EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE ANDRADINA ESTADO DE SO PAULO.

Recorrente: Recorrido: INSTITUTO NACIONAL Processo n

DO

SEGURO SOCIAL-INSS.

, por sua advogada e bastante procuradora in fine, nos autos do processo em epgrafe, que ora tramita perante esse Respeitvel Juzo, no se conformando, data vnia, com a respeitvel deciso exarada por V. Exa., vem com a devida venia e costumeiro respeito, TEMPESTIVAMENTE, interpor o competente RECURSO DE SENTENA Como lhe faculta o Art. 5 da Lei 10.259/01, o fazendo nos melhores termos de direito e na forma a seguir articuladamente aduzida nas inclusas laudas. Termos em que, requerendo, aps as formalidades legais, a remessa dos autos nclita Turma Julgadora desse Egrgio Juizado Especial Federal, anotando-se que o Autor beneficirio de atividade jurisdicional gratuita. Pede e Espera Deferimento. Andradina SP, 29 de Outubro de 2012. - ADVOGADA

RAZES RECURSAIS

Recorrente: Recorrido: INSTITUTO NACIONAL Processo n

DO

SEGURO SOCIAL-INSS.

EGRGIA TURMA RECURSAL,

NCLITOS JULGADORES.

A recorrente, MM.(as) Juzes(as), pleiteou atravs desta Ao a reviso de sua penso deixada pelo seu consorte, para apurao da RMI, com benefcio sob n , requerido junto ao INSS em 04/08/1997, conforme consta dos documentos anexados na inicial. A Renda Mensal Inicial do benefcio do Auxlio Doena por Acidente de Trabalho concedido anteriormente Penso, cuja elaborao do clculo da RMI do Auxlio Doena - NB , que fora utilizados os salrios de contribuio anteriores a 48 (quarenta e oito) meses imediatamente anteriores data do Afastamento da Atividade (ou ltima contribuio recolhida pelo Segurado), at o mximo de 36 (trinta e seis), a teor do artigo 29 da Lei 8.213/91, retroagindo-se a partir da competncia julho/1996. Ocorre, que a renda mensal inicial do benefcio do cnjuge falecido da Recorrente, denominado Auxilio Doena por Acidente do Trabalho) no foi calculada corretamente, visto a estes no haver sido

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -

aplicado o ndice de atualizao do IRSM referente a fevereiro de 1994, e por isso se socorre do Judicirio para ver reparado o seu direito. de bom alvitre esclarecer que, mesmo no havendo salrio de contribuio para a COMP 02/1994 no PBC PERODO BSICO DE CLCULO, na apurao da RENDA MENSAL INICIAL do Auxilio Doena por Acidente de Trabalho do Segurado falecido (conforme demonstrado na Carta de Concesso/Memria de Clculo), o referido ndice de 39,67% compe a tabela de atualizao monetria dos salrios-de-contribuio utilizado na data da apurao do salrio-de-benefcio, em 06/07/1996, influenciando favoravelmente na obteno dos ndices compreendidos no perodo de 06/1992 a 05/1996.

No entanto, a deciso de primeiro grau combatida nestas laudas lhe foi desfavorvel, vez que a Emrita Juiza decidiu que:

Assim, entendo que: a) para os benefcios previdencirios concedidos at 27 de junho de 1997, o prazo decadencial de 10 anos e conta-se a partir desta data; b) para os benefcios previdencirios concedidos aps 27 de junho de 1997, o prazo decadencial de 10 anos e conta-se a partir da respectiva concesso (cuidando-se de fixar o termo inicial como determinado na lei). No caso dos autos, como o benefcio foi concedido em 01/04/1994, impe-se reconhecer que a decadncia se operou. Citada, a Autarquia-r no apresentou contestao. Do exposto, pugna a apelante pela reforma da respeitvel sentena, vez que no h que se falar em aplicao do prazo decadencial aos benefcios concedidos antes de 1997. Isso porque, como inexistia limitao no tempo quanto possibilidade de reviso do ato concessrio, houve a incorporao ao patrimnio jurdico do segurado o direito de questionar o ato concessrio de seu benefcio a qualquer tempo.

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -

Em deciso recente o Superior Tribunal de Justia reafirma o posicionamento adotado pela maioria dos estudiosos do assunto: PROCESSO CIVIL

PREVIDENCIRIO. PRESCRIO E DECADNCIA. ART 103 DA LEI N 8.213/91. MODIFICAES SUCESSIVAS LEGISLATIVAS

APLICAO DA REGRA VIGENTE NA DATA DA CONCESSO DO BENEFCIO. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A lei que instituiu o prazo decadencial s pode produzir efeitos aps a sua vigncia. Assim, decadncia deve incidir apenas em relao aos segurados que tiveram seus benefcios concedidos aps a publicao da Lei. 2. Recurso especial improvido.

Cumpre ressaltar o posicionamento de ilustre Hlio do Valle Pereira sobre o assunto: Esta preciso conceitual fundamental, uma vez que apenas os benefcios nascidos sob a gide da lei n. 9.258/97 esto sujeitos a novel decadncia; os anteriores so a ela estranhos. A afirmao tem base simples. Um benefcio implantado antes da nova regra estava desvinculado do fator tempo. A incluso de decadncia em sua definio representaria a incluso de novo aspecto dentro de sua prpria definio. Haveria

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -

evidente depreciao da situao material do obreiro. O que ocorreria, em tal caso, seria indevida retroatividade da lei prejudicial. Em nosso direito, as leis destinam-se a regrar fatos que lhe so posteriores. A aplicao da lei nova ao fato pretrito, bem verdade, vivel, mas E exige s expressa possvel, previso pena de normativa.

inconstitucionalidade, se no vulnerar o art. 5, inciso XXXVI, da CP, que resguarda o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. No seria o caso relativo a decadncia, onde o obreiro sofreria abalo em sua situao jurdica, vendo-a prejudicada em face da incluso de hiptese de perecimento do direito, inexistente no momento constituio. (original sem grifos) da sua

Portanto, o direito dos segurados com benefcios concedidos antes 27/06/1997 est garantido, tendo o beneficio o direito de rever a concesso de seu beneficio a qualquer tempo. Destaca-se aqui, que se encontra na doutrina

orientao mais restritiva, defendendo que para os benefcios concedidos anteriormente a 27/06/1977, o prazo decadencial comearia a correr dessa data, como se tal fosse o dia primeiro do ms seguinte ao do recebimento da primeira prestao ou do dia em que o segurado tenha tomado conhecimento da deciso indeferitria definitiva no mbito administrativo. No nos parece justa tal interpretao, porque a lei no foi clara quanto retroao de sua nova norma e se estaria criando uma interpretao por demais prejudicial aos aposentados e pensionistas. Ora, a entrada em vigncia da MP no pode ser considerada como o ponto

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -

destacado na lei como o inicio do prazo decadencial, ou seja, como o primeiro dia do ms seguinte do recebimento. Deve-se atentar que no est possibilitando a esses segurados o recebimento de valores astronmicos porque desde o inicio, a Lei 8.213 trouxe a determinao de prescrio. Com a interpretao aqui defendida, qual seja, da inaplicabilidade do prazo decadencial para os benefcios concedidos anteriormente Medida Provisria n 1.523/97, h a garantia que a lei nova somente poder atingir as relaes jurdicas constitudas a partir de sua vigncia at porque a norma no expressamente retroativa e trata de instituto de direito material, como j ventilou a doutrina: Como elastrio, tem-se que a prescrio e a decadncia inserem-se no contexto do direito material, eis que dizem respeito a uma das formas de extino do direito subjetivo, da pretenso ou da ao; resolvem-se numa exceo equiparada a qualquer outra causa extintiva do direito concedido. (original sem grifos) O Superior Tribunal de Justia defende o mesmo: RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIARIO. BENEFICIO.REVISO DA RENDA MENSAL INICIAL. PRAZO DECADENCIAL. ARTIGO 103 DA LEI N. 8.213/91, COM A REDAO DA MP N1.523/97, CONVERTIDA NA LEI N. 9.728/97. APLICAO S RELAES JURIDICAS CONSTITUIDAS SOB A VIGENCIA DA NOVA LEI. O prazo de decadncia para reviso da renda mensal inicial do beneficio previdencirio, estabelecido pela Medida Provisria n. 1.523/97, convertida na Lei n. 9.528/97, que alterou o artigo 103 da Lei n. 8.213./91,

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -

somente pode atingir as relaes jurdicas constitudas a partir de sua vigncia, vez quie a norma no expressamente retroativa e trata de instituto de direito material. Precedentes. Recurso especial no conhecido. (original sem grifos) Seguindo essa lgica, os benefcios previdencirios concedidos entre 28/06/1997 e 20/11/1998 teriam o prazo de 10 anos desde o inicio, sendo que para os benefcios concedidos aps 20 de novembro de 1998, o prazo decadencial de cinco anos majorado para dez anos pela MP 138/2003, como j fora destacado anteriormente. A mesma soluo apresentada pela jurisprudncia: PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. DECADNCIA. PRAZO. TERMO INICIAL. ART 103 DA LEI 8.213/91 E SUAS POSTERIORES ALTERAES. BENEFCIO CONCEDIDO ANTES DA SUA VIGENCIA. IMPOSSIBILIDADE DE RETROAO. PRECEDENTES, AGRAVO IMPROVIDO.

1.

O prazo decadencial estabelecido no art. 103 da Lei 8.213/91, e suas posteriores alteraes, no pode retroagir para alcanar situaes pretritas, atingindo benefcios regularmente concedidos antes da sua vigncia. Precedentes. 2. 2. Agravo regimental improvido. (original sem grifos) PROCESSUAL E PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. DISSDIO NO CARACTERIZADO. REVISO DE BENEFCIO. PRAZO DECADENCIAL. ARTIGO 103 DA LEI 8213/91, COM REDAO DA MP 1.523/97 CONVERTIDA NA LEI 9.528/97 E ALTERADO PELA LEI 9.711/98.

1.

Desmerece conhecimento o recurso especial, quanto alnea c do permissivo constitucional, visto que os acrdos paradigmas se referem aos efeitos de lei processual, enquanto o instituto da decadncia se insere no campo do direito material. 2. O prazo decadencial do direito reviso de ato de concesso de benefcio previdencirio, institudo pela MP 1.523/97, convertida na Lei

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -

9.528/97 e alterado pela Lei 9.711/98, no alcana os benefcios cancedidos antes de 27.06.97, data da nona edio da MP1523/97. 3. Recurso conhecido em parte e, nessa desprovido. (original sem grifos) Assim, no tocante aos benefcios concedidos antes de 27 de junho de 1997, no existe a aplicabilidade do instituto de decadncia, restando ao segurado o direito adquirido de ingressar com o pedido de reviso do ato concessrio a qualquer tempo. No h que se falar em decadncia ou prescrio, pois o benefcio a ser revisto, foi requerido em 06/07/1996. Salienta-se ainda que conforme as jurisprudncias do STJ colacionada acima, o prazo decadencial do direito a reviso, NO alcana os benefcios concedidos antes de 1997. Em tais condies, confiando a Recorrente no elevado esprito de eqidade e estrita obedincia aos textos vigentes, que sempre norteou as decises dessa Turma Recursal, espera-lhe seja dado provimento ao presente recurso para os fins de se acolher s alegaes argidas reformando assim a sentena de primeiro grau, com o que essa Colenda Corte estar homenageando a melhor J U S T I A !

P. deferimento. Andradina - SP. 29 de Outubro de 2012.

- ADVOGADA

Av. Bandeirantes, 1703 Centro ANDRADINA SP CEP 16901 019 FONES 18 3722 8204 3722 9002 -