 - PRESCRIO DO FGTS Trata-se de reclamao trabalhista em que se pretende o pagamento dos depsitos do FGTS de todo o perodo contratual. O Reclamante foi admitido pela Reclamada em 19/07/1968 e aposentou-se em 14/11/1996. Seu contrato de trabalho foi reconhecido em Juzo em 24/05/1974. A Reclamada alega a existncia de prescrio total do direito do Reclamante. O Regional, s fls. 48-49, afirmou que a prescrio do direito de ao, que pretende obter como condenao a entrega de depsitos do FGTS, trintenria. A ao foi proposta em 22/06/1999 e o contrato foi rescindido em 14/11/1996. Esclareceu o Regional que no existe elemento que demonstre o exerccio de opo pelo FGTS anteriormente Constituio da Repblica, quando a Lei n 5.107/66 exigia tal formalidade. Todos os empregados passaram para o regime do FGTS a partir da nova Constituio. Como no h comprovao da opo antes de 1988, no se pode obrigar a Reclamada ao pagamento dos depsitos do FGTS deste perodo. Na Revista, s fls. 55-59, a Reclamada aponta violao dos arts. 7, inciso XXIX, e 19 do ADCT da Constituio da Repblica, atrito com a Smula n 362 do TST e transcreve arestos para demonstrao de dissenso jurisprudencial. Afirma que o Reclamante adquiriu a estabilidade constitucional decorrente do art. 19 do ADCT da

Constituio de 1988, e o vnculo empregatcio reconhecido em razo do proc. 1163/73, da 3 Vara do Trabalho da Capital e nunca fez opo pelo FGTS. A extino do contrato deu-se em 14/11/1996. O ajuizamento da ao em 22/06/1999. Conheo do Recurso de Revista por violao do art. 7, XXIX da Constituio da Repblica. 2 - MRITO 2.1 - PRESCRIO DO FGTS A Jurisprudncia do TST consagra que, mesmo no pleito de no-recolhimento do FGTS, deve ser respeitado o prazo bienal previsto no artigo 7, inciso XXIX da Constituio da Repblica, para o ajuizamento da Reclamatria Trabalhista. Se no ultrapassado o prazo, o empregado pode postular o no-recolhimento do FGTS relativo aos 30 anos anteriores, consoante entendimento das Smulas 95 e 362 do TST (IUJRR n 272.181/96- Min. Carlos Alberto Reis de Paula - TP-DJ 08-06-2001). Na hiptese, o marco inicial do prazo prescricional, ou seja, a extino do contrato de trabalho pelo advento do Regime Jurdico nico deu-se em 14/11/1996, enquanto a ao foi proposta em 22/06/1999, aps o binio previsto no artigo 7, inciso XXIX, da Constituio da Repblica. Prescrito, pois, o direito de o Reclamante postular o no-recolhimento do FGTS. Dou provimento ao Recurso de Revista para acolher a prescrio bienal e julgar improcedente a reclamao, invertidos os nus de sucumbncia, isento. ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao Agravo de Instrumento. Conhecer do Recurso de Revista por virtual violao do art. 7, XXIX da Constituio da Repblica e, no mrito, dar-lhe provimento para julgar improcedente a reclamao, invertido o nus da sucumbncia, isento. Braslia, 04 de fevereiro de 2004. CARLOS ALBERTO REIS DE PAULA

Relator

Ciente:
Representante do Ministrio Pblico

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