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Histria do Direito Portugus O dto portugus quando surgiu tinha como fonte principal o costume, resultante do cruzamento de influncias

dos vrios povos que passaram pela Pennsula Ibrica. Periodificao: (critrios mistos e jurdicos) Perodo do pluralismo jurdico: ocorre entre 1140 e 1415 e que se caracteriza por assentar numa pluralidade de fontes, tais como o costume, a lei, o direito outorgado e pactuado, normas de dto local (foros e forais), dto cannico, dto romano, dto prudencial, dto divino, dto germnico, dto muulmano, etc. Este perodo caracteriza-se pela inexistncia de um domnio do dto emanado do poder central e por uma variedade de instituies, no se podendo falar de Estado, mas de um regime feudal ou senhorial. Perodo do monismo jurdico: situado entre 1415 e 1820, que se caracteriza pela estabilidade do dto pblico e um desenvolvimento progressivo dos doutrina polticas, bem como pela permanncia das linhas mestras do dto privado (ordenaes e lei da boa-razo) e pelo carcter translatcio dos juristas. Perodo monista material ou substancial: que decorre desde 1822 at aos nossos dias e se caracteriza pela nova fora que as ideias de Estado e indivduo adquirem. A ordem jurdica passa a ser concebida como sistema, no mbito do qual a ordem que prevalece a lei, situao que resulta da constatao de que as ordenaes apresentam um conjunto de lacunas e que, por isso, necessitam de ser substitudas, o que d lugar ao aparecimento dos cdigos e do carcter sistemtico destes.

Perodo pluralista (1140 a 1415) A justia e o dto suprapositivo O dto entendido como justia porque surgiu para a atingir e validar, sendo mesmo o seu instrumento fundamental. A justia, para ser atingida, necessita de vrios elementos, entre os quais o elemento volitivo humano, que se traduz na vontade do homem em ser justo e, simultaneamente, o elemento de habitualidade, correspondente permanncia dessa vontade, que no pode ser espordica. No perodo pluralista, imperava uma desigualdade social quer no acesso ao trabalho, quer no acesso a locais, quer ainda no uso de vesturio. O dto aplicvel no era igual, pois os nobres eram julgados em tribunais especficos, e os impostos eram desiguais. O objectivo principal do homem medieval da classe do povo era a salvao da alma, da que o conceito de justia de encontrasse tb limitado por esta ideia.

A primeira grande questo importante a abordar na justia do perodo pluralista, tem a ver com o conceito de justia particular, que se contrape ao conceito de justia universal: a justia particular separa-se da justia universal devido s relaes com o mundo, isto , enquanto que a justia universal intra-subjectiva porque diz respeito ao carcter e conscincia de cada pessoa, sendo a justia ideal e modelar (sntese de todas as virtudes), a justia particular inter-subjectiva porque diz respeito s relaes dos elementos duma comunidade e, portanto, correspondia a uma virtude especfica de cada um receber aquilo que lhe era devido. Segundo Ulpiano, a justia particular a constante e perptua vontade de dar a cada um o que seu, isto , a vontade de cada um em ter o mnimo indispensvel para satisfazer as suas necessidades bsicas, numa perspectiva de que cada um receba, luz da lei divina, uma recompensa por aquilo que lutou, correspondendo esta recompensa salvao da alma. Santo Agostinho definia a justia particular como sendo a virtude de dar a cada um o que seu. O dto natural que definia o que que cada um de ns necessitava. Na idade mdia, em pleno perodo pluralista, haviam vrias modalidades de justia, de acordo com as ideias de vrios pensadores: Justia comutativa ou sinalagmtica: que tem a ver com as relaes entre iguais e requer um tratamento igual entre os sujeitos duma comunidade. Justia distributiva: que tem a ver com a relao da comunidade para com os seus elementos, baseada no princpio da proporcionalidade, devendo a comunidade distribuir os encargos e as recompensas, de acordo com a capacidade e a competncia de cada um que a compe. Justia objectiva: que corresponde a um modelo de conduta, a uma forma de rectido pela e inaltervel. Justia subjectiva: que fruto directo da natureza humana e, por isso, altervel. Tem a ver com o comportamento padro do prprio sujeito, correspondendo esse comportamento padro ao de um homem mdio, designado bnus pater famlia, acessvel ao comum dos mortais. lvaro Pais apresentou 5 modalidades desta: - Ltria: justia para com Deus; - Dulia: justia para com os merecedores de honra e considerao. - Obedincia: justia e respeito para com os superiores. - Disciplina: justia e respeito para com os inferiores. - Equidade: justia para com os iguais. As modalidades da justia podem ainda ver-se segundo o critrio das Partidas: segundo esta obra, a justia divide-se em espiritual (atribuio a Deus do que lhe

devido pelo homem), justia poltica (atribuio pela comunidade aos seus membros de um lugar na mesma) e justia contenciosa (aquela que se aplica nos pleitos). Direito Suprapositivo O direito positivo era o dto produzido pelo homem. O dto suprapositivo resulta de algum que o produz e que est acima do homem. No perodo pluralista os ordenamentos que tinham supremacia sobre o dto positivo, e portanto estavam acima deste eram o dto divino e o dto natural. Com efeito, no perodo pluralista no havia uma grande diferena entre dto natural e dto divino, pq as fontes dessa altura eram utilizadas arbitrariamente. Alguns autores, dos quais se destacam S.T.Aquino, e Sto. Agostinho, distinguiram o dto natural do dto divino. S.T.Aquino era um representante da escoltisca medieval e desenvolveu a designada teoria tomista da lei eterna, escudada num mtodo de ensino livresco que no permitia a discrdia, em respeito ao princpio da magster dixit (o professor disse, e por isso no se pode discordar do que vem no livro). Os secs. XII e XIII foram mt marcados pelo pensamento de S.T.Aquino, cuja construo assentava em 4 leis: lei eterna da qual derivavam a lei natural e a lei divina, as quais por sua vez serviam de base lei humana: Lei eterna: correspondia razo e vontade de Deus e era a lei governadora do mundo. No era escrita e tinha a ver com algo transcendente. Lei natural: resulta da participao da lei eterna no homem, que lhe permite distinguir o bem do mal, o que e no devido. O homam necessitava de um ser superior para o orientar. Lei divina: deriva da participao da lei eterna e corresponde revelao da palavra de Deus ao homem, atravs da Sagrada Escritura, revelando o que se deve e no deve fazer. Lei humana: resulta da confluncia das anteriores leis e para ser boa essa confluncia tem de ser harmoniosa.

a) b)

c)

d)

Santo Agostinho defende uma teoria mt parecida e segue a mesma diviso de leis, embora no fale expressamente na lei humana. Este sustenta que a lei natural a lei inscrita no corao dos homens. O dto natural, j na poca medieval tinha vrias acepes, dado que no era e continua a no ser um conceito unvoco, tendo, no entanto, uma ideia convergente, a de que algo inerente ao homem. O homem um ser social e, como tal, necessita de obedecer a princpios que lhe so anteriores e regem a vivncia em sociedade. Esses princpios correspondem ao dto natural. A grande discusso nas concepes do dto natural do perodo pluralista, comeou com a interpretao das verses de Gaio e Ulpiano, defendendo o primeiro que o dto natural era racional, e o segundo que era irracional. Apesar de se tender para a verso de Gaio, que o dto natural era racional, a

par dessa discusso surgiu uma nova corrente, com uma dupla concepo, a profana (que defendia que o dto natural era a razo que se encontrava no prprio homem, que fruto da natureza de Deus) e a sacral ( que defendia que era no dto natural que se encontrava a resposta para algum que se revia em Deus). No estudo do dto natural e do dto divino h que ter em conta dois princpios, nomeadamente o princpio da imutabilidade e da inderrogabilidade, q tm a ver com o grau de valorao dos contedos, sustentando-se que historicamente tais contedos no sofreram, e no devem admitir alteraes. Na realidade, a evoluo histrica levou a que tanto o dto natural como o dto divino se actualizassem, embora os princpios bsicos no tenham sofrido alteraes (dto vida, dto propriedade). Sobre a evoluo do dto natural e do dto divino, S.T.Aquino defende que: o dto natural assenta em preceitos primrios (auto evidentes, de fcil percepo que no comportam, em momento algum, qualquer possibilidade de alterao) preceitos secundrios (exigem um esforo de raciocnio por parte do homem comum, para os perceber, e, como tal, admitem a possibilidade de alterao) e preceitos tercirios ( exigem um esforo adicional de raciocnio para os perceber, o que s est ao alcance dos sbios, e admitem tb a possibilidade de alterao). No dto divino s os dtos mveis admitem a mudana, pelo que os preceitos imveis no admitiam alteraes, pois tratavam-se de princpios de Deus que impunham proibies ou comportamentos. S o Papa, perante um determinado caso concreto que lhe fosse apresentado, poderia dispensar algum da observncia de uma norma de dto natural ou dto divino e fazer aplicar outra. Esse algum no era qualquer cidado, pois, apenas o monarca, em certas situaes que no pusessem em causa o bem comum, poderia pedir a dispensa das leis de dto natural ou dto divino. A dispensa da lei poderia revestir duas formas: atravs da magna causa ou justa causa, ou atravs da causa probabilis. H no entanto autores que defendem que o monarca, no uso de podres concedidos pelo papa, tb podria dispensar os seus sbditos da observncia da lei. Direito Positivo Supra Regna um dto que se pode designar de dto supra-estatal, ou seja, um dto que est acima do Estado. Os ordenamentos supra-estatais so ordenamentos que se impuseram aos Estados. Existem duas razes para se dizer que um dto supra-estatal: a primeira tem a ver com a ideia de ser superior ao Estado, ou seja, ao Rei, e a segunda tem a ver com a ideia de no se aplicar a uma s nao. O dto das gentes (ius gentium) regulava as relaes entre os Estados, o que na idade mdia correspondia s vrias comunidades, sendo um dto de base costumeira. H quem defenda que este direito foi o embrio do dto internacional pblico e s comeou a ter eficcia no renascimento. De entre os ordenamnetos jurdicos supra regna que se conhecem o dto cannico o que merece mais destaque. O dto cannico

regulava as relaes da comunidade dos crentes com Deus e tb a orgnica de funcionamento da igreja. As leis de dto cannico designavam-se por Canones, os quais podiam ser decretos dos pontfices ou estatutos dos conclios (assembleias eclesisticas). Fontes do Direito Cannico As fontes de dto cannico podem dividir-se segundo os modos de formao e segundo os modos de revelao. As fontes em razo do autor (fontes essendi) so a Sagrada Escritura, a Tradiao, o Costume, Os Cannes, os Decretos, os Decretais, as Concrdias, as Concordatas e a Doutrina. As fontes que permitem o conhecimento (fontes cognoscendi) so um conjunto de obras que formam o Corpus Iuris Canonici. Fontes Essendi 1. Sagradas Escrituras abrangem o antigo e o novo testamento, correspondem bblia e s revelaes dos apstolos sobre a palavra de Deus. No antigo testamento existiam 3 tipos de normas: as cerimoniais (dizem respeito ao culto), as judiciais (dizem respeito aplicao da justia) e as morais (referemse aos aspectos ticos). No Novo Testamento existiam 3 preceitos: o dto divino ( expresses directas da vontade de Deus), dto divino apostlico (normas de dto divino que advm da aco dos apstolos) e dto apostlico (so normas ditadas pelos prprios apstolos). 2. Tradio corresponde ao conhecimento translatcio, oral ou escrito, que se transmite atravs das geraes. Pode ser classificada de 3 formas: inhesiva (a que est escrita explicitamente nas sagradas escrituras), declarativa/interpretativa ( a que est escrita implicitamente nas sagradas escrituras) e a constitutiva ( a que no est referida nas sagradas escrituras pq apareceu depois). 3. Costume corresponde aos usos prprios da comunidade eclesistica, acompanhadas da convico de obrigatoriedade. O costume cannico, para ser considerado como tal, tinha de ser antigo (ter pelo menos 10 ou 20 anos), racional e consensual. 4. Cnones pode-se considerar os cannes num sentido amplo, como qualquer regra ou norma jurdica e, num sentido restrito, como qualquer norma jurdica ou cannica e, num sentido ainda mais restrito, como normas que resultam dos conclios (assembleias eclesisticas, reunies do clero). H quem considere que estes no constituem fonte de dto cannico. 5. Decretos e decretais segundo Graciano, como nem sempre os conclios estavam de acordo com o Papa, os decretos eram actos do papa para formalizar a posio aos estatutos conciliares, quando estes no eram

coincidentes com as suas ideias. Graciano distingue decretos e decretais, alegando que os primeiros so normas que o papa determina por conselho dos cardeais sem que qualquer questo lhe tenha sido colocada, para se opor aos estatutos conciliares discordantes, enquanto que os segundos so normas que o papa determina sozinho ou com os cardeais para uma questo que lhe tenha sido colocada, destinada generalidade dos fieis (decretal geral), ou a um circulo limitado de fieis (decretal especial). 6. Concrdias e Concordatas as primeiras so acordos celebrados entre o Rei e o Clero nacionais, enquanto que as segundas so acordos entre o Rei e a Santa S, representada pelo Papa, ou seja, acordos de carcter internacional, que tinham como objectivo principal, o de estabelecer os dtos e as obrigaes de cada uma das partes envolvidas. 7. Doutrina Corresponde opinio e actividade dos juristas, foi atravs desta que se fez a ponte entre o dto laico e o dto cannico.

Fontes Cognoscendi O dto cannico tem vrias colees divididas em dto velho e dto novo. O dto velho composto pelas seguintes obras: Colectneo de Dionsio e exiguo (colectnea de cnones e decretais do sec. VI). Coleco Hispana (conjunto de leis elaboradas entre o sec VI e VII). O dto novo composto pelas seguintes obras: a) Decretum de Graciano ou Concordia Discordantium Canonum decreto do papa graciano, datado de 1140, que procurou harmonizar os textos e normas discordantes at a existentes e constitui o incio de uma nova fase do dto cannico (ius novum). b) Decretais de gregcio IX obra datada de 1234, dividida em 5 livros compostos pelos decretos pontifcios do sc XII e XIII que foram reunidos pelo pontifcio de gregrio IX. c) O Sexto sexto livro de decretais, posteriores ao anos de 1234 e reunido no pontificado do papa Bonifcio VIII. d) Clementinas Obra datada do ano de 1313, que contem os decretais reunidos no pontificado do papa clemente V, tb designada pelo stimo livro dos decretais. e) Extravagantes e Extravagantes comuns as primeiras integram as duas coleces de decretos realizadas pelo papa Joo XXII, e as segundas renem decretais posteriores a 1313.

No sec. XVI, todas estas obras foram integradas por Dionsio Godofredo, numa nica obra que designou por Corpus Iuris Canonici. Aplicao do direito cannico na Pennsula ibrica A penetrao do dto cannico na pennsula ibrica foi to acentuada que na Cria de Coimbra de 1211 as leis cannicas passaram a prevalecer s do Rei. O dto cannico foi, at ao sec. XIII, muito importante no ordenamento do dto portugus. S no sec XIV que passou a ser um dto subsidirio, concorrendo com o dto romano. Na idade mdia, os tribunais eclesisticos julgavam segundo dois critrios: em funo da matria (caso esta fosse de carcter espiritual), e/ou em funo da pessoa (j que se entendia que certas pessoas, pelo seu especial estatuto, deveriam ser julgadas nesses tribunais, casos do clero, estudantes, docentes universitrios, rfos e vivas). Existia o privilgio do foro, que se traduzia no privilgio que os membros do clero tinham de ser julgados unicamente nos tribunais eclesisticos. Este privilgio no poderia ser usado em caso de ofensa ao Rei, de usucapio e usura. A partir do sec. XIV aplicava-se o dto da ptria e, como o dto subsidirio, o dto romano ou o dto cannico, consoante a natureza da matria. Se fosse matria de natureza material ou temporal aplicava-se o dto romano. Se fosse matria de natureza espiritual ou temporal de pecado aplicava-se o dto cannico. Passada a poca da reconquista, os Reis organizaram o poder poltico, chamando a si, progressivamente o exerccio do poder legislativo com o propsito de diminuir a influncia do dto cannico. Restries ao dto cannico 1. Beneplcito Rgio criado por D.Pedro I, instituindo que as regras apostlicas s seriam publicadas se fossem aprovadas pelo Rei. Face constestao do clero, D. Pedro I iludiu-os, argumentado que beneplcito rgio se destinava a garantir a autenticidade dos textos cannicos e a evitar a entrada de letras apostlicas falsas. 2. Anti-clericalismo da populao os clrigos abusavam de certas situaes, atravs de coao exercida sobre os doentes terminais, para obter bens destes. 3. Doutrinas Herticas : Doutrina franciscana professava a pobreza lutando contra o enriquecimento da igreja custa da populao. Averroismo professava uma heresia radical, que defendia que toda a humanidade tinha sido enganada pelos Deuses. 4. Abolio do juramento dos contratos

5. Criao de leis que obrigavam os clrigos a responder nos tribunais civis em matria criminal

Direito Legislado Ius Regni O dto legislado aquele que produto da vontade humana e est escrito. Este foi elaborado pelo poder poltico e situa-se nos sculos XI, XII e XIII. No perodo pluralista, o conhecimento da lei era efectuado oralmente pelos procuradores do rei. Os procuradores liam as leis habitualmente ao domingo, sendo que a frequncia das leituras tinha a ver com a importncia da lei. Mais tarde, no sec. XIII, o monarca passou a ordenar ao chanceler-mor do reino que catalogasse e arquivasse as leis nos livros da chancelaria rgia. Quanto interpretao da lei, imperava a interpretao autntica, a efectuada pelo prprio Rei. Em regra a lei no era retroactiva, porm existem muitos exemplos de aplicao retroactiva das leis no perodo pluralista. Quanto aplicao da lei no espao, h a considerar que no perodo pluralista a lei era essencialmente local. Inicialmente, a lei boa tinha de estar em conformidade com o dto natural e o dto divino. O monarca comeou por no afrontar o dto cannico e a colocar, no corpo da lei, regras consuetudinrias. Antes da fundao da nacionalidade, vigoravam as leis conyidas no Cdigo Visigtico e as Leis de Leo, Coiana e Oviedo, surgidas nas assembleias de Leo (1017), de Coiana (1050) e Oviedo (1115), as quais se classificavam em crias e conclios. Nas crias os elementos presentes eram laico e tratavam de matrias de natureza civil, determinando as sanes que dela provinham. Nos conclios os elementos presentes eram eclesisticos e as matrias tratadas eram de natureza eclesistica, sendo as sanes espirituais. A maior parte da doutrina defende que o Cdigo Visigtico se aplicou em Portugal at aos sc. XIII inclusive, tendo deixado de ser aplicado no reinado de D. Diniz, quando foi sendo gradualmente substitudo por um ordenamento considerado mais completoe perfeito, nomeadamente o dto romano justinianeu. As obras de dto castelhano que tiveram aplicao no dto portugus so: Flores del Derecho Tempo dos preitos

Fuero Real aplicado a todas as cidades que no tinham um foral, ou para integrar lacunas do dto local, tendo um carcter subsidirio. Partidas

As leis feitas pelos reis portugueses s surgiram, em nmero considerado significativo, a partir do reinado de D. Afonso II (na cria de Coimbra de 1211). Neste perodo as leis portuguesas foram proliferando e acabaram por ser compiladas em duas grandes obras: Livro das Leis e posturas - leis elaborada entre os reinados de D. Afonso II e D. Afonso IV. Ordenaes de D. Duarte organiza as leis por reinados e dentro destes, sistematiza-as por matrias. E tinha ndice.

Lei foi-se gradualmente afirmando como uma fonte de dto cada vez mais importante. Para se imporem e fazerem respeitar pelos cidados da comunidade, as leis eram normalmente elaboradas em cumprimento de determinados requisitos, argumentando-se at que resultavam da verificao de todos ou partes deles: Vontade rgia Conselho invocava-se que os conselheiros do rei tinham sido ouvidos Cortes invocava-se que resultavam de deliberaes das cortes. Razoabilidade invocava-se que as leis eram elaboradas de acordo com a razo. Antiguidade invocava-se qie a lei correspondia a uma prtica reiterada, antiga e que tinha apresentado boas solues.

Assim a lei tinha fora vinculativa, nenhum cidado podia alegar a ignorncia da lei pois estas eram registadas no livro de chancelaria e lidas na missa. Aplicao da lei no espao era feita de acordo com o seu mbito de aplicao, existindo leis de aplicao territorial e outras de aplicao local que se designavam por posturas. Aplicao da lei no tempo a lei s entrava em vigor depois de ser conhecida e no era retroactiva, apesar de terem existido alguns casos que isso aconteceu. A partir do sec. XIV algumas leis comearam a declarar que s seriam aplicadas em casos futuros, havendo quem entenda que foi a partir desta altura que se comeou a consagrar verdadeiramente o princpio da no retroactividade da lei. Interpretaao da lei havia neste perodo algumas leis que no eram muito claras e por isso levantavam dvidas quanto sua aplicao. Quando tal ocrria o monarca

elaborava uma segunda lei, denominada lei declaratria que esclarecia o sentido da primeira. Direito outorgado e Pactuado O dto pactuado o dto resultante da aliana entre o dto visigtico e o dto romano. Ambos so fontes de dto. O dto outorgado corresponde concesso de normas. O dto pactuado pressupe um acordo entre as partes, um encontro de vontades, estabelecendo-se um pacto jurdico entre quem elabora as normas ou regras e quem as recebe para fazer aplicar. O dto outrogado aquele que resulta da outorga da concesso ou outorga de algo atravs dum acto oficial, enquanto que o dto pactuado corresponde celebrao de um pacto jurdico entre duas partes, do qual resulta dtos e deveres para ambos. Ambos os dtos esto relacionados com as cartas de privilgio, que eram documentos que concediam regimes especficos de dtos e de deveres. Cartas de privilgio documentos que atribuam a liberdade a algum, especial, ou que atribuam privilgios ou regalias a uma comunidade ou populao inteira. Consoante os autores, as cartas de privilgio englobavam as cartas de povoao, de foral, os foros, os forais, as cartas de doao, as cartas de doao de terras, as cartas de liberdade, as cartas de franquia, mas as principais eram as 3 primeiras: Cartas de povoao surgiram da necessidade de povoar os territrios conquistados na reconquista crist, eram elaboradas pelos monarcas e os senhores das terras, os quais, atravs delas, estabeleciam os termos e condies da ocupao da explorao das terras. Estas cartas eram documentos simples, pois tinham uma natureza econmica e o objectivo de atras as populaes paras as zonas desabitadas. Cartas de foral ou forais Para Alexandre Herculano, o foral era uma carta constitutiva de um municpio porque estava relacionada com o conceito de autonomia territorial. Os forais eram cartas de privilgio outorgadas pelo monarca, pelo senhor eclesistico ou pelo senhor feudal, sendo que no caso do monarca tb a mulher e os filhos os tinham de confirmar; eram cartas de privilgio mais extensas e completas que as cartas de povoao, pois englobavam mais matrias, tais como normas de dto administrativo, penal, fiscal e militar; surgiram da necessidade de criao de normas de dto pblico, com o fim de regular as relaes entre o Estado e os particulares; a norma do foral prevalecia do monarca, tendo esta, no foral, um carcter subsidirio, j

a) b) c) d)

que s se aplicava em caso de lacuna no ordenamento do foral. Os forais podem classificar-se de acordo com 4 critrios: Entidade outorgante: podendo esta ser rgia (do rei, com a confirmao da rainha e dos filhos), particulares (do senhor eclesistico ou do senhor feudal). Em funo do molde ou matriz Quanto ao grau de complexidade das instituies municipais: rudimentares, imperfeitos, perfeitos. Quanto ao grau de originalidade: originrios (eram os criados especificamente para uma determinada comunidade); ampliativos (eram os criados com base na estrutura de outros forais, aos quais acrescentavam normas especficas); confirmativos (eram os confirmados pelo monarca que correspondiam a cpias integrais de outros anteriores).

Existem ainda os foros: estas cartas de privilgio, tb designadas de estatutos ou costumes municipais, eram mais desenvolvidas que os forais porque alm de normas de dto pblico, continham tb normas de dto privado. Os foros eram geralmente da iniciativa dos habitantes do municpio, que formavam escritos, designados por cadernos de foros, onde criavam ou alteravam as normas existentes no municpio, de acordo com o conhecimento que tinham dos costumes e das leis locais. Os foros eram cartas de privilgio mais relacionadas com o dto pactuado. Estes surgiram no sec. XIII e XIV e correspondiam a documentos extensos e complexos que continham diversas matrias sobre a revelao da vida jurdica local, incluindo as de dto privado. Os fores correspondem assim revelao dos costumes dos forais atravs de normas. Nestes podem-se encontrar vrias fontes jurdicas (normas de base costumeira, normas de base visigtica, normas de base muulmana, normas de base cannica, normas de base romana).

Direito judicial e costume O conceito de costume na idade mdia e no perodo pluralista era diferente do conceito actual, dado que era entendido como sendo dto no escrito e um dto por oposio ao dto escrito. No perodo pluralista o bom costume foi a principal fonte de dto. O bom costume era o costume antigamente usado. Vindicta privada vingana, justia privada, justia feita pelas prprias mos. Era uma prtica comum e considerada normal neste perodo, mas no era aceite pelo monarca, o qual, no sec XIII, para a abolir e assim ganhar o controlo judicial, passou a definir o bom costume como sendo aquele que a ela se contrapunha, substituindo-a por prticas ou normas de bom costume, por ele prprio definido. O costume para ser bom tinha de obedecer a alguns requisitos:

Antiguidade tinha de ser plural e antigo, o que lhe dava o carcter de prtica reiterada, repetida e com convico de obrigatoriedade. A antiguidade devia ser relacionada com o conceito de prescrio, o que implicava o decurso de um determinado perodo (10 anos se invocado contra pessoas presentes e 20 anos se invocado contra pessoas ausentes). Racionalidade o costume tinha de ser racional, estar conforme com a direita razo, com o dto natural. Consensualidde o costume tinha de ter o consenso da comunidade e do legislador, que, poca, era uma e a mesma pessoa, na medida em que era a comunidade quem introduzia o costume. Conformidade com o dto divino o costume tinha de estar em conformidade com a lei divina, a qual ajustava a ideia de dto natural utilidade pblica que, na poca medieval, correspondia salvao da alma.

Quanto ao valor jurdico do costume, na poca medieval, na falta de lei, o costume aplicava-se como lei, e funcionava tb como intrprete da lei. O costume podia tb ser integrado nas lacunas dos foros, corrigi-los ou mesmo revoga-los. Quanto aplicao do costume nos tribunais h a salientar que a jris da poca correspondia ao costume judicirio, s decises que mais eram utilizadas na aplicao dos casos. Formas de dto judicial: Estilos espcie de dto no escrito, pois corresponde prtica de um tribunal que cria um estilo de deciso, uma norma consuetudinria de dto processual, passando assim a ser o costume o orientador da forma como se iria processar. Este difere do costume consagrado pela generalidade das pessoas pq resulta do determinado pretrio (juz). O estilo tb designado pelo costume em casa del rei na cria rgia. Os requisitos deste so: racionalidade, conformidade ao dto suprapositivo (dto natural) e pluralidade. A doutrina dominante entende que s o estilo de um tribunal superior era vinculativo, sendo o que um tribunal inferior meramente indicativo. Faanhas eram decises de tal forma complexas que entendia-se que deveriam passar a funcionar como um padro de referncia para o futuro (precedente). semelhana do estilo, a doutrina dominante entende que s a faanha de um tribunal superior era vinculativa, sendo a de um tribunal inferior meramente indicativa. Alvidros ou juzes alvedrios eram decises dos tribunais arbitrais, sendo estes juzes escolhidos livremente pelas partes, para resolver questes clebres, normalmente relativas actividade mercantil ou martima. As decises destes juzes sustentavam-se no costume e poderiam ser aplicadas futuramente por outros juzes, j que estes eram pessoas com grandes conhecimentos nas reas

para os quais eram chamados a proferir decises. Das decises destes cabia recurso para os tribunais superiores.

Direito Prudencial Este um dto fundamentalmente criado nas universidades, portanto um dto universitrio que, embora no tenha surgido com o poder poltico, o ajudou a consolidar. Este foi aceite pq ajudou a consolidar o poder poltico e porque foi produzido sob duas qualidades que eram reconhecidas aos prudentes: a inventio (capacidade de criar, de descobrir novas solues para os casos em anlise) e a auctoritas (autoridade, o saber socialmente reconhecido). Este baseia-se no dto romando contido no cdigo de justiniano. O dto prudencial assim um dto de docentes acadmicos. Na base do surgimento do dto prudencial esto causas de natureza poltica, religiosa, econmica e cultural. Nos fins do sec. XI, a recriao do imprio do ocidente, iniciada com Carlos Magno no ano de 800, bem como o desenvolvimento da economia medieval, que esteja sujeita a trocas comerciais cuja evoluo levou criao de mais cidades Estado e ao surgimento de ttulos de crdito, transportes martimos e seguros, bem como o aumento da curiosidade cientfica do estudo do dto e a criao das universidades para o efeito, levaram necessidade de criao de um dto moderno, que favorecesse no s os objectivos polticos, isto , um dto imperial, como tb que produzisse as solues capazes de corresponder s realidades econmicas e culturais da poca, a que o dto cannico no dava resposta. O processo de renascimento do dto romano iniciou-se no sec. XI, em Bolonha, com Irnrio, monge fundador da escola dos glosadores, o qual descobriu a obra de justiniano. Escolas jurisprudenciais na idade mdia Escola dos glosadores a primeira escola que comeou a estudar novamente o dto romano nas universidades foi a escola dos glosadores, fundada em Bolonha, por Irnrio, nos fins do sec. XII, entendendo-se que a mesma finalizou com a morte de Acrsio, considerado o maior glosador desta escola. Os glosadores liam os textos do dto romano e como estes tinham uma linguagem muito tcnica, na tentativa de os perceber, apunham-lhe glosas, que eram pequenas anotaes normalmente colocadas nas margens (glosas marginais) ou entre as linhas dos textos (glosas interlineares). A obra mais importante desta escola foi a Magna Glosa, elaborada entre 1220 e 1234 por Acrsio, sendo composta por mais de 96 000 glosas. Alm dos dois nomes acima citados, outros nomes importantes desta escola foram: Hugo, Martim de Gosia, Blgaro e Azo.

Escola dos Ps-acursianos ou Ps-glosadores surgida no fim do sec XII, e teve como principais estudiosos: Odofredo, Alberto Gandino, Guilhermo Durante e Alberico de Rosate. S alguns autores que do importncia a esta escola, defendendo que a mesma surgiu na sequncia de uma obra superior, a Magna Glosa. Esta escola limitouse a fazer um trabalho de compilao e sistematizao das glosas. Escola dos Comentadores foi fundada por Cino de Pistia, na segunda metade do sec. XIII e se desenvolveu ao longo do sec. XIV. Os comentadores faziam comentrios nos textos de dto romano. Os principais nomes desta escola foram: Brtolo e Baldo (seu discpulo). Esta escola beneficiou do trabalho dos glosadores e criou o dto nacionall, o trabalho dos comentadores foi o de porem em prtica os textos justinianeus, partindo j do trabalho de esclarecimento dos glosadores, adaptando as normas justinianeias realidade dos secs. XIII e XIV. Os comentadores partiam assim de um texto de dto romano, muitas vezes j trabalhado pelos glosadores, e desenvolviam um tema de forma discursiva, destacando-se, por vezes, do texto de origem, ultrapassando assim a mera interpretao do texto.

Diferenciao e relao entre as escolas medievais Os defensores das doutrinas tradicionais distinguiam as escolas medievais pelo mtodo, defendendo que os glosadores olharam para os textos de dto romano numa perspectiva de adopo ao texto, fazendo um trabalho excessivo de apego letra da lei, isto , uma interpretao literal de natureza gramatical e especulativa, inserida numa abordagem terica e muito acadmica, enquanto que os comentadores desenvolveram um trabalho mais vocacionado para o esprito da lei, adaptando o dto romano realidade da poca, fazendo, uma abordagem prtica. A doutrina actual comea por discordar com as doutrinas tradicionais, chamando a ateno para o facto de ser mt difcil, ou at mesmo impossvel, haver, na idade mdia, uma clara preocupao em distinguir a letra do esprito da lei, alegando que da letra da lei j resultava o sentido literal e, por isso, no era de supor que os prudentes pudessem estudar e explicar um texto sem apreenderem, pelo menos, o seu sentido mais imediato. Com efeito os autores actuais defendem que o que realmente separa a escola dos glosadores da dos comentadores so razes polticas, pelo que, na prtica, no se deve fazer uma separao rgida entre as escolas, alegando que, em termos metodolgicos, no houve uma mudana, mas sim uma evoluo natural, na medida em que a existncia de textos j explicados literalmente pelos glosadores, permitiu aos comentadores ter mais hipteses de explorar outros sentidos dos textos, de aproveitar os seus contedos e de os adaptar aos dtos locais. Assim, a distino entre as escolas assenta hoje na diferentes perspectiva de estudo dos juristas e nos seus objectivos. Os

glosadores por serem pioneiros fizeram um estudo terico do dto, pois tiveram a tarefa de entender e explicar os textos que ningum conhecia. Os ps-acursianos fizeram a transio deste estudo terico para uma viso mais prtica do dto. Os comentadores puderam beneficiar do trabalho feito pelos anteriores e adoptar um objectivo mais pragmtico de utilizao do dto romano naquilo que ele tinha de til e a sua adaptao aos casos em que as regras justificassem uma alterao. Foram os comentadores que adoptaram o dto romano aos dtos locais. Metodologia das escolas jurisprudenciais na idade mdia No trabalho de criao do dto, os prudentes utilizaram uma metodologia analticoproblemtica, designada por Ars Inveniendi, arte de inventar. Analtica pq, na poca, o jurista procurava, para cada caso, um preceito legal que lhe permitisse encontrar a soluo ideal, no se preocupando tanto com a considerao sistemtica, com o enquandramento no sistema jurdico, procurando primeiramente na norma a soluo que mais lhe convinha, e s depois, a considerava no ordenamento jurdico. Problemtica pq o jurista obtinha uma soluo para o caso concreto, depois de discutir a questo, recolher os argumentos pr e contra, ponderar as vrias solues possveis, optando normalmente pela soluo que, para ele, lhe parecesse mais razovel. O cdigo de justiniano no continha uma lgica sistemtica, com uma harmonizao de leis, pelo que os prudentes medievais, conscientes desse facto, analisavam as leis nele contidas isoladamente ao pormenor (analtica) e abordavam-nas com um ponto de vista crtico, criando dto a partir desse ponto de vista. Com base nesta metodologia, a primeira preocupao do prudente medieval era analisar o caso concreto, e a segunda a de encontrar uma soluo para o mesmo, ponderando todas as solues possveis, sendo certo que a aplicao da lei tinha de ser controlada em funo das respectivas consequncias, face a critrios de justia, de dto natural e de convenincia ou utilidade. A Ars inveniendi tinha 3 elementos: Leges corresponde cincia jurdica medieval que se diz ser uma cincia de textos. Os preceitos jurdicos eram analisados enquanto elementos de um texto, obedecendo a uma gramtica especulativa. Esta era vista como uma tcnica de interpretao. Rationes definidas por Lombardi como sendo os argumentos de equidade, e tb, numa segunda perspectiva complementar, como argumentos de dto natural, de oportunidade e de lgica. Estas correspondiam arte de criar argumentos para dar resposta a um caso concreto. Funcionavam como instrumentos interpretativos da lei, sendo que, quando esta se mostra

a) b) c) d)

insuficiente, h que lhe juntar argumentos extralegais, baseados em critrios de dto natural, oportunidade e lgica. O conhecimento alcanado pela utilizao das rationes no entendido como o nico e necessrio, mas sempre visto como um conhecimento provvel. Os argumentos criados pelos prudentes medievais, apesar de partirem dos textos legais, iam para alm deles, buscando apoio na equidade, no dto natural, na oportunidade e na lgica, e no num qualquer texto de lei humana ou divina. Pode assim dizer-se que na idade mdia, para alm do necessariamente verdadeiro e do necessariamente falso, se aceitou a categoria intermdia da verdade provvel (susceptvel de prova), da a necessidade dos argumentos). De apoio construo argumentativa, os prudentes recorreram a 4 instrumentos ou cincias: Dialctica arte da discusso. Tem uma funo de contraposio de argumentos, na base de um debate controversstico e discursivo. Retrica arte de persuadir e de convencer, entendendo-se que o jurista para alm de conhecer, tem de saber convecer. Lgica enquanto disciplina de pensar sem contradies. Tpica jurdica consiste em observar um problema de todos os seus ngulos e recolher o mais nmero possvel de argumentos em busca de uma soluo. Do uso desta resulta os chamado depsitos de argumentos que so conjuntos conseguidos pela obeservaao de um caso nas suas diversas perspetcivas, podendo esses argumentos depositados ser a resposta a um determinado problema. So argumentos possveis os de semelhana, de diferena, de causalidade, de efeito, de antecedncia, etc. Auctoritates definido como o saber socialmente reconhecido. A aceitao de uma soluo concreta passava muitas vezes pela autoridade de quem a defendia. Sabendo-se que a verdade jurdica era sempre meramente provvel. Tornava-se particularmente importante o modo como ela se fundamentava e a sabedoria de quem a defendia. Alguns problemas suscitaram uma pluralidade de opinies e, nesses casos, era necessrio distinguir qual delas merecia maior credibilidade. A este propsito surgiu o conceito de opinio comum dos doutores, entendida como aquela que era defendida por um conjunto de juristas com auctoritas. Ao longo do tempo, 3 critrios de fixao da opinio foram estabelecidos: o quantitativo (que estabelecia que a melhor opinio era a defendida pelo maior nmero de juristas), qualitativo (que estabelecia que a melhor opinio era a defendida pelos juristas com mais prestgio) e o misto (que conjugava os dois critrios anteriores, logo era o mais exigente). O critrio misto foi geralmente o preferido. O uso desta metodologia, baseado no estudo dos textos romanos e adaptada s necessidades da europa medieval, acabaria por dar origem a um ordenamento de criao prudencial a que se chamou ius commune, ou seja, o dto comum que , dto romano estudado, modificado e

adaptado pela interpretao dos juristas s necessidades dos dtos nacionais da poca. A base desse dto o dto romano justinianeu.

Gneros jurdicos literrios No desenvolvimento do seu trabalho, seguindo a metodologia analtico problemtica supra descrita, os prudentes medievais adoptaram diversos gneros jurdicos e literrios, dos quais importa destacar: Glosas correspondem a pequenos comentrios clarificadores de uma pequena passagem do contedo do texto, correspondem a uma explicao sumria de uma palavra ou expresso de um texto jurdico de dto romano, sendo certo que podem ser interlineares ou marginais, consoante fossem escritas entre as linhas ou margem do texto jurdico. Podem ser tb de natureza histrica (quando esclarecem assuntos ligados s circunstncias histricas referidas no texto), filosfica (quando explicassem aspectos ligados origem das palavras), tcnico-jurdica (quando explicam conceitos de dto) ou retrico-dialcticas (quando explicam argumentos contidos no texto). Distinctiones - gnero promovido ou consagrado nas glosas e corresponde tcnica de distino, ou seja, pegando numa norma geral vai-se estabelecendo divises ou subdivises. Commentarius caracterizam-se pela sua forma discursiva, ultrapassando a mera interpretao do texto, j que consistiam em longas dissertaes sobre um tema, assumindo uma especial importncia por terem sido utilizadas pelos juristas na adaptao dos textos romanos aos dtos da poca, os chamados dtos locais. Contrariamente s glosas, os comentrios continham posturas crticas aos textos romanos, sendo por isso que se diz que so gneros literrios superiores, nos quais os prudentes se afirmavam na sua plenitude. Bartolo defendia que o jurista, ao analisar um texto, deveria primeiramente saber qual era a sua funo correcta e s depois que deveria procurar um texto legal para se fundamentar e basear essa soluo. Consilia so gneros literrios que correspondem ao que hoje se chama pareceres jurdicos, consistindo na opinio de um jurista sobre uma consulta que lhe feita, distinguindo-se dos pareceres actuais nas formalidades e no grau de compromisso assumido pelo autor. Os concilia eram elaborados com o fim de serem utilizados na resoluo de uma situao concreta, tinham uma dimenso prtica. Muitas vezes, e para terem, mais fora, os concilia eram elaborados e jurados em nome de Deus e da Virgem perante o evangelho e eram selados na presena de testemunhas, pelos notrios das universidades a que os autores pertenciam.

Lectura corresponde ao que hoje uma lio universitria, mas numa lgica em que o professor se milita a ler os textos e no pode ser questionado, uma vez que algum que considerado como sendo superior. Apresentava-se como uma espcie de aula prtica que depois era escrita e que muitas vezes tinha enxertados, no prprio processo da leitura, outros gneros literrios mais simples. Quaestio um gnero complexo sob a forma dialogada, que corresponde aplicao do princpio do contradicitio como forma de apurar a verdade, podendo reportar-se a uma questo de facto ou a uma questo de dto. Era muito utilizada nas aulas, onde o docente levava os alunos a aceitarem os seus argumentos. Tratava-se d resoluo de uma questo contrapondo argumentos, a favor e contra, para cada soluo possvel.

Direito prudencial Especificao do caso portugus Trs momentos de intensidade: Conhecimento (sec. XII); Influncia sobre a legislao portuguesa (no reinado de D. Afonso II); Recepo na ordem interna do dto portugus (reinado de D. Diniz).

A primeira prova do conhecimento das obras de Justiniano em Portugal data de 1185, altura em que o bispo do Porto, aquando da sua morte, doou em testamento Igreja do Porto o Digesto, as Instituies e as Novelas. O fenmeno de recepo do dto romado foi um processo essencialmente acadmico. Antes do poder poltico ter assumido esse dto e o ter utilizado, foram os juristas, que em muitos casos eram mestres na universidade, que estudaram e divulgaram o dto justinianeu (muitos deles tinham estudado em Bolonha e j se tinham apercebido da sua importncia). A criao do estudo geral em Portugal (universidades) datada de 1288/1290, e constituiu uma celebrao decisiva no processo de recepo do dto romano. At a o ensino estava circunscrito s escolas das catedrais e dos mosteiros que ministravam as disciplinas componentes do trivium e o quadrivium. A universidade comeou sob o signo do prprio dto romano, ele passou a ser ensinado na faculdade de leis e durante 5 sculos foi o dto que os juristas portugueses aprenderam. S no sec XVIII se introduziu uma cadeira de dto ptrio. At a, a formao dos juristas portugueses era romanista, e isso influenciou todo o trabalho autnomo ou integrado na esfera do poder. A par deste dto ensinava-se dto cannico na faculdade de cnones.

Organizao poltica da Respublica Cristiana Portugal e o Papado No perodo pluralista, o elemento fundamental que congregava os vrios Estados era a f crist, pelo que, na idade mdia, a instituio papal esteve sempre virada para o problema da origem do poder. Entendia-se j, desde S. Paulo, que no havia poder que no viesse de Deus, pelo que a Igreja tinha muita relevncia no reconhecimento da autoridade rgia. Aceite a ideia de que o poder tinha origem divina, a grande questo era saber de que forma essa origem do poder se transferia para o rei, se era directa, indirectamente, ou atravs de intermedirios: Teses Hierocrticas surgiram nos fins do sec XII e nicios do sec XIII, pelos senhores da igreja, apoiantes do Papa, os quais constaram da necessidade que havia da Igreja vincar o seu poder face criao de vrios Estados na Europa, por isso defenderam que o Papa deveria ser considerado um mediador entre Deus e os Homens, recebendo o poder de Deus e delegando depois parte dele nos governantes. Esta tese colocava a igreja numa posio de supremacia em relao comunidade internacional. Caso o poder do rei fosse desconforme ao juramento rgio prestado ao Pontfice, este poderia retirar-lhe o poder temporal. Teses Anti-hierocrticas surgiram nos fins do sec. XIII e desenvolveram-se mp sec. XIV, colocando o imperador (em vez do Papa) como autoridade mxima na comunidade internacional. Defendiam que Deus distribua o poder espeiritual aos pontfices e o poder temporal aos governantes, no havendo intermedirios nessas concesses. Aqui o poder temporal ia directamente de Deus para o monarca. Naturalismo poltico defende uma estrutura de poder ascendente, Deus depositava o poder temporal na comunidade e era esta que o delegava aos governantes. Segundo os defensores desta teoria, o monarca era escolhido por uma inspirao divina, j que recebia o poder temporal da comunidade, que, por sua vez, o recebia directamente de Deus. O poder espiritual era concedido por Deus directamente ao pontfice. Mdia via tomista criada na linha de pensamento de So Toms de Aquino, a qual corresponde a uma posio intermdia entre as 2 primeiras teses, defendendo que os poderes espiritual e temporal tm uma base, uma origem, e funcionam de formas diferentes, porm a sociedade civil tinha uma dependncia da eclesistica, na medida em que o monarca para governar bem no podia tomar medidas contrrias ao que o homem medieval considerava como sendo o bem comum, entenda-se a salvao da alma. Assim sendo, teria de se aceitar uma dependncia do poder temporal em relao ao poder espiritual, permitindo-se ao pontfice a possibilidade de destruir o monarca em

situao de legtima defesa, ou seja, quando o monarca governasse de forma contrria ao bem comum e s finalidades da Igreja. De salientar que esta corrente aceitava tb que certas matrias do poder temporal, tais como pecado, usura, usucapio, ficassem sob a tutela do Papa. Quanto influncia das teses em Portugal, salienta-se que inicialmente, logo aps a fundao da nacionalidade, aceitaram-se as teses hierocrticas, para que a nao no ficasse sujeita ao sacro imprio romano-germnico.

Portugal e o Imprio Os imperadores tinham uma pretenso de hegemonia territorial, sendo certo que em Portugal nunca houve uma lgica de imprio neste sentido. A jurisdio imperial corresponde ideia de exerccio do poder sobre um determinado espao fsico, com a criao de instncias prprias. No monarca a jurisdio est concentrada, enquanto que no imperador a jurisdio est dispersa. Na Europa medieval aceitava-se a ideia de que o imperador teria jurisdio sobre os vrios reinos que compunham a Respblica Crist. No perodo pluralista, Portugal teve um monarquia que se afirmava com um rigor soberano, em que o rei reivindicava o poder de governar autonomamente o seu territrio, no permitindo a ingerncia de outra autoridade, alegando o rei que havia conquistado o seu terrotrio sem a ajuda do imperador e que por isso se aplicava a excepo ao imprio. A partir de 1415, consolidado o territrio, o rei comeou a preocupar-se com os outros territrios, surgindo o conceito de soberania externa. O rei passou a ser o imperador no seu reino, passou a ter no seu territrio os mesmos poderes que o imperador tinha no conjunto dos seus territrios.

Contedo do direito 1. Direito da famlia Segundo os profs Albuquerque so institutos familiares, aquelas diversas formas de organizao social, que se projectam, por vezes, em normas ou complexas ou normativas, e das quais resultam laos civis de parentesco, normalmente produtores de importantes consequncias na esfera patrimonial e social dos sujeitos. Existem 3 grupos de famlias:

Famlia inicial denominada de cl, o qual correspondia ao agrupamento duma comunidade de pessoas, provenientes de um mesmo antepassado, resultando a sua identidade prpria de vnculos religiosos, propriedade comum e de trabalho colectivo. Os cls eram simbolizados pelo Totem (smbolo normalmente um animal ou planta), sendo que os seus membros podiam ou no ter proximidade afectiva. Famlia patriarcal romana assentava na autoridade do chefe, do pater famlias, o qual agregava sua volta um grupo de pessoas e de meios patrimoniais, sobre os quais exercia a sua autoridade. Aqui no eram exigidos vnculo sanguneos, existindo dois tipos de vnculos : agnatcio (que no passava pela obrigatoriedade de laos familiares sanguneos, mas sem de autoridade) e o cognatcio ( caracterizado pela existncia de laos familiares sanguneos). Em ambos os vnculos, o pai dispunha da existncia dos filhos, podendo ordenar ou permitir a sua morte e isentar-se da obrigatoriedade de lhe prestar alimentos. Esta estrutura familiar foi sendo combatida pelos imperadores cristos, como Constantino, o qual determinou mesmo que, nas relaes familiares, se desse mais importncia afectio. Famlia conjugal tb se apresenta sob formas variadas, sendo o seu grau de coeso e de disciplina muito diverso e flutuante. Em perodos de grande instabilidade poltica a famlia agrupa-se, enquanto que em perodos individualistas a famlia afasta-se.

Esponsais Promessa recproca de casamento a celebrar entre os futuros cnjuges ou entre os seus representantes e que podem desencadear efeitos pessoais e patrimoniais. Podem ter alguma correspondncia com o actual noivado. No dto romano de poca clssica, os espeonsais no eram vinculativos na medida em que no se podiam associar sanes ao incumprimento deste compromisso. Na poca ps-classica passou-se a admitir a possibilidade de sano por incumprimento do compromisso. No dto germnico de matriz visigtica os espeonsais constituam a primeira fase do casamento, o qual s se consumava com a tradictio (acto de transmisso da mulher da sua famlia de origem para o domnio familiar do marido). No seguimento do costume visigodo, os esponsais foram utilizados em Portugal e para serem vlidos deveriam ser reduzidos a escrito perante testemunhas. Os noivos tinham de ter pelo menos 15 anos, podendo, caso no tivessem atingido essa idade, ser representadas pelos pais ou irmos, tendo o casamento de se realizar obrigatoriamente no prazo de 2 anos. Durante a cerimnia o noivo entregava noiva o anel esponsalcio, celebrando-se depois uma escritura em que ficava consignado que o

noivo entregava um dote ao pai da noiva, designado por arras, que correspondia a um quantitativo pecunirio destinado a assegurar o sustento futuro da noiva para o caso do noivo vir a falecer ou a repudiar a noiva injustificadamente antes do casamento. No final dava-se a cerimnia do beijo dos noivos (lei do sculo), fazendo a mulher uma jura de fidelidade ao noivo, sendo certo que se no cumprisse era considerada adltera e punida como tal, que podia ser a morte. O dote (arras) deveria corresponder a 1/5 ou a 1/10 (dependendo dos autores) da fortuna do noivo, todavia em muitos casos dependia dos costumes da regio. Caso o noivo viesse a falecer antes do casamento, a noiva recebia parte do dote (normalmente metade). Caso o noivo repudiasse a noiva sem motivo, antes do casamento, perdia o dote na totalidade, sendo este uma forma de a compensar. No caso do dto medieval portugus, os esponsais tiveram um regime semelhante ao do dto visigtico. Alm deste casamento tradicional dividido em duas partes: a desponsatio (esponsais) e a tradictio, em que o consentimento da mulher estava excludo, surgiu tb por influncia visigoda o casamento por rapto que consistia no casamento sem o pretium puelae (preo pago pelo noivo ao pai da noiva), sendo certo que este casamento s tinha efeitos jurdicos caso houvesse o consentimento da raptada. Com efeito este casamento de rapto s tem o nome, pois a raptada consentia o rapto, sendo certo que ocorria quando o noivo no tinha condies econmicas para pagar o dote, ou no agradava estrutura familiar da noiva. No dto cannico os esponsais eram considerados a primeira fase do casamento porque se falava objectivamente num consenso nupcial, sendo certo que se houvesse cpula entre os noivos da cerimnia dos esponsais, presumia-se o casamento. Casamento H que distinguir o casamento enquanto estado civil (comunho de vida entre pessoas resultante de acto de casamento) e o casamento enquanto acto jurdico (momento da cerimnia com expresso de consentimento e que d origem ao estado de casado). Na idade mdia, entre os secs. V e XV, existiram 3 formas de casamento: casamento por bno, o casamento de juras, o casamento de pblica/forma e o casamento por rapto (forma de casamento visigodo). O casamento por bno era realizado, luz do dto cannico, num templo (local sagrado) e presidido por um sacerdote ou ministro do culto, o qual ministrava o sagrado sacramento do matrimnio, sendo certo que esta forma de casamento tinha necessariamente de ter o consentimento dos noivos e no podia ter impedimentos legais, como por exemplo relaes de parentesco entre os noivos. Este casamento similar ao actual casamento religioso.

O casamento de juras no recebia qualquer sacramento e era celebrado em qualquer local, no podendo ser realizado num templo e ser presidido por um sacerdote ou ministro do culto, que, no entanto, podia testemunhar o acto como outro cidado qualquer. Esta forma de casamento celebrava-se atravs de uma jura recproca dos noivos. Este casamento similar ao actual casamento civil. O casamento de pblica fama foi reconhecido em 1311 pelo rei D. Dinis, porm j existia na clandestinidade, pelo que tb designado por casamento clandestino. Foi clandestino durante muito tempo pq a unio de facto no era aceite pelo facto de no ter sido abenoada, estando assim margem da lei civil e cannica. Esta forma de casamento consiste na existncia do estado de casado e na inexistncia do acto de casar. Em 1311, D. Diniz enquadra juridicamente esta forma de casamento, estabelecendo que para se reconhecer um casamento de pblica fama (presuno inilidvel) seria necessrio que um homem e uma mulher vivessem na mesma casa h 7 anos consecutivos como marido e mulher, fizessem compras e vendas juntos e fossem conhecidos na vizinhana como casados. A lei de D. Diniz estabelece assim uma presuno inilidvel, ou seja, quem preenchesse estes requisitos no podia ser afastado desta presuno. A lei de 7 de Dezembro de 1352 de Afonso IV estabeleceu a obrigatoriedade dos clrigos casados registarem os seus casamentos num tabelio existente em cada freguesia. Duvida-se porm que esta lei tenha sido apenas referida para os clrigos (grupo social ao qual tb pertencem os estudantes e professores universitrios, rfos e vivas), sendo talvez por isso que no teve muita eficcia. O casamento por rapto era um casamento de origem visigoda e consistia no casamento sem o pretium puelae (preo pago pelo noivo ao pai da noiva), sendo certo que este casamento s tinha efeitos jurdicos caso houvesse o consentimento da raptada. Este casamento de rapto s tem o nome, pois a raptada consentia o rapto, sendo certo que ocorria quando o noivo no tinha condies econmicas para pagar o dote, ou no agradava estrutura familiar da noiva. Relaes pessoais e patrimoniais Quanto ao regime de bens, a regra da poca era a de que a propriedade dos bens dos noivos se mantinha individualizada aps o casamento, isto , os bens da mulher continuavam a ser os da mulher e os do marido continuavam a ser dele, sendo comuns os bens adquiridos aps o casamento. Porm, a no ser que a mulher fosse comerciante, a administrao de todos os bens passava a ser exclusivamente do marido, podendo mesmo este alienar os bens da mulher em seu favor e sem o consentimento dela. Aps o casamento a mulher no podia contratar, afianar e estar em juzo, activa ou passivamente, sem o consentimento do marido. Com efeito, no ordenamento foraleiro portugus era comum encontrar-se ao regime de bens supra descrito (comunho de adquiridos), no mbito do qual os bens que

cada um possua antes do casamento, permaneciam dos prprios aps o casamento, embora a administrao dos bens coubesse ao marido, salvo se a mulher fosse comerciante. Este regime de bens conhecido por gaanas e corresponde ao actual regime de comunho de adquiridos, tendo sido mais utilizado no norte de Portugal. Neste regime existiam algumas categorias de bens que no eram comunicveis pelo casamento, tais como: os bens recebidos por sucesso, recebidos por doao e os bens sub-rogados. Aps o sec. XII, surge um outro regime designado por carta de metade, o qual corresponde ao actual regime de comunho geral de bens. Todo o patrimnio anterior e posterior ao casamento era comum aos cnjuges, sendo certo que este regime verificou-se mais no sul do pas.

Poder paternal No dto romani vivia-se sob o princpio da autoridade suprema do pater-famlia, o qual tinha titularidade dos bens de todos os membros do grupo familiar e dispunha do poder de vida ou de morte dos filhos (agnao) e das pessoas que compunham a sua famlia. No dto visigtico a autoridade do pai no se fundamentava em aspectos polticos e servia para disciplinar a vida familiar. O exerccio do poder paternal cabia ao pai, e se ele morresse durante a menoridade dos filhos, a me no passava a exercer o poder paternal mas sim uma tutela sobre os filhos. O dto foraleiro portugus revelava j uma evoluo nesta matria, o poder paternal extingue-se pela morte, mas o cnjuge sobrevivo, ainda que seja mulher, mantm o exerccio do poder paternal. Adopo No dto romano a adopao revestia a forma de adrogatio e adoptio. A adrogatio era a sujeio formal de um pater-familia a outro pater-familia perante os comcios curais. A adoptio era a adopao de um simples filius famlia. Na poca ps-clssica acentuou-se a tendncia para eliminar a adrogatio e fazer a adopao no sentido da adoptio, segundo o princpio da adoptio naturam imitatur. Mantem-se e evolui um conceito de adopao em que se pretende colocar o adoptado na situao que teria se tivesse nascido no seio da famlia, deixando de existir a forma poltica de adopo.

Para os romanos deveria existir uma diferena de pelo menos 18 anos de idade entre o adoptante e o adoptado.

2. Direito sucessrio Por sucesso, em termos gerais, entende-se a modificao subjectiva da relao jurdica das pessoas, isto , a alterao de um complexo de dtos e deveres de que um determinado sujeito era titular. No dto sucessrio s nos interessa a sucesso mortis causa, ou seja, o conjunto das regras que regula a sucesso por morte. De cujus a pessoa falecida que deixa bens para distribuir, enquanto que mortus a que no deixa bens para distribuir. Pr-defunto filho que morre antes do pai. Herana conjunto de bens que importa afectar aos herdeiros, porm, at data da morte do de cujus, os herdeiros apenas tm expectativas, pois s com a morte daquele que so chamados a receber a herana. Sucesso universal d-se quando o novo sujeito substitui o anterior na totalidade das relaes jurdicas pertencentes ao de cujus. Sucesso singular d-se apenas quando se sucede na totalidade de um bem certo e determinado O beneficirio de uma sucesso universal o herdeiro e o beneficirio de uma sucesso singular legatrio. O chamamento herana pode ocorrer por fora d vontade ou da lei. Se o de cujus no deixou designado o seu sucessor, a lei pode no ter necessidade de se impor. Se no o fez, a lei substitui o de cujus e indica o seu sucessor. Quando a lei permite que o de cujus expresse a sua vontade em relao a uma parte dos seus bens (quota disponvel), mas por outro lado restringe a sua liberdade de dispor do restante patrimnio (quota indisponvel), ento os dois factores de chamamento herana funcionam em simultneo. Sucesso voluntria relacionada com a quota disponvel. aquela que o autor da sucesso pode testar ou contratar, dividindo-se em testamentria (acto unilateral em que o de cujus faz um testamento e s aps a morte dele que se conhecem os beneficirios) e contratual (acto bilateral praticado entre o de cujus e terceiros que s produz efeitos aps a sua morte). Sucesso legal ou imperativa relacionada com a quota indisponvel. aquela que o autor da sucesso nunca pode ou j no pode modificar por ter morrido, e divide-se

em legitimria (quando a lei de impe imperativamente vontade do de cujus e define os herdeiros para a quota indisponvel) e legitima ou supletiva (quando podendo dispor da quota disponvel o de cujus no o fez). O instituto de reduo por inoficiosidade para corrigir a vontade do de cujus, reduzindo o valor da herana dos legatrios (sucesso voluntria) at quota disponvel, quando esta foi ultrapassada pelo de cujus. No dto visigtico existiam 4 graus de sucessveis, que eram, pela sua ordem de importncia: descendentes, ascendentes, colaterais e o cnjuge sobrevivo). Os princpios que regulavam a sucesso eram o princpio da igualdade dos sexos e o princpio da proximidade de grau. O princpio da igualdade dos sexos consistia na igualdade entre homens e mulheres no que tange capacidade para deixar herana. O princpio da proximidade de grau distribua toda a herana aos parentes do grau mais prximo, afastando os outros da sucesso (actualmente o grau mais prximo composto pelo cnjuge sobrevivo e pelos filhos). Este princpio tinha duas excepes: dto de representao e dto de troncalidade Dto de representao permitia aos descendentes netos concorrer em proporo de igualdade com os tios no recebimento da herano do de cujus av, caso o seu pai ou a sua me (filhos do de cujus) tivessem morrido primeiro que o de cujus. Dto de troncalidade operava relativamente sucesso dos ascendentes quando o de cujus morria sem descendentes, permitindo, ocorridas estas condies, que os bens prprios do de cujus fossem exclusivamente atribudos aos parentes do mesmo lado de onde esses bens provinham, isto , os bens provenientes do lado paterno s podiam ser deixados parentes desse lado, assim como, os bens provenientes do lado materno s poderiam ser deixados a parentes do lado materno. O dto visigtico admitiu esta regra em termos muito limitados ao dto de troncalidade, estabelecendo que a mesma s teria lugar se sucesso do de cujus concorressem dois ou mais avs de linhas diferentes, pelo que esta regra no se aplica aos pais.

No dto visigtico os bens eram repartidos em estirpes e depois divididos por cabea. Quanto disponibilidade da herana e do sistema de quotas disponveis e indisponveis, importa salientar que no caso do dto portugus, inicialmente a limitao disponibilidade de bens era total, por oposio orientao do dto romano que estabelecia a liberdade total de disposio na capacidade de testar. O dto visigtico quase no previa a capacidade de testar, j que existia um forte sentimento de comunidade, no sendo bem vista a alienao do patrimnio para fora do seio familiar. Mais tarde, numa evoluo natural, o dto visigtico veio estabelecer uma quota disponvel de 1/5 do patrimnio, a par dos 4/5 que teriam de ser

obrigatoriamente deixados famlia. A quota disponvel era normalmente entregue a instituies religiosas, ideia que transitou para o perodo de reconquista crist, j que era entendido como sendo uma forma de comprar um lugar no cu. No perodo da reconquista crist imps-se a ideia de solidariedade familiar, o que aproximou o regime do sistema visigtico, passando ento a vigorar o instituto da laudatio parentium, em respeito ao qual qualquer acto de disposio de bens necessitava da aprovao dos familiares. Passou ento a vigorar o sistema da reserva hereditria, no mbito do qual todos os sucessveis beneficiavam ods bens prprios, dos bens do patrimnio familiar. Mais tarde verificou-se o sistema de sucesso legitimria, no mbito do qual s descendentes e os ascendentes passam a beneficiar dos bens prprios e adquiridos. A quota livre no dto portugus era de 1/5 no Norte (por influncia visigtica) e de 1/3 no sul (por influncia muulmana). 3. Sistema Penal No perodo pluralista, a falta de um sistema de punio estatal, originou uma pluralidade de solues e fez desenvolver vrios sistemas privados de punio, os quais se designavam por regimes de auto-tutela, no mbito dos quais as populaes, com base no costume, estabeleciam as suas prprias formas de punir a prtica dos crimes, que resultavam em vinganas privadas (vinducta privada). Num 1 momento foram estabelecidas algumas condies de aplicao d vindicta privada e, num segundo momento as regras da punio, contemplando-se que a reaco deveria ser proporcional agresso, todavia, essa proporcionalidade era vista na lgica da lei de taleo (olho por olho, dente por dente). Com o decorrer do tempo, num 3 momento alguns procedimentos da vindicta privada foram sendo alterados, tendo-se aceitado que a vingana pudesse ser substituda pelo pagamento de uma determinada quantia. Num 4 momento, comeou-se a estabelecer um regime de arbitragem, em que as partes poderiam designar rbitros para resolver os conflitos. Primeiramente os rbitros eram facultativos e privados, gradualmente passaram a ser obrigatrios e a ser nomeados pelo Rei, exercendo funes pblicas. No perodo pluralista, ainda antes da instituio e consolidao de uma justia penal pblica, recorriam-se a duas formas de auto-tutela (vindicta privada), designadamente a perda de paz relativa (reaco do ofendido ou famlia) e a perda de paz absoluta (reaco de toda a comunidade), ambas baseadas na lei de taleo. Perda de paz relativa aplicava-se a delitos graves, como por exemplo a violao, ou o homiccio, e desenvolvia-se em vrias fases:

a) Comeava com o desafio do ofendido ou familiares a agressor, desafio esse efectuado perante a Assembleia do Municpio. b) Seguia-se um perodo de trguas de 9 dias, aps os quais o ofendido ou familiares faziam a declarao solene de inimizade. c) Depois o agressor tinha 8 dias para abandonar o local do crime (desterro) ou para adiar a vingana, pagando, neste caso, uma quantia designada por fredume, todavia este pagamento no afastava a possibilidade de, findos os 8 dias, o ofendido e a famlia perseguirem o agressor. De salientar que, nesta fase, era tb possvel evitar a vingana final, designada por faida, atravs de um acordo ou composio de amizade, devendo, para isso, o agressor solicitar ao ofendido a substituio da vingana por uma das composies seguintes: composio por compensao pecuniria, correspondente a uma quantia proporcional perda do ofendido e exclua totalmente o dto vingana; composio corporal, ocorria quando o agressor no possua bens e consistia ao acusado uma quantidade de aoites em pblico (entrar s varas); composio por missas, em que o agressor se comprometia a mandar rezar um determinado nmero de missas em honra do ofendido; composio por crcere, que consistia na privao da liberdade do agressor, podendo ser em crcere privada, normalmente o agressor ficava preso em casa. Depois de realizada a composio extinguia-se o dto da vingana. Caso no fosse possvel estabelecer um acordo por composio ou dirimir o conflito, o ofendido e a famlia efectuavam a vingana (faida), a qual muitas vezes resultava na morte do agressor. Perda de paz absoluta aplicava-se a crimes ainda mais graves, tais como os que violavam um especial dever de fidelidade, nomeadamente os denominados crimes de lesa majestade, e ainda a violao de trguas e violao de paz especial. O criminoso ficava na posio de fora do dto, era considerado inimigo pblico de toda a comunidade, podendo e devendo ser perseguido por todos. Esta perda de paz no admitia qualquer composio pelo que, uma vez iniciado o seu processo, o mesmo tinha de culminar com a morte do criminoso.

Estes sistemas de auto-tutela, embora com limitaes que vm do incio do sec. XIII, vigoram pelo menos at s reformas processuais de Afonso IV (ocorridas em meados do sec. XIV). Gradualmente o monarca comeou a querer o monoplio do sistema penal punitivo e por isso, nos fins do sec. XIII e durante o sec XIV, implantou algumas normas baseadas no costume, as quais, inicialmente, tiveram alguma resistncia por parte da nobreza. J em 1211, Afonso II havia proibido a vingana em casa do agressor e a destruio dos seus bens. Depois estabeleceu-se que a vingana devia terminar quando j tivesse ocorrido duas mortes, uma de cada lado. Em 1325 o rei D. Afonso IV decretou a ilicitude da vingana, ressalvando, porm, os dtos dos fidalgos, conhecidos por dtos de coimar. Em 9 de Julho de 1330, atravs de uma lei rgia proibiu-se a

completa vingana, mas o rei acabou por ceder s presses dos nobres e permitir o exerccio da vingana, quando, passados 60 dias sobre a data da ofensa, o acusado no se tivesse apresentado perante a justia e, portanto, tivesse fugido. Em 1335, D. Afonso IV elaborou uma lei que defendia e estabelecia a punio de um conjunto de crimes que pelas suas caractersticas se entendia que deviam ser de investigao oficiosa (crimes pblicos) e como tal eram os seguintes crimes: crimes poltico ou lesa majestade; homicdio doloso qualificado e os ferimentos graves; crimes contra a justia pblica, como a resistncia ao oficial do rei; crimes religiosos como a heresia, o sacrilgio ou a blasfmia; crimes sexuais como a violao, adultrio, incesto e a bigamia; crimes quanto propriedade, como o furto e o dano; crimes de feitiaria. Nesta poca a pena mais comum para delitos mais graves era a pena de morte, geralmente executada por enforcamento. Outras formas de execuo eram: o enterrar o criminoso vivo, a lapidao e a crucificao, reservando-se para os nobres a decapitao. Existiam ainda, para alm da pena de morte, outros tipos de penas pecunirias, as penas corporais, as penas privativas da liberdade e as penas cruis e infamantes. As penas pecunirias eram aplicadas para compensar o ofendido na mesma proporo da perda que teve pela aco do infractor, sendo exemplo o anuveado, que era a pena aplicada ao crime de furto e que consistia no pagamento ao ofendido de 9 vezes o valor do objecto furtado. Penas corporais mais comuns eram o corte da mao, o desorelhamento, o esvaziamento dos olhos e os aoites em pblico. As penas privativas de liberdade consistiam na priso ou servido. As penas cruis e infamantes eram aquelas que se consideravam particularmente humilhantes e vexatrias, como por exemplo, o corte da barba, a processo do ru com uma corda ao pescoo e a exposio em gaiolas no pelourinho das vilas.

Verifica-se que o sistema penal da idade mdia no consagrava o princpio da legalidade e tipicidade, segundo o qual no h crime sem lei, nem respeitava o princpio da no-retroactividade das leis. Permitia a punio de comportamentos violadores da religio e violadores de interesses menores, e fazia depender a punio das condies sociais do agressor e ofendido. Permitia tb a desproporo entre a crueldade das penas e a gravidde dos crimes e a existncia de penas infamantes e vexatrias, bem como a transmissibilidade das penas de pais para filhos.

Perodo Monista (1415 actualidade) Fontes de direito O perodo monista caracteriza-se pela prevalncia da lei. Nos scs XV e XVI as fronteiras e os Estados comearam a consolidar-se e, com o rescaldo da expanso ultramarina, comearam a estabelecer-se novos contactos, pelo que comearam tb a definir-se as grandes teses sobre os conceitos de Estado e soberania. O poder poltico de Portugal deixa ento de se basear na realidade da Repblica Cristiana e comeou a vingar a ideia de Estado burocrtico, mas numa perspetiva de desconcentrao de poderes para atingir uma maior eficcia, comeando-se a reconhecer que o poder vem da comunidade. Comearam tb a surgir movimentos eclesisticos de combate estrutura da prpria igreja, designadamente os movimentos da reforma e contra-reforma, que contribuam decisivamente para a evoluo do dto cannico. O perodo monista caracteriza-se pela concentrao do poder legislativo nas mos do poder poltico (Rei ou Cortes). O Estado assume a soberania em termos de fontes de dto, chamando a si o poder de legislar. O poder poltico vai evoluir no sentido da prevalncia da lei em relao s outras fontes de dto. A lei do perodo monista, secs XV e XVI, correspondia a um preceito autoritrio e era vista como uma norma obrigatria imposta pela vontade do monarca. O monarca pretendia centralizar todas as funes do Estado e, para que tal sucedesse, tentou diminuir o papel de outras fontes de dto, designadamente o costume. O monarca comea a conceber a ideia de que o bom costume aprovado por si, proibindo, a pouco e pouco, a interpretao da lei e a actividade dos juristas, argumentando que o trabalho destes pode desvirtuar a lei. A lei comea a ser cada vez mais o produto da vontade do rei. Todavia no era vista como arbitrria, pois continuou a ter algumas limitaes, nomeadamente a competncia das Cortes nalgumas matrias e o conceito de lei fundamental, que surgiu no sec XIX, como um dos antecendentes da norma constitucional. tb neste perodo que se d a diviso entre o dto prblico e o dto privado, regulando o primeiro as relaes entre o Estado e o particular, e o segundo as relaes entre particulares, isto , entre sujeitos ao mesmo nvel. No perodo monista surgiram vrias espcies de leis: Lei ou carta de lei norma de durao limitada, formalmente iniciada pelo nome prprio do Rei;

Alvar - era norma, em regra, com uma durao limitada no perodo de 1 ano, formalmente iniciada pela expresso Eu, el Rei; Provises normas expedidas pelos tribunais que serviam para alargar, a todo o territrio, medidas tomadas pontualmente atravs de decretos ou resolues. Decretos serviam em regra para dispor singularmente acerca de um bem ou de uma pessoa. Era a forma geralmente usada para emitir comandos personalizados. Cartas rgias principiavam pelo nome do seu destinatrio e seguiam um formulrio distintivo, de acordo com a importncia ou estatuto da pessoa a quem se dirigiam; Resolues rgias eram as respostas dadas pelo rei a uma consulta formulada pelo tribunal. Em face de um caso no previsto nas vrias fontes de dto hierarquizadas nas Ordenaes, perguntava-se ao Rei como decidir; Avisos e portarias ambas so ordens dos secretrios de Estado, expedidos em nome do Rei. As portarias dirigiam-se a uma instituio enquanto que os avisos a tribunais, magistrados ou corporaes.

Tanto as leis como os lavars tinham como requisito de validade, a passagem pela chancelaria e a aprovao, embora nem sempre tal se tanha cumprido. Processo de elaborao da lei A iniciativa legislativa cabia normalmente ao Rei e, por vezes, na sequncia de uma deliberao das cortes. A lei para ser vlida devia obedecer a um determinado nmero de requisitos. Alguns autores enumeram esses requisitos, defendendo que a lei tinha de ser honesta, justa, possvel, conforme natureza, conforme aos costumes da ptria, conveniente ao tempo e ao lugar, necessria, til e manifesta. De um modo geral, embora com variantes de autor para autor, os requisitos da lei concentram-se no problema da justia. A lei para ser considerada justa, teria de ser vista quanto a 4 aspectos: quanto matria ( no podendo, em caso algum, levar ao pecado), quanto forma (devia impor um sacrifcio na proporo do que suportvel pelo sbdito), quanto autoridade ou agente (tinha de provir do legislador competente) e quanto ao fim (deveria ser feita em harmonia com o bem comum). Se a lei preceituasse pacado, no deveria ser cumprida. Se fosse injusta quanto ao fim, ao agente ou forma, considerava-se que devia ser cumprida casa a sua no observncia resultasse num prejuzo maior para a comunidade do que a sua obedincia. Porm, no caso da lei injusta quanto autoridade ou agente havia ainda a considerar e distinguir duas situaes: lei feita por um monarca tirado quaod titulum (quanto ao ttulo), aquele que usurpou o poder ilegitimamente e, por isso no tem sequer legitimidade para governar; a lei feita por um monarca quaod regmen (quanto ao exerccio, administrao, ao regime), aquele que chegou ao poder por forma lcita mas

ultrapassou os limites da sua autoridade, deixou de governar para o bem comum e passou a governar para proveito prprio. As leis feitas quanto ao ttulo no deviam, em princpio, ser obedecidas; as leis feitas por um tirano quanto ao exerccio, deviam ser obedecidas se fossem justas quanto aos outros aspectos. Alm da questo da lei, so tb requisitos fundamentais, e mesmo fases do processo legislativo, a publicao e a entrada em vigor. A publicao da lei era feita atravs do registo nos livros da chancelaria e da notificao s autoridades locais, mas h exemplos de que nem sempre isto assim sucedia. Os tribunais superiores tb tinham livros de registo, nomeadamente a Casa da Suplicaao que tinha o livro das posses e a Casa do Cvel que tinha os denominados livros das esferas. Neste perodo comeou a estabelecer-se regras quanto ao incio da vigncia das leis. Num alavar de 1518, estabeleceu-se como prazo de vacatio legis o decurso de 3 meses aps a publicao na chancelaria. As ordenaes manuelinas estabeleceram dois prazos distintos: 8 dias para o Tribunal da Corte e 3 meses para o resto do pas. Aceitava-se a ideia de que sendo a lei a vontade do princpe, ele podia tb isentar algumas pessoas do seu cumprimento, atribuindo uma dispensa da lei. A doutrina mais radical entendia que no devia haver dispensa da lei em caso algum, porm as teses mais moderadas aceitavam a dispensa com algumas condies, nomeadamente a existncia de uma justa causa e no leso de interesses de terceiros. A dispensa da lei podeia ser atacada por duas formas: subrepo (a atribuio de uma dispensa podia ser contestada se ela tivesse sido atribuda por falsos motivos) e a obrepo (dispensa contestada se tivesse sido atribuda na omisso de factos importantes). Compilao de Leis A mais antiga compilao de leis gerais portuguesas o Livro de Leis e Posturas que rene leis dos primeiros reinados e no tem um critrio de sistematizao. As leis foram reunidas para mais fcil consulta e para impedir que se perdessem. A segunda compilao de leis composta pelas Ordenaes de D. Duarte, que data do sec. XV e foi organizada por reinados. Tem esta designao por ter sido encontrada na biblioteca privada do rei D. Duarte, o qual lhe juntou um ndice e um discurso inicial que define um bom juiz. Regimento quatrocentista da Casa da Suplicao um documento importante, posterior a 1433, que pode ter sido elaborado por D. Duarte e, entre vrias hipteses, os historiadores tendem a considera-lo um documento oficial. O regimento dividia-se em 2 partes:

Competncia orgnica e funcionamento interno da casa da suplicao; Alegaes gerais para julgar, em que o rei d orientaes aos juzes sobre o modo como deviam fundamentar as suas sentenas, mandando atender aos escritos de Brtolo.

Ordenaes do Reino So compilaes ou colectneas de leis do reino, e surgiram no sec. XV com o objectivo de acentuar a prevalncia da lei sobre outras fontes de dto. As primeiras foram as ordenaes Afonsinas, seguiram-se as Manuelinas (sec. XVI) e, por ltimo as Ordenaes Filipinas (finais do sec. XVI e sec XVIII). As ordenaes no obedeciam a qualquer lgica sistemtica de arrumao e, chegavam mesmo a ter leis contraditrias, pelo que no podem ser consideradas cdigos. As ordenaes estavam divididas em 5 livros e estes em ttulos que se dividem em pargrafos: Livro 1 tratava dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como municipais, compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito. Livro 2 regulava os bens e privilgios da Igreja, os dtos do rei e a sua cobrana, a jurisdio dos donatrios e as prorrogativas da nobreza, o estatuto dos Judeus e dos Mouros. Livro 3 tratava do processo civil, incluindo o executivo. Livro 4 tratava do dto civil substantivo. Livro 5 tratava do dto penal, sendo por isso tb designado de Livro vermelho ou livro de sangue.

O livro 1 das Ordenaes Afonsinas foi escrito num estilo decretrio enquanto que os restantes livros destas ordenaes foram escritos num estilo compilatrio. Todos os livros das ordenaes Manuelinas e Filipinas foram escritos num estilo decretrio. 1. Ordenaes Afonsinas Foi D. Joo I quem tomou a iniciativa de elaborar uma compilao oficial de leis, entregando esta tarefa ao corregedor da corte Joo Mendes, o qual, por ter entretanto falecido, no chegou a concluir o trabalho. O corregedor falecido foi substitudo pelo Dr. Rui Fernandes que acabou por concluir a compilao em 28 de Julho de 1446. Todavia, como as ordenaes s entraram em vigor em agosto de 1447, portanto j no reinado de D. Afonso V, foram designadas por ordenaes afonsinas. Estas ordenaes sistematizavam-se em 5 livros: Livro 1 ocupava-se dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como municipais, compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito.

Livro 2 disciplinava os bens e privilgios da Igreja, os dtos do rei e a sua cobrana, a jurisdio dos donatrios e as prorrogativas da nobreza, o estatuto dos Judeus e dos Mouros. Livro 3 tratava do processo civil, incluindo o executivo. Livro 4 tratava do dto civil substantivo. Livro 5 tratava do processo Criminal.

O primeiro livro das ordenaes afonsinas, ainda redigido por Joo Mendes foi escrito num estilo decretrio e directo, tb designado por legislativo, que consite numa forma de redigir a lei como se estivesse a ser criada naquele momento, sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista tcnico. O estilo utilizado nas restantes ordenaes afonsinas foi compilatrio, que consiste na transcrio da norma jurdica, incluindo todas as verses anteriores da mesma, bem como todos os comentrios e anotaes que fizeram sobre ela, sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista histrico. As principais crticas feitas s ordenaes Afonsinas, referem-se ao critrio de sistematizao e dvida de saber se estas tiveram ou no uma vigncia efectiva. Quanto ao 1 aspecto, a doutrina dominante defende que o estilo compilatrio utilizado na escrita dos 4 ltimos livros dificulta e confunde a tarefa de aplicao do dto. Quanto ao restantes as aspectos a doutrina tende hoje a aceitar, em funo do nmero de exemplares encontrados em todo o territrio, que as ordenaes foram suficientemente divulgadas e entraram de facto em vigor no reinado de D. Afonso V, tendo sido aplicadas ao nvel dos tribunais superiores do reino, designadamente na Casa da Suplicao. Apesar de ser j considervel o nmero de leis contidas nas Ordenaes Afonsinas, elas ainda no cobriam a totalidade das questes que eram necessrias solucionar. Alm das fontes principais do dto, estabeleceu-se um sistema de fontes subsidirias, uma hierarquia de fontes do dto para recorrer na falta de dto ptrio. As fontes principais eram: a lei (prprias ordenaes) o estilo da corte e o costume antigo. Se estas no tivessem soluo para um determinado caso, recorria-se s fontes subsidirias que eram o dto romano (para questes temporais), o dto cannico (para questes espirituais e de pecado), a glosa de Acrsio, a opinio de Brtolo e a resoluo rgia. Ordenaes Manuelinas H autores que defendem que estas ordenaes j avanaram mais no sentido da sistematizao na medida em que todos os livros foram escritos num mesmo estilo, o decretrio ou legislativo, porm, em termos de estrutura, manteve-se a lgica das Afonsinas.

Em 1512 e 1513 imprimiram-se os livros 1 e 2 destas ordenaes que ficariam conhecidas por Ordenaes Manuelinas, em 1514 os restantes 3 livros e fez-se uma reimpresso dos primeiros. Nos anos seguintes fez-se uma legislao avulsa, o que levou D. Manuel a decidir fazer uma nova verso das ordenaes, que ficou pronta em 1521, integrando j a legislao avulsa entretanto criada. Para evitar confuses na aplicao da lei, o rei mandou destruir todos os exemplares que restavam das anteriores. Os compiladores destas ordenaes foram: Rui Boto, Rui da Gr e Cristvo Esteves. Estas ordenaes sistematizam-se tb em 5 livros e estes em pargrafos e ttulos, todavia, todos foram escritos no estilo decretrio ou legislativo. Quanto s matrias, mantm-se, no essencial, a distribuio das Ordenaes Afonsinas, sendo a alterao mais significativa a eliminao do livro II, das regras respeitantes aos judeus, os quais tinham recebido entretanto a ordem de expulso (sec XV). As ordenaes Manuelinas mantiveram o elenco das fontes principais e fontes subsidirias das Afonsinas, porm ao nvel das segundas introduziram tb a opinio comum dos doutores como critrio filtro de utilizao e de tutela da glosa de Acrsio e da Opinio de Brtolo. A Glosa de Acrsio s seria utilizada como fonte subsidiria se no fosse contrariada pela opinio comum dos doutores. No que respeita opinio de Brtolo, esta s poderia ser utilizada como fonte subsidiria se no pudesse ser contrariada pela opinio comum dos doutores proferida em momento posterior opinio de Brtolo. Esta consagrao da opinio comum dos doutores foi entendida por alguns autores como uma cedncia s ideias do humanismo, que criticava as escolas medievais e particularmente as suas maiores figuras. Outros autores explicam de uma outra forma esta opo das Ordenaes Manuelinas, defendendo que Brtolo no foi posto em causa pq a opinio comum dos doutores foi produto da sua escola e, alm disso era preciso deixar em aberto a possibilidade dos juristas posteriores terem opinies mais vlidas e actualizadas do que ele. Estes autores fazem notar que a prevalncia da opinio comum dos doutores s funciona em relao a juristas futuros, nunca se contestando a autoridade de Brtolo em relao aos juristas anteriores ou do seu tempo Ordenaes Filipinas No tempo de D. Filipe I desenvolveu-se consideravelmente a actividade legislativa, o que fez como que houvesse a reviso das Ordenaes manuelinas. Para esse trabalho foram encarregados 3 juristas: Joo Cabedo, Afonso Vaz Tenreiro e Duarte Nunes de Leo. As ordenaes Filipinas ficaram prontas em 1595 e entraram em vigor em 1603, incorporando muita legislao avulsa ou organizada em coleces que se tinha produzido desde 1521 (ordenaes manuelinas).

No que respeita estrutura e sistematizaao destes ordenaes, apenas h que salientar que a matria relativa ao dto processual, onde se incluem as fontes subsidirias, passou para o livro III. A explicao para esta mudana est no facto da aplicao do dto ter deixado de ser uma questo de conflito de poderes entre o Estado e a Igreja, para ser vista como uma mera questo de processo. Encontrar o dto aplicvel era j no sec. XVII um problema de dto processual. As fontes principais e subsidirias mantiveram-se, porm foram introduzidos alguns conceitos mais especficos como: Estilo da Corte passou a ter correspondncia com o costume judicirio, ou seja, uma prtica repetida nos tribunais superiores que se transformava numa norma a ser seguida pelos tribunais inferiores. Passou mesmo a consignar-se que o estilo da corte tinha de ser plural (usado por mais de um tribunal), antigo (com pelo menos 10 anos) e conforme razo. Costume para ser aceite como fonte principal, passou a ter de ser plural, antigo (com pelo menos 100 anos), conforme razo e conforme lei.

As fontes subsidirias mantm a mesma hierarquia das ordenaes anteriores, mas a opinio de Brtolo ficou mais reforada, o que foi consequncia da valorizao das opinies deste jurista na prtica judiciria, ocorrida durante o sec. XVII. nesta poca que alguns autores falam de uma fase bartolista do dto portugus. Foram encontrados diversos error e contradies nas ordenaes Filipinas, as quais passaram a ser conhecidas por filipismos.

Outras fontes do perodo monista Coleco de Leis Extravagantes de Duarte Nunes de Lio a mais importante de todas as leis extravagantes, e surgiu depois das ordenaes Manuelinas. Aps a publicao das Ordenaes Manuelinas, uma dinmica legislativa acelerada, caracterstica da poca, levou a que as mesmas se vissem rapidamente rodeadas de inmeros diplomas avulsos. Estes no s revogavam, alteravam ou esclareciam muitos dos seus preceitos, como tb dispunham sobre matrias inovadoras. Por outro lado a dinmica da casa da suplicao resultava numa multiplicidade de interpretaes vinculativas dos assentos. Tornava-se assim imperiosa a elaborao, pelo menos, de uma colectnea que construsse um complemento sistematizado das Ordenaes Manuelinas, permitindo a certeza e a segurana do dto.

A iniciativa coube ao cardeal D. Henrique, regente da menoridade de D. Sebastio, qie encarregou o procurador da Casa da Suplicao, Duarte Nunes de Lio, de organizar um repositrio do dto extravagante, que vigorava fora das Ordenaes Manuelinas. Esta obra era uma coleco de leis e assentos da casa da suplicao e a primeira verso, conhecida por primeira compilao, foi manuscrita e datada de 1566. Uma segunda verso foi impressa em 1569 e teve a particularidade de ter resumos com valor de lei. Grande parte desta compilao foi depois incorporada nas Ordenaes Filipinas. Assentos alm de poder para legislar os reis tinham tb o dto de interpretar as suas leis. Neste perodo faziam-no pessoalmente atravs de leis aclaratrias, porm durante o perodo monista passaram tb a faz-lo atravs dos tribunais superiores, nomeadamente da casa da suplicao e da casa do cvel. Em 1518, D. Manuel delegou na casa da suplicao o poder de resolver os casos duvidoso atravs de assentos. De acordo com esta lei, o valor dos assentos restringiase ao processo em que a dvida se tivesse suscitado. Porm as ordenaes manuelinas ampliaram este valor, atribuindo a alguns assentos valor genrico. Em 1582, a casa do cvel foi extinta e foi criada a Relao do Porto, que tb passou a emitir assentos. A mesma faculdade veio a caber s relaes ultramarinas (duas no brasil e uma no oriente) Com a lei da boa razo de 1769, atribuiu-se-lhes valor interpretativo e portanto no constituam forma de integrao de casos omissos. Das diferenas de regime entre os vrios assentos resultou a distino entre assentos de autos (com valor restrito ao processo em causa), assentos econmicos (relativos disciplina interna do tribunal de que emanavam) e assentos legais (com fora genrica e equiparadas lei). Estilo era uma fonte principal de dto no perodo monista, embora estivesse sujeito a requisitos de validade. Nesta poca, o estilo da corte no podia contrariar a lei, tinha de ser plural e tinha de ser prescrito (com mais de 10 anos). De acordo com a disciplina das ordenaes, os estilos valiam como lei e deviam ser aprovados por assento. Em 1605 determinou-se que s seriam vlidos os estilos aprovados por assento da Mesa Grande da Casa da Suplicao. Depois de 20 de Dezembro de 1757, exigiu-se que fosse conforme boa razo.

Costume Foi fonte principal de dto nas ordenaes, apesar de em termos prticos ter sido sujeito a requisitos sucessivamente mais exigentes. Para alm da pluralidade e da racionalidade sempre exigidas, no sec. XVIII, o costume s era vlido se tivesse pelo menos 100 anos, se fosse conforme boa razo e no se opusesse lei. A lei da boa razo de 1769 veio proibir o costume contra legem. A doutrina tem alguma dificuldade em explicar o facto de no perodo monista, em que a vontade suprema era a do rei, se tivesse dado algum valor chamada voluntas populi, na qual se traduzia o costume. Nesta poca a prpria estruturao do poder poltico no dava grande relevo expresso da vontade popular. Por isso, e em face da resistncia do costume, os tericos da poca vieram dizer que o costume era a vontade tcita do Rei, pelo que valeria no por ser originrio na vontade popular, mas pq era uma manifestao indirecta da vontade do prprio rei. Forais os forais, para as comunidades que os possuam, correspondiam a smbolos de autonomia. No perodo pluralista, os forais foram uma fonte de dto essencial, porm no perodo monista, foram perdendo a sua importncia e foram-se a pouco e pouco desactualizando, ao ponto de se justificarem protestos e pedidos de reforma, que se tornaram particularmente insistentes no sec XV. Nessa altura as cartas de foral e os foros continham menes, atributos, moedas, pesos e medidas que j no correspondiam aos de uso corrente, justificava-se por isso uma reforma de forais, a qual comeou em 1467 com a recolha dessas cartas de privilgio e findou por volta de 1520, j no perodo das ordenaes manuelinas. Resultou ento uma classificao de forais velhos (anteriores reforma), forais novos (os actualizados ou reformados) e forais novssimos (os atribudos depois da reforma). O contedo dos forais passou a restringir-se s prestaes e servios das populaes e matria relativa lei de vizinhana (definio dos requisitos da condio de vizinho habitante da mesma vila). As matrias de ndole geral foram retiradas dos forais pq estavam j reguladas nas ordenaes. Apesar de limitadas as matrias de interesse local, os forais vigoraram ainda at sec. XIX e s foram extintos no mbito de um reforma administrativa, pelo decreto 23 de Mouzinho da Silveira. Direito Cannico a posio do dto cannico perante a ordem jurdica civil portuguesa esteve sempre relacionada com as questes de poder entre a Igreja e o Rei. No perodo pluralista a supremacia da Igreja foi aceite e as teses hierocrticas dominaram em Portugal. No perodo monista apesar do dto cannico ter sofrido uma grande evoluo e de, em termos tericos, a supremacia da Igreja no ter sido posta em causa, o facto que, na prtica, essa supremacia foi contrariada, j que a lei pytria

tinha supremacia sobre as outras. Uma das medidas instrudas durante o pluralismo e que persistiu nos secs. Do perodo monista foi o beneplcito rgio, limitador da aplicao do dto cannico que, no entanto, teve uma revogao temporria entre 1487 e 1495 com D. Joo II e foi depois reposto em vigor, permanecendo at aos tempos do constitucionalismo. O alinhamento de Portugal com as naes que desencadearam a contra-reforma e a tradicional obedincia a Roma dos nossos monarcas, aliado ao tradicional cariz religioso da populao em geral, originou uma atitude de acatamento de parte do ordenamento catlico, nomeadamente a constituda pelos Decretos do Conclio de Trento (aberto em 1545 e encerrado em 1563). Em Julho de 1564, atravs da Bula Papal a Santa S apelava aos monarcas a colaborao no cumprimento das normas aprovadas pelo conclio de Trento, o que foi aceite pelo Rei portugus, atravs de um alver rgio datado de 12 de Setembro de 1564, que foi posteriormente regulamentado, condicionando a aplicao das sentenas do conclio de Trento certeza de que o processo Cannico tinha decorrido de forma justa. O passo seguinte na limitao imposta ao dto cannico veio a ser dado com a Lei da Boa Razo, em 1769, quando se disps que o dto cannico s poderia a partir da, ser utilizado nos tribunais civis em quatro situaes possveis: em casos que a prpria lei civil o mandasse aplicar; nos casos em que os seus preceitos fossem utilizados pelas naes civilizadas da Europa, como forma de correco s normas do dto romano; nos casos em que se devesse tomar conhecimento da norma cannica para impedir os excessos e a opresso praticada pelos juzes eclesisticos, para evitar o abuso desses juzes. Fora destas situaes o dto cannico no se devia aplicar nos tribunais civis. Dto prudencial no perodo monista o dto prudencial foi uma fonte subsidiria do dto portugus, nomeadamente nas ordenaes. Com efeito o dto prudencial teve uma relevncia nas ordenaes do reino, quer pelo trabalho dos juristas, que eram chamados a analisar e a estudar o dto romano que tb era subsidirio das ordenaes, quer pelas obras dos juristas Acrsio e Brtolo, quer ainda pela opinio comum dos doutores. O objectivo e o resultado do trabalho dos juristas era o desenvolvimento da cincia jurdica e, nesta poca, ela progrediu essencialmente atravs dos estudos e pareceres formulados pelo prudentes, muitas vezes concludps pela formulao de uma opinio comum. Neste perodo o critrio preferido de fixao da opinio comum foi o qualitativo (que constava que o peso da opinao de alguns juristas que devia prevalecer). Antes dos secs XV e nos secs XVII e XVIII usava-se o critrio misto ou de maioria qualificada. A cultura jurdica no perodo que vai das ordenaes ao liberalismo desenvolveu-se que por impulso de factores internos quer externos. Entre os factores externos,

considera-se os movimentos ou correntes do pensamento jurdico que divulgados na Europa tiveram, com maior ou menos intensidade, influncia em Portugal. A universidade, criada em data incerta entre 1288 e 1290 por D. Diniz, com a designao de Estudo Geral, foi a instituio fundamental para o desenvolvimento da cincia do dto ao longo dos sculos. Depois de mudanas sucessivas entre Lisboa e Coimbra, fixou-se em Coimbra em 1537 com D. Joo III. A Reforma Joanina d Universidade no atingiu significativamente quer o mtodo quer o curriculum das matrias leccionadas. Continuava a seguir-se o mtodo escolstico, em dto continuava a usar-se o mtodo causustico e no havia ainda qualquer cadeira dedicada ao ensino do dto ptrio. Depois de D. Joo III e deste perodo de maior actividade nos Estudos universitrios, voltou-se a um perodo de estagnao. Em 1591 foram elaborados os Estudos Filipinos da Universidade, revistos e repostos em vigor em 1598 e mais tarde conhecidos pos Estatutos velhos por oposio aos Pombalinos. A primeira corrente do pensamento jurdico divulgada na Europa a partir do sec. XV foi o humanismo jurdico, tb conhecido por Mos Gallicus. O Mos Gallicus, contrapem-se ao Mos Italicus. A escola de Mos Gallicus traduziu-se pela contestao e critica da metodologia dos prudentes medievais, e particularmente a dos seus maiores juristas. Seguiram-se-lhes outras correntes de pensamento, designadamente no sec. XVII a Usus Modernus Pandectorum e no sec XVIII o Racionalismo jurdico, criticando todos o trabalho dos prudentes.

Movimentos do pensamento jurdico A partir do sec. XV, quando se intensificou a produo legislativa do Estado (ordenaes e extravagantes), surgiram vrios movimentos do pensamento dos quais se destacam 3, que vieram a incidir as suas teorias no estudo das ordenaes. Humanismo jurdico Este movimento surgiu nos fins do sec. XV e desenvolveu-se no sec XVI, por oposio ao dto prudencial, numa lgica de que o conhecimento s seria verdadeiro se pudesse ser demonstrado. Este movimento defendia o Mos Gallicus, por oposio ao Mos Italicus que era o conhecimento do dto prudencial. Para fazer vingar as suas teorias e, em clara opociao aos prudentes, os humanistas jurdicos elencaram uma srie de crticas ao trabalho dos mesmos, nomeadamente:

Acusaram-nos de se terem limitado ao estudo do cdigo justinianeu quando este no continha certamente o melhor do dto romano. Por outro lado esse estudo era incompleto pq no sabiam grego e o cdigo justinianeu tinha uma estrutura histrica grega. Acusaram-nos de no se terem preocupado com a veracidade das fontes jurdicas e no jurdicas dos trabalhos que produziram e, de terem efectuado um trabalho com base em fontes erradas, j que eles (humanistas) tinham constatado que as fontes do cdigo justinianeu estavam erradas. Acusaram-nos de no terem tcnicas de raciocnio jurdico, e de para ultrapassar tal efeito se terem baseado na autoridade dos doutores, quando o que se deve promover a liberdade de pensamento.

Com efeito os humanistas defendiam que no estudo dos textos romanos, deveria-se confirmar a autenticidade das fontes, e substituir a autoridade pela liberdade de pensamento. Usus Modernus Pandectorum Este movimento surgiu no sec. XVII e, seguindo a linha de pensamento humanista, tb criticou o trabalho dos prudentes, adiantando uma nova ideia, a de necessidade de actualizaao do dto romano. Os defensores desta corrente de pensamento defendiam que o dto romano era subsidirio ao dto rgio, mas mesmo assim, s se deveria aplicar se estivesse actualizado. Esta escola de pensamento baseava-se na ideia de que o dto romano deveria ser aproveitado naquilo que tivesse de essencial luz do dto natural e de vlido relativamente aos dtos nacionais. O dto dos Pandectas deveria ser filtrado pelo critrio da razo e dele aproveitado apenas o que tivesse de actual. Deveria distinguir-se p dto romano caduco daquele que fosse ainda susceptvel de aplicao moderna. Racionalismo jurdico Este movimento surgiu no sec. XVIII e corresponde manifestao jurdica do iluminismo, realando a importncia da razo, mas uma razo humana diferente da que era considerada no sec. XII. A razo que deveria ser considerada era a recta razo, iluminada pelo conhecimento humano e no divino. As principais manifestaes desta razo encontravam-se descritas numa obra de Lus Antnio Verney, onde o mesmo critica a opinio de Brtolo e a Metodologia dos Prudentes, adiantando ainda que os prudentes no tinham aprofundado a histria do dto romano, escondendo essa falha grave com a imposio da sua autoridade. Os racionalistas do dto natural defendiam a existncia de um dto natural eterno e imutvel assente na razo humana, a que chamava recta ratio. Outras manifestaes racionalistas foram encontradas no sec. XVIII nomeadamente na elaborao da Lei da Boa Razo, na Reforma dos Estatutos da Universidade de Coimbra e nos movimentos da codificao.

Em suma: o racionalismo jurdico uma corrente de pensamento profundamente nacionalista, que pretende afastar o dto romano e substitu-lo pelo dto nacional. Humanitarismo jurdico Este surgiu nos finais do sec. XVIII e desenvolveu-se no sec XIX na sequncia do Iluminismo, caracterizando-se por defender uma atenuao das penas cruis e das penas infamantes. Com efeito, em Portugal, no sec. XIX, o dto penal era o que estava contido no livro V das Ordenaes do Reino, sendo certo que era um dto de aplicao desproporcional e retroactivo. O Humanitarismo jurdico defendia um dto penal que consagrasse o princpio da legalidade, o princpio da humanidade e o princpio da proporcionalidade na aplicao das penas, condenando as penas cruis e infamantes dos Ordenamentos anteriores, bem como a pena de morte.

Lei da Boa Razo Trata-se de uma lei de 18 de Agosto de 1769, inicialmente identificada como os restantes diplomas da poca, pela simples data. S no sec. XIX recebeu o nome de Lei da Boa Razo e assim ficou conhecida para o futuro. Esta lei visava impedir irregularidades em matria de utilizao de assentos e de utilizao do dto subsidirio, fixar normas precisas sobre a validade do costume e fixar os elementos a que o intrprete podia recorrer para o preenchimento das lacunas. Esta lei veio assim consagrar as bases principais da legislao portuguesa e revela uma profunda influncia racionalista ao sujeitar a validade de qualquer fonte de dto incluindo o costume ao critrio da conformidade Boa Razo. As solues que a lei consagrou foram: Os casos deviam ser julgados pelas leis ptrias e pelos estilos da Corte; A autoridade exclusiva aos assentos da casa da suplicao; Estatui expressamente que o costume teria de estar conforme boa razo, no contrariar a lei e ter mais de 100 anos; Em casos omissos caberia o recurso ao dto subsidirio, ou seja, ao dto romano se trabalhado, moderno, conforme boa razo (dto natural e dto das gentes) e reconhecido pelas naes europeias crists; No caso de lacunas sobre matrias polticas, econmicas, mercantis ou martimas era permitido o acesso directo s leis das Naes Crists, iluminadas e polidas, sendo o dto romano liminarmente posto de lado; Aplicaao do dto cannico relegada para os tribunais eclesisticos, pelo que aquele dto deixou de ser fonte subsidiria;

Proibiao da alegao e aplicao em Juzo das glosas de Acsio, das opinies de Brtolo e da opinio comum dos doutores.

Reforma dos Estatutos da Universidade de Coimbra Esta reforma surge na sequncia da lei da boa razo e reflecte a influncia das correntes doutrinrias europeias dos secs XVII e XVIII j aludidas anteriormente, vindo mesmo, depois de efectuada, a esclarecer alguns aspectos da aludida lei da Boa Razo. Com efeito o dto romano vinha gradualmente a perder a sua importncia no dto portugus, situao que se agravou na lei da boa razo, onde era aceite como fonte subsidiria, mas, ainda assim, para ser vlido, tinha de ser actual e concordante com a recta razo. Porm, no obstante desse facto, o dto romano continuava a ser a principal disciplina nos estudos universitrios, designadamente dos dois cursos jurdicos que existiam poca, o Curso de Leis e o Curso de Cnones, sendo certo que o dto ptrio, j com alguns sculos de existncia e utilizao, no fazia parte dos programas de ensino. Surgia ento uma verdadeira reforma do ensino. Em 1770, foi nomeada uma Comisso, com o nome de Junta de Providncia Literria, incumbida de emitir parecer sobre as causas de decadncia do ensino universitrio e de obter propostas adequadas sua reforma. Essa comisso apresentou no ano seguinte um relatrio, circunstanciando, com o ttulo de Compndio Histrico da Universidade de Coimbra, onde criticou de forma implacvel a organizao do ensino existente e props a aprovao duns novos estatutos, tb denominados de estatutos pombalinos, os quais havia elaborado e que vieram efectivamente a ser aprovados por uma Carta de Lei de 28 de Agosto de 1772. As profundas alteraes consistiam na introduo das disciplinas da Histria do dto e dto ptrio no curso de Leis e na introduo d disciplina de dto natural (que integrava o dto pblico internacional e o dto das gentes) nos dois cursos, Leis e Cnones. Introduziu-se tb uma mudana do mtodo de ensino, que passou do mtodo da escolstica (lecture) para um mtodo sinttico, demonstrativo, compendirio (que consistia em fornecer primeiramente aos estudantes um aspecto geral de cada disciplina, atravs de definies e da sistematizao das matrias. Depois, seguindo uma linha de progressiva complexidade, passar-se-ia de umas proposies para outras at se chegar ao esclarecimento cientfico, sendo certo que tudo isto deveria ser acompanhado de manuais adequados, sujeitos a aprovao oficial).

Questo do novo cdigo Em 1778 a rainha D. Maria I tomou a deciso de nomear uma comisso, na qual se integravam 19 juristas, que funcionavam como assessores de uma junsta de ministros, com o objectivo de, todos em conjunto, procederem reforma das Ordenaes filipinas e elaborarem um novo cdigo. Os motivos desta deciso tinham a ver com a antiguidade de algumas leis, a existncia de outras de que no havia a certeza se estavam revogadas, a existncia de leis que levantavam dvidas de interpretao na prtica forense e a existncia de leis que a experincia aconselhava a modificar. Como o trabalho desta comisso no foi produtivo, em 1783, um outro jurista, Pascoal Jos de Melo Freire dos Reis, conhecido pela sua tendncia conservadora e absolutista, foi incumbido de reformar os livros II e V das Ordenaes, relativos a matrias de dto pblico, poltico-administrativo e dto criminal. Do seu esforo resultaram 2 projectos de Cdigo de dto pblico e de Cdigo Criminal. Para apreci-los foir por decreto de 3 de Fevereiro de 1789, nomeada uma junta de Censura e reviso, da qual fazia parte um outro jurista e lente de cnones, Antnio ribeiro dos Santos, conhecido pela sua tendncia liberalista. Com efeito as diferenas de concepo do poder poltico de um e de outro, levaram a uma polmica e conflito poltico-jurdico entre os dois, o que frustou completamente a aprovao desses projectos, os quais no passaram de uma tentativa apara a elaborao de um novo cdigo. Melo Freire defendia um conceito de monarquia pura, era absolutista e convicto e simpatizante das teses hierocrticas, argumentando que no poderiam existir leis limitadoras do monarca. Ribeiro dos Santos era considerado um pr-liberal, simpatizante das teses antihierocrticas e defendiam um conceito de monarquia consensualista, em que o poder do monarca estava limitado pela existncia das chamadas leis fundamentais, que resultavam expressa e tacitamente de uma conveno entre o Rei e o povo. As Cortes, na opinio deste jurista, no podiam ser vistas como uma fonte limitativa do poder, at pq existiam dto inviolveis. Esta diferena poltica de base no deve esconder a proximidade que ambos tinham quanto concepo monista do dto. Embora defendendo modelos polticos diferentes, ambos consideravam o dto como monoplio do Estado, fosse ele produzido exclusivamente pelo Rei (Melo Freire) ou dividido entre o rei e as cortes (ribeiro santos). Para ambos a ordem jurdica assentava numa viso monista, em que a lei era praticamente a fonte exclusiva do dto. Relativamente ao dto romano, ambos concordavam em retirar-lhe a posio de dto subsidirio. Ribeiro dos Santos criticou bastante o exagero de existirem 8 cadeiras de dto e uma de dto ptrio. Quanto ao dto criminal, a polmica foi particularmente grande. Melo Freire apesar de crtico das

ordenaes, mantinha no seu projecto solues como a pena de morte para vrios delitos e o esquartejamento em caso de crime de traiao, solues que o seu opositor considerava aberrantes (sendo um dos primeiros defensores da abolio da pena de morte, influenciado pelas ideias do humanitarismo jurdico).

Codificao geral do sec. XIX Nos incios do sec. XVIII, mas sobretudo ao longo do sec. XIX, desencadeou-se um movimento codificador em diversos pases da europa. Este movimento concretizou-se na elaborao de corpos legislativos unitrios, obedecendo a uma estrutura orientadora por critrios cientficos. Em termos filosficos, a codificao partiu da ideia de que se devia consagrar o racionalismo, agora misturado com os novos ideais da plenitude do ordenamento jurdico e da segurana ou certeza na aplicao do dto. Enetendia-se que a ordem jurdica devia estar munida de um conjunto normativo exaustivo que regulamentasse, se possvel, todas as situaes possveis de acontecer na vida jurdica. Em Portugal a necessidade de reformar a legislao justificou a adopao do movimento codificador, que foi progressivamente incidindo sobre os diversos ramos do dto. Com efeito a lei da boa razo tinha constitudo a ltima reforma significativa mas parcial da ordem jurdica, j que da chamada tentativa do novo cdigo, em termos prticos, nada tinha resultado. Por isso considerava-se mais do que justificada uma reforma da legislao. Em suma, as correntes histricas do pensamento jurdico, a revoluo francesa e os seus efeitos, bem como a opinio de alguns autores defensores da necessidade de codificao, foram as causas de influncia do movimento codificador portugus. Dto comercial O 1 cdigo portugus foi o cdigo comercial, da autoria de Ferreira Borges, o qual surgiu em 1833, continham 1860 artigos dividido em trs partes de matrias regulamentadas: comrcio terrestre, martimo e a Organizao do foro mercantil e aces comerciais. Este cdigo baseou-se nos dtos de alguns pases europeus, designadamente o cdigo francs, o projecto Italiano e o cdigo espanhol. Este cdigo vigorou at 1888, altura em que foi publicado o segundo cdigo comercial, da autoria de Veiga Beiro este segundo cdigo comercial tb estava dividido em 3 partes: comrcio geral, contratos especiais de comrcio e comrcio martimo.

Dto Administrativo O 1 Cdigo administrativo, de modelo municipalista surgiu em 1836 e foi referendado por Manuel da Silva Passos. O segundo Cdigo administrativo, de modelo centralista, surgiu em 1842 e foi referendado por Costa Cabral. O terceiro Cdigo administrativo regressou a modelo municipalista, surgiu em 1878 e foi referendado por Rodrigues Sampaio. O 4 cdigo administrativo, manteve o modelo municipalista, surgiu em 1886 e foi referendado por Luciano de Castro. O 5 cdigo administrativo surgiu em 1896 e foi referendado por Joo Franco. Finalmente, o 6 Cdigo administrativo, surgiu em 1936 e baseou-se num projecto de Marcello Caetano, possuindo j vrias alteraes avulsas. Dto Penal No sec. XIX o dto penal assentava ainda no livro V das Ordenaes Filipenas, que consagrava penas cruis e infamantes, o que levou necessidade de existir uma reforma penal, influenciada por teses humanistas de Francisco Freire de Melo, o qual lanou uma obra em 1822, que impulsionou o movimento reformador da codificao penal. As ordenaes do Reino possuam vrias lacunas, pois no previam um grande nmero de situaes ilcitas. Na poca pombalina, foi desenvolvida alguma legislao penal que j dava indcios de consagrar princpios defendidos pelo humanitarismo jurdico. O 1 cdigo penal surgiu em 1852, e foi da autoria de Duarte Leito Sequeira Pinto e Alves S, considerados dos melhores juristas da poca. O segundo Cdigo Penal surgiu em 1886, com base num projecto da autoria de Levy Maria Jordo, tendo vigorado at 1982. O 3 cdigo penal surgiu em 1982 e foi da autoria de Eduardo Correia. O 4 cdigo penal surgiu em 1995, baseado num projecto do prof. Figueiredo Dias. Dto civil No sec. XIX, na rea do dto civil, na sequncia das correntes liberais, surgiu um movimento codificador que desencadeou vrias tentativas de criar um novo C.C.. Em 1821 foi constituda uma comisso, composta, entre outros, por Ferreira Gordo, Correia de Lacerda, com vista elaborao do C.C., no tendo, porm, tal trabalho sido concludo. O primeiro C.C. foi elaborado em 1868 por Antnio Lus Seabra, desembargador da relao do porto, e foi publicado pela carta de lei de 1 de Julho de 1867, data que marca o fim das Ordenaes Filipinas. Este C.C. s foi revogado em 1966 pelo atual C.C. Dtos processuais Cdigo de processo civil em 1832 deu-se a reforma judicial e em 1842 a novssima reforma judicial. Em 1876 surgiu o 1 cdigo de processo civil, o qual vigorou at 1939, data em que foi revogado pelo da autoria de Jos Alberto Reis.

Cdigo de processo penal aps a tentativa de navarro paiva de 1874, em 1929 surgiu o primeiro cdigo de processo penal. O 3 cdigo de processo penal foi publicado em 1998.