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2 Vara do Trabalho de Franca SP Processo n. 1403.79.2010 fl.

TERMO DE AUDINCIA
Processo n. 1403.79.2010
Aos dezenove (19 quarta-feira) dia do ms de janeiro do ano de dois mil e onze, s 12h14min, na sala de audincia desta Vara, sob a Presidncia do Meritssimo Juiz do Trabalho, Doutor ALBERTO CORDERO DONHA, foram apregoados os litigantes: FLAVIANA BARBOSA GERA, reclamante, e BANCO SANTANDER (BRASIL) S.A., reclamado. Ausentes as partes. Proposta final de conciliao prejudicada. Submetido o processo a julgamento, pela Vara foi proferida a seguinte

SENTENA
RELATRIO
FLAVIANA BARBOSA GERA, qualificado na inicial, ajuizou reclamao trabalhista em face de BANCO SANTANDER (BRASIL) S.A., aduzindo, em sntese, que: laborou para o reclamado, no perodo de 16/9/1998 a 4/1/2010, quando foi dispensada sem justa causa e exercia o cargo de gerente de atendimento e recebia salrio mensal de R$3.829,09; alm do salrio mensal fixo, recebia comisses pela venda de produtos (valor mdio mensal de R$700,00 e auxlio alimentao, que devem integrar o salrio para os efeitos legais; laborava em regime extraordinrio sem a devida contraprestao e sem usufruir o intervalo legal. Em razo disso, postulou a integrao ao salrio das comisses e do auxlio refeio, com reflexos sobre 13 salrio, frias + 1/3, FGTS + 40%, gratificaes e complementao de aposentadoria e para clculo de horas extras e reflexos, horas extras e diferenas de horas extras e reflexos, multa (indenizao) de uma hora pela supresso do intervalo para refeio e descanso, quinze minutos extras dirios pela no observncia do disposto no artigo 384 da CLT, multa prevista no art. 467 da CLT e honorrios advocatcios. Requereu os benefcios da assistncia judiciria gratuita e expedio de ofcios aos rgos que indicou. Deu causa o valor de R$30.000,00. Juntou documentos. Recusada a proposta conciliatria, o reclamado apresentou defesa escrita s fls. 123/177, na qual requereu a retificao do polo passivo e arguiu, em preliminar, carncia de ao, inpcia da petio inicial e prescrio. Quanto ao mrito, alegou que: os pedidos no so por ele devidos pelos motivos ali expostos, pugnando pela total improcedncia da ao. Requereu compensao/deduo e condenao da autora por litigncia de m-f. Juntou documentos. Realizada audincia (fls. 118/122), na qual, rejeitada a proposta de conciliao, foram ouvidos a reclamante, o preposto do reclamado e quatro testemunhas. Sem outras provas, foi encerrada a instruo processual.

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Razes finais pela autora s fls. 595/615 e pelo ru s fls. 617/619. Restaram infrutferas todas as tentativas de conciliao. O RELATRIO.

FUNDAMENTAO
Retificao do polo passivo No assiste razo ao reclamado, visto que, conforme se infere da petio inicial, a ao j foi ajuizada em face do BANCO SANTANDER (BRASIL) S. A., tal como consta nos cadastros desta Vara. Inpcia da petio inicial Presentes os requisitos do artigo 840 da CLT, indefere-se o pedido de decretao da inpcia da petio inicial, mesmo porque referido dispositivo exige apenas uma breve exposio dos fatos de que resultem os pedidos, o que restou plenamente atendido no caso dos autos. Alm disso, foi possibilitado ao reclamado o exerccio amplo do direito de defesa, no havendo nenhum prejuzo ao mesmo. Carncia de ao ao, quais pedido. Ocorre carncia de ao na falta de quaisquer das condies da sejam, legitimidade, interesse e possibilidade jurdica do

Legitimidade titularidade ativa e passiva, a pertinncia subjetiva da ao. A legitimao ativa cabe ao titular do direito material afirmado na pretenso, enquanto a legitimidade passiva recai na pessoa de quem se afirma ser sujeito passivo da relao jurdica trazida ao Juzo. No presente feito, a reclamante pleiteia verbas de natureza trabalhista, alegando que o reclamado o responsvel pelo seu adimplemento. Portanto, o demandado est legitimado a figurar no polo passivo da reclamao. O interesse de agir se constitui na necessidade da interveno jurisdicional como remdio indispensvel para a satisfao de uma pretenso. A autora recorre ao Judicirio pretendendo obter o reconhecimento de supostos direitos, diante da impossibilidade de v-los satisfeitos por outros meios. Possui, portanto, interesse de agir. Existe possibilidade jurdica do pedido na ausncia de expressa vedao legal pretenso da autora. No havendo qualquer impeditivo aos pedidos formulados, encontra-se presente esta condio da ao. Os fatos articulados na defesa se confundem com o mrito da reclamao e com ele sero apreciados. Rejeitam-se, pelo exposto, as preliminares arguidas.

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Prescrio A Constituio Federal, em seu artigo 7, XXIX, garante aos empregados o direito de: ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. Assim sendo e declaram-se prescritos todos de 20/8/2005, nos termos do Repblica e Smula n. 308 do do mrito, nos termos do art. tendo sido ajuizada a ao em 20/8/2010, os direitos cuja exigibilidade se operou antes artigo 7, inciso XXIX, da Constituio da C. TST, os quais ficam extintos com resoluo 269, IV, do CPC.

Insta frisar que, ao contrrio do alegado na defesa, no h prescrio do pedido referente integrao ao salrio da parcela denominada "vantagem individual", visto que se trata de parcelas sucessivas com previso em lei, aplicando-se a prescrio parcial, conforme entendimento consubstanciado na Smula n. 294 do C. TST. Integrao ao salrio das comisses e da vantagem individual reflexos Afirma a reclamante que: alm do salrio fixo, recebia tambm comisses pela venda de produtos que atingiam em mdia a importncia mensal de R$700,00; referida importncia deve integrar seu salrio nos termos da Smula n. 93 do C. TST; em janeiro de 2002, ocorreu alterao contratual, pois o reclamado atribuiu parcela sob o ttulo de "vantagem individual", que tem natureza salarial fixa e compe tambm o salrio. Assim requereu a integrao ao salrio das comisses e da vantagem individual com reflexos nas demais verbas. O reclamado se defendeu, argumentando que: a autora recebia ordenado e gratificao de funo; os empregados do reclamados ofertam outros produtos como seguros de autos, de vida e residenciais, ttulos, etc., que no so do reclamado, mas de outras empresas como SEGURADORA MARTIMA, PORTO SEGURO, ICATU, etc.; a corretagem e comercializao desses produtos feita pela Santander S. A. Servios Tcnicos, Adminstrativos e de Corretagem e Seguros, que no mantm qualquer relao empregatcia com a autora; as comisses por ela recebidas eram pagas at abril de 2007 por essas empresas, sendo que o reclamado assumiu tal compromisso apenas a partir de maio de 2007, com o devido pagamento em folha, inclusive dos reflexos devidos; no perodo anterior a maio de 2007, os valores eram depositados pelas empresas na conta bancria da autora e no atingiam a mdia mensal superior a R$50,00, ficando impugnado o valor da inicial. Inicialmente, preciso frisar que os recibos de pagamento de fls. 202/230 no foram infirmados por nenhuma prova dos autos, razo por que fica reconhecido que a autora, observado o perodo no abrangido pela prescrio, sempre recebeu apenas os valores neles discriminados, com exceo do perodo de 20/8/2005 a 30/4/2007, durante o qual o prprio reclamado admitiu que ela recebia comisses mediante depsito em conta bancria, que eram pagas pelas empresas mencionadas na defesa. Feita essa considerao, verifica-se dos recibos juntados que a autora, ao contrrio do alegado na inicial, nunca recebeu a parcela denominada "vantagem individual", razo por que fica indeferido de plano o pedido de integrao ao salrio de aludida parcela e respectivos reflexos nas demais verbas trabalhistas.

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No que tange s comisses, os recibos juntados comprovam a tese da defesa, no sentido de que elas, a partir de 1/5/2007, passaram a ser pagas pelo prprio reclamado, mediante a correta discriminao nos recibos nos valores ali constantes. Como a reclamante no produziu, como lhe competia a teor do que dispem os artigos 818 da CLT e 333 do CPC, nenhuma prova capaz de infirmar os recibos, fica reconhecido que ela, a partir de 1/5/2007, recebeu apenas os valores das comisses discriminados nos recibos, ficando, por isso, afastada a alegao do recebimento da quantia mensal de R$700,00 por ms. Analisando-se os recibos juntados, verifica-se que o reclamado procedeu correta integrao ao salrio das comisses pagas a partir de 1/5/2007, efetuando o pagamento das demais verbas trabalhistas de forma correta e legal. Por isso, ficam indeferidos os pedidos de diferenas de verbas trabalhistas pela integrao ao salrio das comisses no perodo de 1/5/2007 at a resciso contratual, visto que houve o correto pagamento das comisses, mediante discriminao nos recibos, e a devida integrao ao salrio para pagamento dos demais direitos trabalhistas. Em relao ao perodo anterior (de 20/8/2005 a 30/4/2007), a prpria defesa admitiu a existncia do pagamento das comisses por empresa do mesmo grupo econmico e no fez nenhuma alegao de que a venda de produtos teria sido feita sem seu consentimento ou fora do horrio e local de trabalho. Ao contrrio, pelo que se infere da defesa, a venda dos produtos era feita por determinao do prprio reclamado, tanto que ele assumiu o pagamento das comisses a partir de 1/5/2007. Assim sendo e considerando que as comisses recebidas pelo empregado tem natureza eminentemente salarial nos termos do artigo 457 da CLT, independentemente de habitualidade, este Juzo reconhece, com base no entendimento consubstanciado na Smula n. 93 do C. TST, que o valor das comisses recebidas pela obreira no perodo de 20/8/2005 a 30/4/2007, ainda que pagas "extra folha" por empresa do mesmo grupo econmico, integra o salrio da reclamante para todos os efeitos legais. Dessa forma e considerando que a prpria defesa admite que os valores eram creditados em conta bancria "por fora", fato corroborado pelos recibos, condena-se o reclamado a pagar em favor da autora os reflexos das comisses pagas no perodo de 20/8/2005 a 30/4/2007 sobre as seguintes verbas trabalhistas: frias + 1/3, dcimo terceiro salrio e depsitos de FGTS. Em razo da ausncia de prova em tal sentido, os valores sero apurados em regular liquidao de sentena, por simples clculos, observando-se, para tanto, a mdia mensal apurada no perodo de maio de 2007 at dezembro de 2010, a ttulo de comisses, constante nos recibos juntados com a defesa, mesmo porque, na inicial, no h qualquer alegao de reduo do valor das comisses a partir de maio de 2007. Indefere-se o pedido de reflexos sobre aviso prvio e multa de 40%, pois, conforme demonstra o TRCT de fl. 19, foi a autora quem pediu demisso. Tambm no procede o pedido de incidncia reflexiva sobre a complementao de aposentadoria, porquanto no h nos autos nenhuma prova de que a autora recebe tal parcela.

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Por fim, fica indeferido o pedido de gratificaes, pois no h nenhuma prova de que a gratificaes calculadas sobre o salrio recebido.

reflexos sobre autora recebia

Integrao ao salrio do auxlio refeio - reflexos Conforme previsto no art. 6 do Decreto n. 5, de 14/01/91, que regulamentou a Lei n. 6.321/76, a parcela paga a ttulo de auxlioalimentao no tem natureza salarial, no se incorpora remunerao para quaisquer efeitos, no constitui base de incidncia de contribuio previdenciria ou do Fundo de Garantia do Tempo de Servio e nem se configura como rendimento tributvel do trabalhador. No caso dos autos, as convenes coletivas juntadas pela prpria autora comprovam que o auxlio refeio foi convencionado, com a ressalva de que no tem "natureza remuneratria", nos termos da Lei n. 6.321/1976. Assim sendo e considerando que o reconhecimento das convenes e acordos coletivos se trata de mandamento constitucional (artigo 7, XXVI), reconhece-se que o auxlio refeio recebido pela autora, no curso do contrato, no tem carter salarial, nos termos da Lei n. 6.321/76 e conforme entendimento consubstanciado na OJ n. 133 da SDI I TST. Portanto, indefere-se o pedido de integrao ao salrio para os efeitos legais do auxlio refeio, no fazendo jus a autora ao recebimento das diferenas da decorrentes. Horas extras - reflexos Alegou a autora que: trabalhava, nos dias normais, das 7h s 20h30min/21h, com intervalo de vinte minutos; e nos dias de maior movimento, denominados "dias de pico", das 7h s 21h30min/22h, com intervalo de vinte minutos; os dias de pico eram em mdia os 10 primeiros dias do ms, as segundas-feiras e os dias posteriores aos feriados; no era permitida a anotao correto dos horrios nos controles. Em razo disso, postulou a condenao do reclamado ao pagamento de horas extras alm da oitava diria com adicional de 50% e reflexos. O reclamado argumentou que: a autora, desde dezembro de 2003, exerceu a funo de gerente operacional/atendimento; no havia na agncia autoridade maior do que a autora e o gerente geral; por isso, a autora se enquadra na exceo prevista no artigo 62, II, da CLT, no fazendo jus ao recebimento de horas extras, tanto que ela era dispensada da assinatura do ponto; em no sendo aplicado o artigo 62, II, da CLT, deve ser enquadrada a autora na exceo prevista no artigo 224, 2, da CLT; a autora laborava das 9h s 18h, com uma hora de intervalo; a partir de julho de 2006, a autora passou a anotar sua jornada no ponto eletrnico, que registra todas as horas trabalhadas, inclusive as extraordinrias, com o devido pagamento; os dias de pico so no mximo quatro por ms; o sistema de ponto eletrnico, implantado em 2005, mediante crach funcional no relgio coletor, permite anotao de jornada de trabalho de maneira uniforme, segura e confivel; todas as horas extras realizadas pelo empregado so registradas e no so passveis de alterao, e quando no so passveis de compensao, so corretamente remuneradas; o sistema ainda permite que o empregado compense at duas horas extras dirias durante a semana, amparado em acordo individual celebrado com o Banco, denominadas nos controles de "HORAS EXTRAS COMPENSVEIS".

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Verifica-se, pois, pelas prprias alegaes da defesa, que, de fato, a autora no se enquadra na exceo prevista no artigo 62, II, da CLT, pois foi admitido que ela se submeteu ao controle de jornada, atravs do ponto eletrnico, a partir de julho de 2006, inclusive com pagamento de horas extras, fato comprovado pelos recibos juntados (v.g. fl. 218). Todavia, a prpria defesa admite que no houve qualquer alterao na funo no perodo no abrangido pela prescrio. Ora, se a autora enquadrasse na exceo prevista no art. 62, II, da CLT, no haveria certamente necessidade de apontamento de horrios nos controles de ponto eletrnico e tampouco pagamento de horas extras, ainda que em determinado perodo, pois a prpria defesa admite que no houve alterao das funes no perodo no abrangido pela prescrio. Alm disso, a prova oral produzida em audincia comprovou que a reclamante exercia apenas a funo de gerente de atendimento, estando subordinada ao gerente geral da agncia (confira-e, por exemplo, o depoimento dado pela ltima testemunha ouvida pelo prprio reclamado fl. 121), no possuindo amplos poderes de mando e gesto, com atribuies capazes de pr em risco a prpria atividade do reclamado. Ante o exposto, reconhece-se que a autora no tinha amplos poderes de direo, como contratar e dispensar empregados, autorizar operaes de crdito, estando subordinada ao gerente geral da agncia, sem poderes para tomar decises que pudessem pr em risco a prpria atividade do reclamado. Assim no se aplica ao caso dos autos o disposto no artigo 62, II, da CLT, aplicando-se, em todo o perodo no abrangido pela prescrio a jornada de oito horas, conforme previsto no art. 224, 2, da CLT e Smula n. 287 do C. TST. Em relao aos horrios trabalhados, o reclamado, para comprovar suas assertivas, juntou os controles de fls. 231/273, referentes ao perodo de 1/7/2006 a 30/12/2009. Todavia, as duas testemunhas ouvidas pela autora confirmaram que os horrios anotados nos controles no retratam a realidade, sendo que a primeira delas afirmou que a autora trabalhava das 7h s 19h/20h nos dias normais e at s 20h30min/21h nos dias de pico (fls. 119/120). De outra parte, as duas testemunhas ouvidas pelo ru s fls. 120/121, apesar de terem dito que elas prprias assinalam seus horrios de trabalho corretamente nos controles, no soube dizer, com preciso, se tal fato tambm ocorria com a autora, pois no presenciavam o horrio de entrada da autora e tampouco o horrio de sada. Note-se que a ltima testemunha ouvida pelo banco, quanto ao intervalo, declarou que a autora dispunha de uma hora, mas no soube dizer se o mesmo "era integralmente cumprido" (fl. 121). Portanto, considerando que as testemunhas do ru no presenciavam os horrios praticados pela autora e diante do depoimento dado pelas duas primeiras testemunhas ouvidas, verifica-se que os controles juntados com a defesa no retratam a real jornada praticada pela autora, razo pela qual ficam declarados imprestveis e nulos quanto aos horrios neles constantes, nos termos do art. 9 da CLT. importante frisar que prevalece no Direito do Trabalho o princpio da primazia da realidade, dado o estado de sujeio em que se encontra o empregado no curso do contrato, razo pela qual ho de prevalecer os horrios efetivamente praticados pela autora e declarados pela prova

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oral, no se havendo falar em violao aos artigos 5, XXXVI, e 7, XXVI, da Constituio Federal e 59 e 224, 2, da CLT, e 368 do CPC, mesmo porque de se esperar do empregador o efetivo cumprimento das normas trabalhistas, notadamente o mais basilar dos direitos, que de assegurar ao empregado a anotao da real jornada pratica nos controles, em face da garantia constitucional da proteo dignidade da pessoa e da valorizao do trabalho humano. Assim sendo e considerando a prova oral coligida e diante dos termos da inicial e da contestao e diante do que mais consta dos autos, reconhece-se que, de fato, a reclamante, no perodo no abrangido pela prescrio, cumpriu, em mdia, as seguintes jornadas: a) nos dias normais: das 7h s 19h, de segunda a sexta-feira, com intervalo de trinta minutos; e b) nos dias de pico - assim considerados os dias teis do dia primeiro ao dia dez de cada ms e os dias posteriores aos feriados -: das 7h s 20h30min, de segunda a sexta-feira, com trinta minutos de intervalo. Insta frisar que no h que se falar em acordo para compensao de jornada e tampouco banco de horas, ante as alegaes da prpria defesa apresentada e tambm porque no havia nem mesmo a correta assinalao dos horrios nos controles e a jornada ultrapassava dez horas dirias. Portanto, verifica-se que a autora laborava alm da jornada legal, mas no recebia a devida contraprestao, conforme demonstram os recibos juntados, razo por que fica o reclamado condenado a pagar em favor da mesma as horas extras com adicional legal de 50% (cinqenta por cento), consideradas como extras as laboradas alm da oitava diria, em valores a serem apurados em liquidao de sentena, observando-se os seguintes parmetros: a) a quantidade de horas extras ser apurada ms a ms, observando-se a prescrio acolhida, os dias efetivamente trabalhados e a jornada acolhida acima; b) o salrio-hora ser apurado ms a ms, com base na evoluo salarial da autora, integrando ao salrio para tais efeitos o somatrio de todas as verbas salariais e habituais, entre outras: ordenado, gratificao de funo, adicional por tempo de servio, comisses e a parcela denominada "PREM CAMP EURO MANIA", visto que so verbas salariais e eram pagas com habitualidade, nos termos do art. 457 da CLT e Smula n. 264 do C. TST. Alm disso, h previso expressa nos acordos coletivos no sentido de que a hora extra ter como base de clculo o somatrio de todas as verbas salariais (confira-se, por exemplo, clusula oitava, 2, de fl. 376). Note-se que o prprio reclamado, admitindo a natureza salarial de tais parcelas, integrava-as ao salrio para efeitos de recolhimento do FGTS, conforme se infere dos recibos juntados. Em relao s comisses, observar-se- o quanto j decidido a esse respeito em tpico anterior. O divisor a ser adotado ser o de 220, conforme Smula n. 343 do C. TST; e c) para se evitar o to indesejado enriquecimento sem causa, defere-se a compensao dos valores comprovadamente pagos sob o mesmo ttulo, desde que se refiram aos mesmos perodos. Em face da habitualidade, as horas extras com adicional de 50% integram a remunerao da autora, razo por que ficam deferidos os seus reflexos sobre: descansos semanais remunerados (sbados, domingos e feriados), nos termos da Smula n. 172 do C. TST e conforme previso contida nos acordos coletivos (como por exemplo, clusula oitava de fl. 376), dcimo terceiro salrio, frias + 1/3 e depsitos de FGTS.

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No devida a incidncia reflexiva sobre o aviso prvio e a multa de 40%, pois, conforme demonstra o TRCT de fl. 19, foi a autora quem pediu demisso. Em que pese o sbado do bancrio seja dia til no trabalhado, conforme Smula n. 113 do C. TST, foram deferidos os reflexos das horas extras com adicional de 50% sobre tais dias, ante a previso expressa nos instrumentos coletivos juntados aos autos, respeitando-se, porm, as respectivas pocas de vigncia. No h que se falar em integrao dos reflexos das horas extras em descansos semanais remunerados base de clculo dos demais reflexos, sob pena de pagamento em duplicidade, sendo que a matria j se encontra pacificada pela OJ-SDI-1-TST n. 394. Tratando-se de verba de natureza salarial, defere-se a incidncia do FGTS, razo de 8%, sobre os valores apurados a ttulo de reflexos de horas extras com adicional de 50% sobre descansos semanais remunerados (sbados, domingos e feriados) e dcimo terceiro salrio, nos termos do artigo 15 da Lei n. 8.036/90. Insta frisar que os valores apurados a ttulo de FGTS, decorrentes desta sentena, devero ser depositados nas conta vinculada da autora, visto que a resciso contratual ocorreu por sua iniciativa, sendo, pois, vedado o levantamento. Tendo em vista que os quinze minutos de descanso, previstos no artigo 384 da CLT, j se encontram inseridos na jornada acima acolhida e, por isso, sero remunerados como extras conforme j deferido, j se encontra abrangido o pedido formulado no item "12.13" da inicial, de tal sorte que o novo deferimento de seu pagamento, como remunerao ou indenizao, implicaria autntico pagamento em duplicidade, o que vedado por lei. Multa (indenizao) equivalente a uma hora por dia pela no concesso do intervalo legal para refeio e descanso, nos termos do artigo 71, 4, da CLT Conforme decidido acima, a autora, apesar de cumprir jornada de trabalho superior a seis horas por dia de trabalho, usufrua intervalo para refeio e descanso de apenas trinta minutos por dia. O intervalo legal para refeio constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica, de modo que o pargrafo 3 do art. 71 da CLT, que estabelece a nica hiptese prevendo sua reduo deve ser interpretado de forma restritiva, razo pela qual no h amparo legal para a reduo do intervalo mediante conveno ou acordo coletivo, conforme entendimento j pacificado pela OJ n. 342 do C. TST. No caso dos autos, a parte reclamada no trouxe aos autos nenhum documento que comprove o preenchimento dos requisitos previstos no artigo 71, 3, da CLT, a justificar a concesso de intervalo inferior ao legalmente previsto. Ora, de acordo com a norma inserta no art. 71, 4, da CLT, aplicvel tambm aos bancrios, a no concesso total ou a concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo enseja a remunerao total do perodo correspondente com acrscimo de no mnimo 50% (inteligncia da OJ n. 307 da SDI I do C. TST), pouco importando se a no concesso do intervalo implica

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labor alm da jornada legalmente permitida ou se o intervalo foi concedido de forma parcial. Portanto, a reclamante faz jus ao recebimento de uma hora por dia de efetivo trabalho, com acrscimo de 50%, conforme previsto pelo artigo 71, 4, da CLT, e OJ n. 354 da SDI-I-TST, no se havendo falar em deferimento apenas do adicional ou de apenas o tempo restante do intervalo, pois a parcela possui natureza salarial, consoante j pacificado pela OJ n. 354 da SDI-I-TST. importante frisar que o deferimento neste tpico no se confunde com eventuais horas extras pagas pelo reclamado e com as horas extras deferidas no tpico anterior, possuindo natureza jurdica diversa, razo por que no h que se falar em bis in idem, e tampouco em compensao ou deferimento do adicional diverso de 50%, visto que no se trata de parcela paga sob o mesmo ttulo. Os valores deferidos sero apurados ms a ms, por simples clculos, observando-se os seguintes parmetros: a) a quantidade de horas ser apurada ms a ms, razo de uma hora por dia de efetivo trabalho, observando-se a prescrio acolhida; b) a apurao do salrio-hora ser feita nos mesmos moldes j determinados no item anterior, nos termos do artigo 71 da CLT e 457 da CLT; e c) Indefere-se a compensao, uma vez que, como j frisado, no h nos autos nenhum comprovante de pagamento da mesma parcela. Em que pese j esteja pacificado o entendimento de que a parcela possui natureza salarial (OJ n. 354 da SDI-I-TST), defere-se o pagamento apenas a ttulo de indenizao, nos limites do pedido, para que no haja julgamento ultra ou extra petita. Entretanto, o fato de o autor postular a parcela a ttulo de indenizao ou multa no pode causar prejuzos UNIO, razo pela qual, para efeitos previdencirios, reconhece-se que a parcela possui natureza salarial conforme j pacificado, devendo, em execuo de sentena, haver a incidncia legal das contribuies previdencirias sobre os valores apurados a tal ttulo. Multa do Artigo 467 da CLT A multa prevista no art. 467 da CLT somente aplicvel se no houver controvrsia a respeito das verbas rescisrias e estas no forem quitadas na primeira audincia. Portanto, indefere-se a multa prevista no art. 467 da CLT, tendo em vista a controvrsia instaurada nos autos a respeito das parcelas postuladas a ttulo de verbas rescisrias. Ofcios Diante das irregularidades constatadas no presente feito, defere-se a expedio de ofcio ao rgo do Ministrio do Trabalho e Emprego local, enviando-lhe cpia da presente sentena, a fim de que sejam tomadas as providncias cabveis, nos termos do Provimento GP-CR n. 2/2007, que

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alterou o Captulo PROV da Consolidao das Normas da Corregedoria do Egrgio TRT 15 Regio. No restou demonstrada a prtica de nenhuma irregularidade que justificasse a expedio de ofcios aos demais rgos mencionados na petio inicial. Assistncia Judiciria Gratuita Defiro reclamante os benefcios da assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 790, 3, da CLT, isentando-a do pagamento das despesas processuais, eis que presentes os requisitos legais, tendo em vista a declarao de pobreza de fl. 16, que no foi infirmada por qualquer prova dos autos. Honorrios advocatcios No processo do trabalho, a condenao em honorrios no decorre da mera sucumbncia (artigos 20 e 21 do CPC), mas exige que a parte esteja assistida por sindicato da categoria profissional e comprove a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo ou se encontre em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. No caso dos autos, no esto presentes todos os requisitos da Lei n. 5.584, de 26.06.70 e da Smula n. 219 do TST, uma vez que no h prova de que a autora esteja assistida pelo sindicato de sua categoria profissional, razo pela qual resta indevida a condenao em honorrios advocatcios. indevido tambm o ressarcimento de despesas, pleiteado com amparo no princpio da reparao integral, por no se aplicar o disposto nos artigos 389 e 404 do Cdigo Civil, art. 133 da CF/88 e art. 22 da Lei n. 8.906/94 ao caso em exame, uma vez que h regra prpria na rea trabalhista. Compensao/deduo Defere-se a compensao/deduo dos valores comprovadamente pagos sob os mesmos ttulos das parcelas deferidas, desde que se refiram aos mesmos perodos, observando-se o quanto j decidido a esse respeito nos tpicos prprios. Litigncia de m-f No h que se falar em aplicao de multa ou indenizao por litigncia de m-f a qualquer das partes, pois no se vislumbrou a ocorrncia de conduta inserida naquelas hipteses previstas no artigo 17 do CPC ou mesmo a existncia do elemento subjetivo m-f, sendo que a mera rejeio dos pleitos no induz necessariamente ocorrncia de conduta censurvel. Recolhimentos previdencirios e imposto de renda O fato gerador da contribuio previdenciria e do imposto de renda o pagamento de valores correspondentes s parcelas deferidas nesta deciso, sobre as quais haja a incidncia legal, observadas as diretrizes j pacificadas, inclusive quanto forma de clculo, pelos artigos 74 e seguintes da Consolidao dos Provimentos da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho e pela Smula n. 368 do Colendo TST.

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As contribuies previdencirias sobre as verbas deferidas em sentenas proferidas por esta Justia Especializada decorrem de imperativo legal (artigo 43 da Lei n. 8.212/91, artigos 114, VIII, e 195 da Constituio da Repblica de 1988 e artigo 876, pargrafo nico, da CLT), devendo cada parte arcar com a sua quota respectiva, observados os ditames legais, nos termos da OJ n. 363 da SDI-I-TST, inclusive a condio de optante pelo SIMPLES da reclamada se for o caso. Para os efeitos do disposto no artigo 832, 3, da CLT, declara-se que todas as parcelas deferidas so de natureza jurdica salarial, com exceo apenas das frias indenizadas + 1/3 e FGTS. O imposto de renda incidente sobre as verbas deferidas nas sentenas proferidas por esta Justia Especializada decorre de imperativo legal (art. 43 do CTN, art. 153, inciso III, da Constituio Federal de 1988 e art. 43 do Decreto n. 3.000, de 26/03/99, que regulamentou o Imposto de Renda), devendo ser arcado exclusivamente pela reclamante, nica beneficiria dos crditos deferidos, conforme art. 43 do Decreto n. 3.000/99. Assim, fica autorizada a reteno do crdito da autora das contribuies previdencirias e do imposto de renda, legalmente devidos por ela.

DISPOSITIVO
ISSO POSTO, decide a JUSTIA DO TRABALHO, pela 2 Vara de Franca/SP, afastar as preliminares arguidas, declarar prescritos todos os direitos cuja exigibilidade se operou antes de 20/8/2005, os quais ficam extintos com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC, e julgar PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na presente RECLAMAO, para condenar o reclamado, BANCO SANTANDER (BRASIL) S.A., a pagar reclamante, FLAVIANA BARBOSA GERA, a importncia correspondente s seguintes verbas, observados a prescrio acolhida e os estritos termos da fundamentao que integra este dispositivo para todos os efeitos legais: a) reflexos das comisses pagas no perodo de 20/8/2005 a 30/4/2007 sobre: frias + 1/3, dcimo terceiro salrio e depsitos de FGTS; b) horas extras com adicional de 50% e reflexos; c) FGTS, razo de 8%, sobre os valores apurados a ttulo de reflexos de horas extras com adicional de 50% sobre descansos semanais remunerados (sbados, domingos e feriados) e dcimo terceiro salrio; e d) indenizao consistente no pagamento de uma hora por dia de efetivo trabalho, com acrscimo de 50%, conforme previsto pelo artigo 71, 4, da CLT. Sobre os valores, a serem apurados em liquidao de sentena, por simples clculos, incidiro, na forma da lei, correo monetria, observando-se o disposto na Smula n. 381 do C. TST, e juros de mora, estes devidos desde a propositura da ao, razo de 1% ao ms, nos termos do art. 39 da Lei n. 8.177/91 e art. 883 da CLT.

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Os valores apurados a ttulo de FGTS, decorrentes desta sentena, devero ser depositados nas conta vinculada da autora, na forma da fundamentao supra. No momento oportuno, o reclamado dever comprovar recolhimentos previdencirios, facultando-se ao mesmo o direito de reter valores devidos a ttulo de INSS e IRPF, observados os parmetros fundamentao supra, o Provimento 01/96 da Corregedoria Geral da Justia Trabalho e a Smula 368 do C.TST. os os da do

Aps o trnsito em julgado, expea-se o ofcio determinado no corpo do julgado. Custas, pelo reclamado, no importe de R$400,00, calculadas sobre o valor de R$20.000,00, arbitrado provisoriamente condenao. Intimem-se as partes.

ALBERTO CORDERO DONHA


Juiz do Trabalho