Dir. Processual Penal II

Direito Processual Penal II 26-07-2010 UNIDADE I Sujeitos UNIDADE II Atos processuais UNIDADE III Priso e Liberdade provisria
Prof. Gustavo Senna Miranda 1 6 Perodo 2010/02
UNIDADE IV Procedimentos Rito comum e rito especial Bibliografia Bsica: - OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 10 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008; - TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 31 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 3 e 4. - BDE JUNIOR, Amrico; SENNA, Gustavo. Princpios do Processo Penal. So Paulo: RT, 2009.
SUJEITOS DO PROCESSO
Relao processual penal Juiz
Autor
Ru
Sujeitos principais o Juiz o Autor: a) Ministrio Pblico b) Querelante o Ru

Curso de direito processual penal Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p. 429, 3ed. - O processo penal compreendido como uma relao jurdica processual, na qual os seus sujeitos protagonistas so: o juiz, a parte ativa MP ou querelante e a parte passiva, que
Direito Processual Penal II
o acusado. Essa viso vlida, especialmente, para o processo penal condenatrio, no devendo se perder de vista que outros processos, no mbito penal, podem ser desenvolvidos sem o cunho de condenao, tal como se d com as medidas cautelares ou com o habeas corpus. - Sujeitos processuais so todas as pessoas que atuam no processo: juiz, partes, auxiliares da Justia, testemunha, dentre outros.
1 fase: PR-PROCESSUAL uma fase investigativa, como, por exemplo, a CPI, IP, investigao do MP. Nessa fase no tem que se falar em sujeitos, a no ser com medida cautelar (ex.: alimentos provisrios). 2 fase: AO PENAL A ao penal pode ser: - Pblica - Iniciativa privada Tanto a 1 fase como a 2 est nos procedimentos. 1 momento ANGULAR Prope a denncia para o judicirio em fase do ru. O juiz pode indeferir de plano essa denncia. MP Querelante ---------------- > ---------------- > Juiz Juiz Recebimento da inicial (o juiz recebe a inicial)
2 momento TRIANGULAR Juiz
Autor
Ru
O juiz, o autor e o ru so os SUJEITOS PRINCIPAIS, porque sem eles no existe processo; so os sujeitos essenciais. O objetivo do processo penal buscar a eficcia do processo penal compatibilizada com o garantismo penal. Eficcia do processo penal X Garantismo penal Alcanar esse equilbrio complicadssimo, difcil. Garantismo negativo significa proporcionalidade na vedao de excesso. Garantismo positivo significa proporcionalidade na vedao de proteo deficiente. A doutrina, alm dos sujeitos principais, fala dos SUJEITOS ACESSRIOS ou SECUNDRIOS, que so, por exemplo, o perito, as testemunhas, etc. Obs.: Assistente tcnico no sujeito secundrio porque ele posto pelas partes. rgos auxiliares e sujeitos secundrios o RGO AUXILIARES DA JUSTIA; o TERCEIROS DESINTERESSADOS (TESTEMUNHAS); o TERCEIROS INTERESSADOS (O OFENDIDO, SEU REPRESENTANTE LEGAL OU SEUS HERDEIROS CPP, ART. 63). Temos sujeitos secundrios: - INTERESSADO (ex.: ofendido ou vtima) - DESINTERESSADO (ex.: testemunha) - AUXILIRES (ex.: perito)
Curso de direito processual penal Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p. 434, 3ed. - So auxiliares do juzo aqueles que, no sendo servidores da justia (escrives-pblicos, escreventes, oficiais de justia, auxiliares, etc), colaboram com o juiz nos pontos em que este precisa de esclarecimento ou de conhecimentos especializados: peritos (expert em assuntos especficos) e os intrpretes (conhecedores de idiomas estrangeiros). As testemunhas e assistentes tcnicos no se amoldam perfeitamente ao conceito de auxiliar

de juzo.
- O assistente tcnico no contribuem na elaborao da percia oficial, no precisam ser imparciais e no tm o status de auxiliares do juzo, pois o vnculo com as partes.
O ofendido ou vtima atua no processo como meio de prova, autora ou assistente de acusao. O MP uma parte parcial ou imparcial? Ele autor, mas parcial ou imparcial? Hoje, com a reforma de 2008, a vtima tem que contratar um advogado e ser como assistente de acusao, ao lado do MP. A vtima tem que ser informada e intimada de todos os atos do processo. Juiz
Autor / VTIMA
Ru / ADVOGADO
Pode ser a vtima como assistente de acusao. Observaes tcnicas o LEGITIMIDADE AD CAUSAM 1. ORDINRIA 2. EXTRAORDINRIA o LEGITIMIDADE AD PROCESSUM o REPRESENTANTE DA PARTE
DO JUIZ
o Mais do que ler muitos livros eu queria que os juzes conhecessem muitos homens. (Carnelutti) o No basta ser culto, humano e dedicado. preciso, s vezes, ter a necessria coragem para enfrentar os potentados e a pacincia indispensvel
para ouvir as lamrias dos humildes. No importa saber ser, no litgio, as partes so um operrio ou um industrial. Cumpre-lhe dar razo a quem a tiver. (Tourinho Filho) o preciso tambm ser probo. No existe, na sociedade, mal que se equipare venalidade dos Juzes. O juiz mprobo a negao do Direito e da Justia, um inimigo da Ptria. Cambises, certa feita, condenou Sisames, smbolo do juiz indigno, morte e, em seguida, revestiu a cadeira do Tribunal com sua prpria pele, para a exemplaridade (Tourinho Filho) INTRODUO o RGO SUPER ET INTER PARTES. o PRINCIPAL FUNO SOLUCIONAR CONFLITO DE INTERESSES (VIDE PRINCPIO DA INDECLINABILIDADE DA JURISDIO ART. 5, XXXV, DA CF).
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;
1 sujeito: JUIZ - Princpio do juiz natural - Princpio da imparcialidade - Princpio da inrcia O juiz pode aplicar medida de ofcio na fase de inqurito? PODE. o TIPOS 1. MONOCRTICO REGRA (juiz de primeiro grau) 2. COLEGIADO (VIDE JRI). (rgo jurisdicional colegiado/tribunal) QUALIDADES E PRERROGATIVAS DO JUIZ o INVESTIDURA; o CAPACIDADE; o IMPARCIALIDADE
Direito Processual Penal II ATENO 1: ARTS. 252 E 254 DO CPP
Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito; II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha; III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito. Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes: I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles; II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes; IV - se tiver aconselhado qualquer das partes; V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes; Vl - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.
o PRERROGATIVAS: 1. VITALICIEDADE (CF, ART. 95, I); 2. INAMOVIBILIDADE (CF, ART. 95, II, C/C ART. 93, VIII); 3. IRREDUTIBILIDADE DE VENCIMENTOS (CF, ART. 95, III).
Curso de direito processual penal Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p. 430, 3ed. - A idia de um juiz imparcial, inamovvel, vitalcio e com irredutibilidade de subsdios, garantias estas seguidas de vedaes que asseguram o exerccio da jurisdio de forma descomprometida, foi sufragada na Constituio do Brasil, em seu artigo 95 e pargrafo nico. O ordenamento jurdico, notadamente o cdigo de processo penal, traz disposies normativas que completam o sistema no sentido de propiciar um julgamento penal honesto e aceitvel. ao juiz que caber manter a ordem dos atos processuais, tendo, para tanto, os poderes de requisitar a fora pblica (art.251,CPP). A garantia de imparcialidade do magistrado penal, por sua vez, efetivada pelos artigos 252 a 256 do CPP, com a previso de causas de impedimento e de suspeio. - A dissoluo do casamento faz cessar o impedimento ou suspeio defluente de parentesco por afinidade, salvo se daquele sobrevier descendentes. Todavia, ainda que dissolvida o casamento sem descendentes, no funcionar como juiz o sogro, o padrasto, o cunhado, o genro ou enteado de quem for parte no processo (art.255,CPP).
PODERES DO JUIZ o PODERES DE POLCIA OU ADMINISTRATIVOS (V. ARTS. 497, I, II E VI, 792, 1 E 794, CPP); o PODERES JURISDICIONAIS: 1. PODERES-MEIOS: ORDINATRIOS E INSTRUTRIOS; 2. PODERES-FINS: ATOS DECISRIOS E DE EXECUO. Os poderes do juiz se dividem em 2 categorias principais: a) Poderes administrativos ou de polcia: que se exercem por ocasio do processo, a fim de evitar a sua perturbao e de assegurar a ordem e decoro que devem envolv-lo. b) Poderes jurisdicionais: que se desenvolvem no prprio processo, subdividindo-se em poderes-meios (abrangendo os ordinrios, que dizem respeito ao simples andamento processual, e os instrutrios, que se referem a formao do convencimento do juiz) e poderes-fins (que compreendem os decisrios e os de execuo). o OBS: FUNO ANMALA (EX: ART. 28 CPP).
Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender.
O JUIZ NO SISTEMA ACUSATRIO o FASE PR-PROCESSUAL (V. STF: ADIN N 1.570 2004 - CONTRA O ART. 3 DA LEI 9.034/1995) Atuao do juiz: - Fase pr-processual Sistema acusatrio
O entendimento que prevalece hoje a vedao de atuao de ofcio = em relao a medidas restritivas, aos direitos fundamentais do investigado art.311 CPP CF O juiz tem que ser provocado na fase pr-processual, porque ele inerte (princpio da inrcia). Quase todos os atos tm que provocar o juiz; no pode ser concedido de ofcio, como, por exemplo, a interceptao telefnica. PAUSA: Processo penal Liberatria Todas as medidas que visam a liberdade pode ser de ofcio pelo juiz. O juiz pode conceder de ofcio. Ex.: HC, liberdade provisria, relaxamento de priso. o FASE PROCESSUAL - Fase processual o Vigora o princpio do impulso oficial. o 2 correntes: 1 corrente (minoritria): veda a atuao de ofcio e a questo da gesto das provas. Para eles s as partes podem propor qualquer meio de prova. O juiz s julga. 2 corrente (majoritria): velando pela efetividade do processo, possvel a atuao de ofcio de forma supletiva. Visualiza o processo penal para o interesse da coletividade. o PERFIL DO JUIZ NO PROCESSO PENAL CONTEMPORNEO 27-09-2010
DO MINISTRIO PBLICO
o "Entre todos os cargos judicirios, o mais difcil, segundo me parece, do Ministrio Pblico. Este, como sustentculo da acusao, devia ser to parcial como um advogado; como guarda inflexvel da lei, devia ser to imparcial como o juiz. (PIERO CALAMANDREI)
Direito Processual Penal II Art.127 CR norteia o MP.
No processo penal, o processo deixa de ter a idia de ser vingativo. No MP, a origem dele j bem discutida. Idia de que o MP deve atuar de forma objetiva, da vem a discusso se ele parte ou no. O MP um rgo criado artificialmente pelo Estado para imputar a uma pessoa humana um crime, caso ele viole alguma norma. O MP um rgo do Estado, que s vezes vai contra o prprio Estado, sendo assim, independente do Estado, porque ele tem oramento prprio, por exemplo. Art.129,CR - Tal artigo expe atribuies do MP, no taxativas, dada pela CR. NOTAS INTRODUTRIAS o ORIGENS HISTRICAS. o EVOLUO NAS CONSTITUIES BRASILEIRAS. o PERFIL NA ATUAL CF/88: Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
Curso de processo penal Eugnio Pacelli de Oliveira p.456 a 457, 13ed. Curiosidade - O MP atua com inteira imparcialidade, a ele interessando, na mesma medida, tanto a condenao do culpado quanto a absolvio do inocente. No se pode esquecer de que a fase pr-processual, isto , a fase de investigao, desenvolve-se sem a participao da defesa, do que resulta a concluso de que somente o convencimento ou a opinio delicti inicial do MP para fins de instaurao da ao penal, que construda com alguma parcialidade. - o MP parte na ao penal a partir do momento em que se estabelece uma situao jurdica processual completa, com o recebimento da denncia. Alis, desde o oferecimento da pea acusatria ele j est agindo como parte, praticando ato de postulao. A partir da, ele passa a ocupar a posio (processual) de parte, na medida em que a ele ser facultada a apresentao de arrazoadas, a produo de provas, a interposio de recursos e, enfim, o desenvolvimento de toda e qualquer atividade reservada a quem pode provocar a jurisdio. bem verdade que quando atua na qualidade de custos legis (fiscal da lei), o

MP desenvolve atividade semelhante. [...]
- A doutrina costuma se referir, ento, parte formal, ou seja, posio processual de parte, independentemente do contedo de direito material a ser objeto dos requerimentos e alegaes do MP. Assim, poderamos, validamente apontar a seguinte distino: por parte formal se entenderia a posio processual de determinada pessoa em determinado processo, com abstrao do contedo de suas manifestaes; por parte material estaramos nos referindo quelas pessoas que atuam com parcialidade, ou seja, que defendem a aplicao do direito unicamente enquanto favorveis relao jurdica material levada ao processo. Em outras palavras: a parte material quando h coincidncia entre a sua manifestao (de direito material) na causa e sua posio no processo (requerimento de condenao por quem autor); formal quando independe de tal coincidncia, como ocorre, por exemplo, quando o MP, mesmo autor da ao, requer, a absolvio do acusado (art.385,CPP).
ATRIBUIES NA ESFERA CRIMINAL o NATUREZA: PARTE PARCIAL OU IMPARCIAL? V. ART. 129, INCS. I, VI, VII, VIII E IX, CF; ARTS. 257 E 258 DO CPP; LEIS 8.625/1993, LC 95/1993 E LEIS ORGNICAS ESTADUAIS. o RGO AGENTE REGRA. o RGO INTERVENIENTE (CUSTOS IURIS). O MP no pode representar interesses pblicos secundrios (patrimoniais) do ente pblico. No tem acusador sistemtico. O MP age de forma objetiva, de acordo com as orientaes da prpria CR. Ele no age como um advogado, sendo parcial. Se o MP acusar algum e percebe no curso do processo que o sujeito inocente, ele deve acabar com o processo, ento, visualiza com isso que o MP imparcial. O MP sim parte no processo penal, tendo posies variadas de que ele parcial ou imparcial. Predomina que o MP imparcial. O MP inicialmente quando ele atua, quando ele denuncia, ele est sendo parcial no que diz respeito coletividade. Mas a partir do momento que o processo se
desenvolve, na instruo (no procedimento), o MP vela pelo ordenamento jurdico (porque se o sujeito inocente, este deve ser absolvido). Temos: - MP da Unio (procuradores do trabalho, militar, eleitoral e procuradores da repblica). - MP Estadual, que divide a carreira em promotores e procuradores de justia. A regra que o MP vai agir como autor da ao penal, como autor do processo penal, devido o artigo 129, I, CR. Quando a ao for ao penal privada, o MP no vai agir como parte, mas sim como fiscal da correta aplicao do direito (custos iuris). Conclui-se assim que, em regra, o MP rgo agente (ao penal pblica), mas excepcionalmente, quando a ao for ao penal privada, o MP ser rgo interveniente (custos iuris).
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;
Curso de dir. processual penal Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p. 432, 3ed Ponto que revela vincar a controvrsia doutrinria sobre a atuao parcial ou imparcial do MP: seria possvel uma parte imparcial? O que se quer efetivamente que os rgos pblicos que atuam no processo ajam com honestidade: imparcialidade seria assim lida como honestidade, como uma vedao de sustentao de teses desprovidas de plausibilidade.[...] Com essa ressalva, pode-se unir com o que obtempera Eugnio Pacelli de Oliveira, ao defender que ao contrrio de certos posicionamentos que ainda se encontram na prtica jurdica, o MP no rgo de acusao, mas rgo legitimado para a acusao, nas aes penais pblicas. A distino significativa: no por ser o titular da ao penal pblica, nem por estar a ela obrigada, que a parquet deve necessariamente oferecer a denncia, nem, estando esta j oferecida, pugnar pela condenao do ru, em quaisquer circunstncias, merc de sua incumbncia de defender a ordem jurdica. A noo de imparcialidade do MP assim atrelada ao seu interesse pela busca da verdade e pela realizao da justia, como averba Manuel Sabino Pontes, ao verificar que no campo penal, a misso do MP promover a acusao de forma eficiente, independente
e desprovida de qualquer sentimento que no seja o de Justia, porquanto mesmo acusando crimes, o promotor no deixa de ser um fiscal da lei, apenas lhe sendo lcito promover denncia se estiver convencido da criminalidade, bem como da existncia de lastro probatrio mnimo para fundamentar a acusao (justa causa), assim como, obtendo prova da inocncia do acusado ou discordando da pena imposta pelo juiz, por exemplo, tem o dever de atuar no processo em benefcio do ru, buscando a correta aplicao da lei. Curso de processo penal Eugnio Pacelli de Oliveira p.469, 13ed. - Enquanto rgo do Estado e integrante do Poder Pblico, o MP tem como relevante misso constitucional a defesa no dos interesses acusatrios, mas da ordem jurdica, o que o coloca em posio de absoluta imparcialidade diante da e na jurisdio penal.
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS (CF, ART. 127, 1) 1. UNIDADE 2. INDIVISIBILIDADE 3. INDEPENDNCIA FUNCIONAL Exemplo: sistemtica do art. 28 do CPP.
Para dar segurana da atuao do MP ele um rgo uno, indivisvel (um pode ser substitudo pelos outros, porque quando os promotores atuam, eles esto atuando em nome da instituio, sendo apenas um representante, por isso ser indivisvel), e tem a independncia funcional. Por causa da independncia funcional ns temos resolues, recomendaes, atos. Todos estes (resolues, recomendaes, atos) so atos da administrao superior.
Curso de processo penal Eugnio Pacelli de Oliveira p.472-474, 13ed. Por unidade h de se entender a integridade do rgo ministerial, a impedir o seu fracionamento enquanto instituio pblica, sem prejuzo, por bvio, da distribuio operacional de suas atribuies. Embora uno o MP, as atribuies so distribudas entre rgos distintos, segundo a misso

constitucional de cada um deles (MPU e MP estadual). [...]
J a indivisibilidade tem reflexos diretamente no interior da relao processual penal, no sentido de permitir que qualquer integrante do respectivo parquet possa validamente participar do processo em curso, sem necessidade de novas e especficas designaes. O MP , portanto, indivisvel, podendo ser representado por quaisquer de seus integrantes. A independncia funcional particularizada na tutela da liberdade de convencimento e de atuao dos membros do parquet. Foi exatamente a independncia funcional que forneceu a matria prima para a elaborao terica do princpio do promotor natural. Sustenta-se, na doutrina do promotor natural, que, tal como ocorre com o juiz, a escolha do promotor para a atuao em determinado caso penal h de ser feita sempre segundo as regras previamente estabelecidas para a distribuio dos servios naquele rgo. [...] A independncia funcional, ento, como caracterstica primordial do parquet, ao menos no que respeita sua atuao, impediria o afastamento imotivado de seus membros, para o fim de fazer prevalecer uma prvia e j determinada orientao emanada dos rgos superiores da instituio. Somente a lei (e tais so as hipteses, por exemplo, de suspeio, impedimento ou incompatibilidade, frias, licenas, remoes, promoes etc.) poderia prever casos de novas designaes e/ou substituies dos membros do MP, resultando ilegais, por violao ao princpio do promotor natural, todas as demais que no tivessem origem legal. At onde iria a aplicao do princpio da independncia funcional? No por que o membro do parquet atua sob a garantia da independncia funcional que a instituio, como um todo, poderia se encontrar submetida ao risco de engessamento funcional, no desempenho de suas relevantes tarefas constitucionalmente estabelecidas. Um exemplo bem simples: na hiptese de discordncia do juiz quanto ao requerimento de arquivamento de inqurito ou das peas de informao da notcia-crime, dispe o art.28 do CPP,e o art.62 da lei complementar n 75/93. Diante do princpio do promotor natural e da atual configurao constitucional do MP, torna-se absolutamente impensvel a figura do promotor ad hoc. Internet: Princpio mais importante da Instituio, a independncia funcional preconiza que os membros do Parquet, no desempenho de suas atividades, no esto subordinados a nenhum rgo ou poder, mas somente sua conscincia, devendo sempre fundamentar suas atuaes processuais. Na verdade, quem se acha ao abrigo do princpio da independncia o agente, e no o rgo ( o agente quem infunde vontade ao rgo). Da incidncia do princpio da independncia funcional sobre o agir do membro do Ministrio Pblico decorrem os seguintes principais efeitos, conforme assinalam os autores em geral:
a) impossibilidade de haver sujeio hierrquica entre os membros e o Chefe da Instituio, exceo feita ao mbito administrativo, sem qualquer chance de que a relao hierarquizada se estenda seara tcnico-funcional; os superiores hierrquicos no podem ditar ordens ao promotor de justia no sentido de que ele atue nesta ou naquela direo dentro de um processo. b) impossibilidade de serem responsabilizados por equvocos de atuao no estrito exerccio de suas funes, salvo hipteses de culpa grosseira, m-f ou abuso de poder. Curso de dir. proc. penal Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p. 433, 3ed. A atuao do MP regida, notadamente, pelos princpios da indisponibilidade (como titular da ao penal pblica, condicionada ou no, o promotor no pode dela dispor/desistir), da irrecusabilidade (o promotor no pode ser recusado, salvo nos casos de impedimento e suspeio) e da independncia (o membro do MP no fica, no processo, sujeito a ordem de ningum).
ATENO 1: PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL: FUNDAMENTOS E POSIES. Poderia transportar o princpio do juiz natural para o promotor? uma garantia da coletividade defender o princpio do PROMOTOR natural para que no se tenha a teoria da exceo. Esse princpio no tem aceitao pacfica na jurisprudncia, mas massifica na doutrina. O promotor natural o promotor previamente investido para aquele caso, no se pode tirar ele daquele caso, para aquela vara, por exemplo, s se estiver um motivo justificvel. ATENO 2: PRERROGATIVAS DO MP V. ART. 129, 3, DA CF = JUIZ). Todas as prerrogativas do juiz vo ser passadas tambm para o MP, como, por exemplo, a inamovibilidade.
3 O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao.
As hipteses de afastamento so as mesmas aplicveis aos juzes (casos de suspeio, impedimentos e incompatibilidades). S pode impugnar alegando suspeio, impedimento e incompatibilidade enquanto ainda no julgada definitivamente a ao penal. Portanto, na hiptese de sentena
condenatria passada em julgado, no se poder anular o processo, com fundamento na parcialidade do parquet. MINISTRIO PBLICO E CRIMINALIDADE CONTEMPORNEA o ATIVIDADE PREVENTIVA (CF, ART. 144) - FORMAS DE ATUAO: 1. POLTICA-CRIMINAL 2. CONTROLE DE POLTICAS PBLICAS 3. TUTELA DA SEGURANA PBLICA 4. CONTROLE EXTERNO DA ATIVIDADE POLICIAL o ATIVIDADE REPRESSIVA: 1. CRIMINALIDADE DE MASSA 2. CRIMINALIDADE DIFUSA (CIFRA OCULTA) ATAQUES (ILEGTIMOS) AO MINISTRIO PBLICO o RAZES DAS INVESTIDAS o PROJETOS DE LEIS DA MORDAA o PROJETOS DE LEIS RESTRINGINDO SUAS PRERROGATIVAS E FUNES o INVESTIGAO CRIMINAL DIRETA o INCONSTITUCIONALIDADE DOS ATAQUES o As clusulas ptreas da constituio no so conservadoras, mas impeditivas do retrocesso. So a salvaguarda da vanguarda constitucional... a democracia o mais ptreo dos valores. E quem o supremo garantidor e fiador da democracia? O Ministrio Pblico. Isto est dito com todas as letras no art. 127 da Constituio. Se o MP foi erigido condio de garantidor da democracia, o garantidor to ptreo quanto ela. No se pode fragilizar, desnaturar uma clusula ptrea. O MP pode ser objeto de emenda constitucional? Pode. Desde que para reforar, encorpar, adensar as suas prerrogativas, as suas destinaes e funes constitucionais (Carlos Ayres de Brito).
02-08-2010
DO RU OU IMPUTADO
NOTAS INTRODUTRIAS o PRINCPIO DA AMPLA DEFESA (CF, ART. 5, LV) DIVISO: A) AUTODEFESA (Direito de audincia e direito de presena CPP, ART.217) B) DEFESA TCNICA o DIREITO DA LTIMA PALAVRA (V. CPP, ART. 610) Princpio da ampla defesa princpio do contraditrio (dar cincia de um ato praticado em paridade de armas/isonomia). Dividimos o princpio da ampla defesa em: auto defesa e defesa tcnica. Autodefesa feita pelo prprio ru; o direito que o ru tem dele depor perante o juiz; possibilidade de participao e possibilidade de presena. A participao do ru importante porque ele pode ter alguns dados do fato que o advogado vai passar despercebido dispensvel pelo ru. Defesa tcnica s pode ser feita pelo advogado indispensvel, no pode nem ser dispensado pelo prprio ru. obrigatria no processo penal a defesa tcnica, que precisa ser feita pelo advogado. Se o ru no contestar, porque est sem defensor, o juiz nomeia um advogado para ele, que chamado de defensor dativo. - A auto defesa no pode ser dispensada pelo julgador, mas pode ser dispensada pelo prprio ru. S o ru que pode abrir mo. O princpio da ampla defesa, ento, a unio de esforos entre o ru (na suas vrias formas de participao) e o advogado, que tem o cuidado de velar pela defesa tcnica no processo penal.
Sempre depois da acusao que a defesa tem a palavra, ou seja, ela tem o direito da ltima palavra. O interrogatrio vai ocorrer ao final da audincia de instruo e julgamento, sendo agora o ltimo. Com isso, caracterizou como meio de defesa, porque somente no final ele vai dar a sua verso, sendo ouvido antes dele todas as outras provas. Quando o juiz interrogar o ru, ele j saber todas as provas que tem contra si (ex: ele pode confessar, quando tem certeza que as provas o incriminam, para diminuir a pena); Prioriza o interrogatrio como meio de defesa. Princpio do estado de inocncia voc inverte o nus da prova. No processo penal, o acusado parte passiva da ao condenatria penal, diferente no direito penal, em que est no plo ativo, pois o autor da infrao penal. A confisso do acusado no suficiente, por si s, para impor condenao. Mesmo que no queira defensor, ao ru ser nomeado um, a menos que esteja se defendendo em causa prpria, na qualidade de advogado. o TERMINOLOGIAS Terminologias ru, denunciado, acusado, imputado, autor do fato, querelado, condenado, executado, indiciado e reeducando. (vai depender da fase para imputar alguma dessas terminologias). Quando a ao de iniciativa privada a terminologia ser querelado. S a partir do trnsito em julgado que usar condenado, executado ou reeducando. No JECRIM usa a terminologia de autor do fato ou indiciado. No h possibilidade de nenhuma acusao sem defesa tcnica. o DIREITOS Ao acusado se garante o direito a ampla defesa, o direito ao silncio, o direito ao seu defensor, o direito de no produzir prova contra si mesmo e, a individualizao da pena.
o DEVERES (EX: CPP, ART. 367)

Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo.
O ru no processo penal tem deveres tambm, como, por exemplo, a regra do art.367. No que se falar em revelia no processo penal. No processo penal no se pode adotar a mesma atitude do processo civil, em que se o ru no comparecer a audincia, os fatos imputados a ele sero considerados verdadeiros. O ru tem direitos, como, por exemplo, de ser informado, o contraditrio, que sua integridade seja preservada, a defesa tcnica. Mas tambm o ru tem deveres. O art.260 do CPP, se interpretado literalmente, fornece a impresso de que o acusado deve contribuir para a produo de prova contra si mesmo, o que no na realidade [...]. Esclarece Joo Claudio Couceiro que o direito a no colaborar na produo de prova abrange no s o direito ao silncio, como tambm o direito a no comparecer audincia, ou o direito a no fornecer documentos, ou material biolgico para anlise. Guilherme de Souza Nucci o IDENTIFICAO v. CPP, ARTS. 41, 259 e 395, I. A ao penal somente pode ser promovida contra pessoa individualizada e devidamente identificada, conforme previsto no artigo 41,CPP. No processo penal tem que identificar o ru na inicial, mas se no for possvel (identific-lo pelo nome verdadeiro, filiao, profisso), voc pode exercer acusao contra ele pelos sinais caractersticos, como por exemplo, o apelido.
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Art. 259. A impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes.
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta;
A denncia ser rejeitada quando for manifestamente inepta (art.395,I). Inpcia quando a denncia no preenche os requisitos do artigo 41,CPP. Se a ao penal sempre movida contra pessoa certa, ainda que duvidosos os seus dados de qualificao (nome, filiao, profisso, endereo etc.) pode-se retificar ou incluir tais elementos, em qualquer momento processual, inclusive se j tiver havido condenao e estiver feito em plena execuo da pena (art.259,CPP). Por outro lado, possvel que o ru apresente documentos de outra pessoa, passando-se por quem efetivamente no . Tal conduta no suficiente para anular a instruo ou a condenao [...] Guilherme de Souza Nucci QUEM PODE SER RU? o IMPUTVEL Maiores de 18 anos. o DO DOENTE MENTAL (V. ARTS. 149 A 154 DO CPP) O absolutamente incapaz ser representado por um curador. o DA PESSOA JURDICA POSIES (CF, ART. 225, 3; LEI 9.605/98, ART. 3)
Art.225,3,CR - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. Art.3, Lei 9.605/98 - As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.
Temos posicionamentos falando que pessoa jurdica no pode ser ru, mas no STJ temos casos demonstrando que possvel. Pessoa jurdica s pode ser ru em crimes ambientais; pessoa jurdica tem a capacidade processual para figurar no plo passivo de uma ao penal. Crimes ambientais ao lado da pessoa jurdica temos pessoa fsica.
Litisconsrcio necessrio passivo = pluralidade de sujeitos passivos. Se analisar a CF, ela abre o caminho para denunciar a pessoa jurdica, mas as explicaes que colocam um monte de argumentos, artifcios falando que no pode. Professor: nosso sistema j admite a responsabilidade penal para as P.J.
DO ADVOGADO
o ...a o primeira coisa que devemos fazer matar os Advogados
(SHAKESPEARE, Henrique IV). No ser quem sabe? a caveira de um Advogado? Onde esto, agora, suas cavilaes, os seu casusmo, as suas usurpaes e trapaas? Como que suporta que esse rude pcaro lhe pespegue cacholetas com uma p imunda, e no lhe fala em processo por leses corporais? este o final de tais chicanas, e o resultado de tais simulaes, ficar com o solente crnio cheio de pura sujeira? (SHAKESPEARE, Hamlet). o Os advogados so as supersensveis antenas da Justia (CALAMANDREI). o El abogado que assume la defensa es un alter ego procesal, algo as como el odo y la boca jurdicas del imputado (VICENTE GIMENO SENDRA). DA DEFESA TCNICA o INDISPENSABILIDADE v. arts. 261 e 263 do CPP; art. 133 da CF e art. 2 EOAB.
Art. 261,CPP. Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor. Pargrafo nico. A defesa tcnica, quando realizada por defensor pblico ou dativo, ser sempre exercida atravs de manifestao fundamentada. Art. 263,CPP. Se o acusado no o tiver, ser-lhe- nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu direito de, a todo tempo, nomear outro de sua confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha habilitao.
Pargrafo nico. O acusado, que no for pobre, ser obrigado a pagar os honorrios do
defensor dativo, arbitrados pelo juiz. Art. 133,CF. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
Mesmo que o ru fale que no tem defesa, o juiz nomeia um advogado, ou seja, a presena do advogado indispensvel. o TIPOS DE DEFENSORES: A) CONSTITUDO v. art. 266 do CPP (liberdade processual, seu adv. de confiana)
Art. 266. A constituio de defensor independer de instrumento de mandato, se o acusado o indicar por ocasio do interrogatrio.
De confiana do ru. 1- Ocorre a denncia 2- O juiz recebe a denncia 3- O juiz cita 4Resposta do ru (contraditrio no processo penal) 5o Rplica 6- Audincia de instruo em julgamento 7- Testemunha do acusado 8- Testemunha da defesa 9- Interrogatrio 10- Debates orais 11- Sentena Antigamente no havia a resposta do ru; da citao j ia direto para a audincia. Agora, desde a resposta do ru, este precisa ter um advogado. B) DATIVO v. art. 263 do CPP OBS: DEFENSOR PBLICO Nos advogados dativos encontram-se os defensores pblicos. para o ru que no tem advogado constitudo, advogado dativo vai at o fim do processo, ou seja, at o trnsito em julgado. Em regra geral, o defensor pblico, para aqueles Estados que tem a defensoria pblica, porque nos Estados que no tem, qualquer um advogado que ser o advogado dativo nomeado pelo juiz, e este advogado no pode recusar, apenas se estiver um motivo justificvel. Geralmente o defensor pblico, mas pode ser qualquer advogado, se no tiver defensoria pblica. *O motivo de o advogado dativo ir at o trnsito julgado que diferencia do advogado ad hoc, porque este indicado para um ato especfico. C) AD HOC v. art. 265 do CPP OBSERVAO: Curador
Direito Processual Penal II Ad hoc significa para o ato.
Quando o juiz cita o ru para apresentar resposta e o ru tem advogado constitudo, mas o advogado no compareceu e nem justificou, o juiz nomeia um advogado somente para aquele ato. Caso o advogado fundamente o porque no compareceu, a audincia ter que ser adiada. Mas se ele no justificar a sua ausncia, o juiz nomear um advogado ad hoc. Se o advogado comprova o impedimento de no poder ir, a audincia ter que ser adiada. Se o juiz nomear o ad hoc, a audincia ser tocada para frente, e este advogado no sabe de nada do que se trata, ento, h o questionamento que a ampla defesa ser prejudicada nesses casos em que nomeado um advogado ad hoc. Ser prejudicado porque depois da audincia de instruo e julgamento, ter: 6Testemunha do acusado; 7- Testemunha da defesa; 8- Interrogatrio; 9- Debates orais e 10- Sentena. - O curador no uma espcie de defensor. O advogado pode at ser o curador, mas o curador no um outro tipo de defensor. O defensor pblico - dativo ou um ad hoc. O advogado - ad hoc somente. No julgamento do jri no h espao para o advogado ad hoc. QUESTES CONTROVERTIDAS SOBRE A DEFESA TCNICA 1) DEFESA INEXISTENTE E DEFESA DEFICIENTE: SMULA 523 DO STF
SMULA N 523 No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
DEFESA EFETIVA X FORMAL (V. CPP, ARTS. 261, PAR. NICO E 497, V)
Nulidade Absoluta 1. Quando h um interesse pblico predominante para o seu conhecimento, 2. Violou diretamente um principio contitucional do processo, o prejuzo presumido (evidente) voc tem um vcio to grande que tem o interesse pblico; como regra no possvel ser convalidada, ou seja, pode ser argida a qualquer tempo. Nulidade relativa voc tem que demonstrar o prejuzo. Aqui tambm tem um vcio, mas o interesse das partes prevalece sobre o pblico. Nesse caso tem que alegar em um momento oportuno, seno ocorre precluso. Se no for alegada no
momento oportuno ela pode ser convalidada. H somente o interesse da parte. Deve ser provado o prejuzo. DEFESAS COLIDENTES Defesas colidentes: Quando tem um nico advogado exercendo defesas contraditrias. O Supremo e a doutrina falam que no h que se falar em defesa colidente quando o advogado constitudo (porque ele de sua confiana) , porque os acusados que escolheram. O problema quanto ao advogado dativo e o advogado ad hoc. 2) DEFENSORES PBLICOS - PRERROGATIVAS (LEI 1.060/1950; LC 132/09) O defensor pblico tem prazo em dobro em todos os prazos processuais. Isso totalmente explicado porque tem um volume de servio muito grande, enquanto os advogados constitudos escolhem as causas que querem. 3) DIREITO DE INVIOLABILIDADE DA PESSOA, DOS DOCUMENTOS E DO LOCAL DE TRABALHO OBS: LEALDADE PROCESSUAL Tem que ter tica no exerccio da advocacia. Litigncia de m f? Muitos autores dizem que no proc. penal pode tudo, sob pena do cerceamento do direito de defesa, mas j comeam a ter decises por litigncia de m-f (posio minoritria). Obs.: lealdade processual TENDNCIAS CONTEMPORNEAS EROSIVAS AO DIREITO DE DEFESA o DISSEMINAO DO PROCESSO PENAL DO INIMIGO (EX. DA
ALEMANHA E ESPANHA): Projetos de leis que esto em discusso. 1. DESTITUIO FORADA DE DEFENSOR NOMEADO PELO ACUSADO 2. INCOMUNICABILIDADE DO PRESO
3. INTERCEP. DAS COMUNICAES ESCRITAS ENTRE O PRESO E SEU DEFENSOR 4. LIMITAO DA QUANTIDADE DE DEFENSORES TCNICOS PARA CADA ACUSADO Exemplo do Fernandinho beira mar que em um ms teve 50 advogados diferentes. ALGUNS ATAQUES AO EXERCCIO DA DEFESA NO BRASIL Alguns projetos de lei que o professor acha inconstitucional. o PROJETOS LEGISLATIVOS: 1. PL 6413/2005 IMPOR AOS ACUSADOS DE CRIMES GRAVES A DEFESA TCNICA DATIVA 2. PL 138/2007 ATRIBUIR A AUTORIA DO CRIME DE APROPRIAO INDBITA QUALIFICADA AOS ADVOGADOS QUE PERCEBEM HONORRIOS ADVOCATCIOS PROVENIENTES DE ATOS ILCITOS 3. PL 291/2003 PROIBIR A ENTREVISTA PESSOAL E RESERVADA ENTRE O PRESO ACUSADO DE PERTENCER ORGANIZAO CRIMINOSA E O SEU ADVOGADO, E INSTITUIR A POSSIBILIDADE DE INT. DE COMUNICAO ENTRE ELES
A VTIMA (OFENDIDO) NO PROCESSO PENAL

Art. 268 a 273 do CPP o EU ESTIVE AQUI E NINGUM CONTAR A MINHA HISTRIA . (LUS SEPLVEDA, As Rosas de Atacama) MODOS DE ATUAO DO OFENDIDO NO PROCESSO PENAL: 1) COMO MEIO DE PROVA o CPP, ART 201 (Inovaes da Lei 11.690/2008):
Art. 201. Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias da infrao, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo as suas declaraes.
A vtima passou por um perodo de esquecimento, passando a ser somente mais um meio de prova. No buscava muito os interesses da vtima no processo penal, e que ela no teria nenhum interesse de ter informaes do processo. Estamos passando por um resgate da vtima, um ressurgimento, passando a olhar para os interesses da vtima. No mbito ambiental temos um interesse da coletividade. Esse artigo est no captulo de meios de provas, mas ele trs inovaes relevantes. A) Previso de valor da indenizao no caso de condenao criminal (v. art. 63, c/c com art. 387, IV, do CPP); O artigo 201 trouxe inovaes quanto a indenizao. O juiz criminal fixa um valor mnimo atravs de um parmetro.
Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido. Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido;
B) A nova redao do art. 201 tornou mais clara a necessidade de sua oitiva; C) Comunicao de atos processuais (v.g., liberao do ru) - 2 art. 201 do CPP;
2o O ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem.
D) Atendimento multidisciplinar - 5 do art. 201 do CPP; Atendimento social, atendimento a psiclogos.

5o Se o juiz entender necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado.
E) Segredo de justia para preservar o ofendido - 6 do art. 201 do CPP; Questo de preservar nome, endereo, etc.
6o O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao.
F) Videoconferncia art. 217 do CPP Quando a vtima se sentir ameaada com o autor do crime. Art.201,CPP: Depoimento do ofendido um meio de prova; mas no uma testemunha em sentido estrito.
Art. 217. Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor.
2) COMO AUTOR DA AO PENAL PRIVADA: QUERELANTE Vtima atuando no processo penal. 1 forma dela atuar: meio de prova. 2 forma (nas aes privadas): como autora principal. 3 forma: assistente de acusao o NATUREZA JURDICA DA INTERVENO: LEGITIMIDADE
EXTRAORDINRIA o TIPOS DE AO PENAL PRIVADA o PAPEL DO MINISTRIO PBLICO Tratando-se de ao penal privada subsidiria da pblica, a atuao deficiente, a inrcia ou a ausncia do querelante aos atos processuais, implicar a retomada da
ao penal pelo MP. J no caso de ao penal privada exclusiva ou personalssima, a falta do querelante ou o no atendimento de notificaes para a prtica de ato processual que a ele competir importa em extino de punibilidade, pela perempo. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar, p.439, 3ed. o TENDNCIAS CONTEMPORNEAS (LEI 12.015/2009 E REFORMA DO CPP) justia restaurativa = Colocar frente a frente vtima e o autor do crime. Em certos delitos no precisa ter o processo at o fim, tento um encontro dos dois protagonistas para que haja uma resoluo. 3) COMO ASSISTENTE DE ACUSAO - INTRODUO uma figura bastante polmica esse fato de ser assistente de acusao. O assistente de acusao no o advogado, e sim a vtima ou seus familiares. A vtima contrata um advogado porque ele no tem atividade postulatria. Vtima participando/atuando de forma mais efetiva no processo de acusao. Somente em ao penal pblica Art.268,CPP.
Art. 268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art. 31.
Em regra geral, a vtima o assistente de acusao, mas, quando este no tiver capacidade, pode ser seus pais, ou curador, por exemplo. Caso a vtima falea, ser seus sucessores os assistentes de acusao. S pode ter um ente coletivo como assistente de acusao se tiver previsto em lei. (Porque se pudesse poderia ter uma assistncia dupla). O CDC prev que um ente coletivo pode ser assistente de acusao, porque atinge a coletividade. Decreto-lei 201: nada impede que o prefeito (municpio) ao lado do MP ingresse. Alguns doutrinadores no admitem o poder pblico como assistente de acusao, e o argumento de que j existe o MP, no precisando de outro poder pblico.
Formalmente ele s assistente quando tiver uma denncia posta. Assistente s existe durante o processo; No cabe assistente de acusao na fase investigativa e na fase de execuo o QUEM PODE SER ASSISTENTE DE ACUSAO? 1. VTIMA 2. REPRESENTANTE LEGAL 3. SUCESSORES (V. ARTS. 31 E 268 DO CPP)
Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. Art. 268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art. 31.
4. PODER PBLICO E ENTES COLETIVOS V. ART. 80, C/C 82, INCS. III E IV DO CDC; DECRETO-LEI 201 (ART. 2, 1)
Art. 80,CDC. No processo penal atinente aos crimes previstos neste cdigo, bem como a outros crimes e contravenes que envolvam relaes de consumo, podero intervir, como assistentes do Ministrio Pblico, os legitimados indicados no art. 82, inciso III e IV, aos quais tambm facultado propor ao penal subsidiria, se a denncia no for oferecida no prazo legal. Art. 82,CDC. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear. Art. 2 (Decreto-lei 201) O processo dos crimes definidos no artigo anterior o comum do juzo singular, estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal, com as seguintes modificaes: 1 Os rgos federais, estaduais ou municipais, interessados na apurao da responsabilidade do Prefeito, podem requerer a abertura do inqurito policial ou a instaurao da ao penal pelo Ministrio Pblico, bem como intervir, em qualquer fase do processo, como assistente da acusao.
ATENO: OAB COMO ASSISTENTE V. ART. 49 DA LEI 8.906/1994
A OAB pode ser assistente de acusao/plo ativo como tambm assistente de defesa/plo passivo. Ex1: Se o caso, por exemplo, repercutir a todos os advogados, ele tem interesse em ingressar como assistente de acusao. Ex2: Um advogado est afetando o nome da OAB - Nesse caso a OAB tem interesse, ingressando como assistente de acusao.
Art. 49. Os Presidentes dos Conselhos e das Subsees da OAB tm legitimidade para agir, judicial e extrajudicialmente, contra qualquer pessoa que infringir as disposies ou os fins desta lei. Pargrafo nico. As autoridades mencionadas no caput deste artigo tm, ainda, legitimidade para intervir, inclusive como assistentes, nos inquritos e processos em que sejam indiciados, acusados ou ofendidos os inscritos na OAB.
o CONSTITUCIONALIDADE - POSIES 1 posio (minoritrio) - no recepcionado porque viola o artigo 129,I,CR no admite a participao do assistente junto com o MP. Argumentos: Quando a CR fala que exclusiva do MP, entende-se que mais ningum pode figurar ao lado do MP. Alm disso, suscita vingana privada. (Aury Lopez) 2 posio (majoritria) admite o assistente de acusao - No viola do artigo 129,I,CR, porque o titular continua sendo o MP. O assistente no obrigatrio, mas pode intervim.
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;
OBSERVAES IMPORTANTES o FUNDAMENTO DA PARTICIPAO DO ASSISTENTE NO CPP POSIES Qual o interesse do assistente na participao do processo de acusao?
Tem-se a discusso de qual seria o interesse do assistente de acusao 1 Argumento (minoritria - Tourinho Filho, Paulo Rangel): O assistente s busca o interesse patrimonial; o assistente quer uma sentena condenatria, porque isso um ttulo executivo judicial. Entendem que os assistentes de acusao s buscam o interesse patrimonial; s quer o ttulo executivo, a sentena. Esse entendimento causa conseqncias, porque se voc estiver esse pensamento, voc, juza, vai falar que se ele alcanou no civil a indenizao, ele no tem mais nada para fazer no criminal. Se a pessoa alcanou a sentena, pouco importa para ele a quantidade da pena. Falta ento interesse recursal para recorrer, porque se ele busca o patrimnio basta o ttulo, pouco importando a condenao. Argumento do 2 posicionamento (que recepciona a atuao do assistente) quanto ao entendimento do 1 argumento: uma posio preconceituosa o entendimento do 1 argumento, no de acordo com a realidade; est certo, mas nem sempre s isso. A questo patrimonial reflexo. 2 Argumento (majoritria Ada Pelegrini, STF, STJ) : Busca justia e a questo patrimonial reflexo. Falam que o assistente tambm busca justia. Quem foi quem disse que somente o MP busca justia? Ser que a vtima tambm no tem interesse em justia? O benefcio patrimonial apenas um resultado da justia. Ento, no tem problema do assistente recorrer. Quando o art.268 fala em todos os termos da ao pblica, quer dizer que o assistente s pode ingressar com esse nome (assistente de acusao) depois que o juiz recebe a inicial. Assim, primeiro, o promotor de justia oferece a denncia, e a partir do momento que o juiz recebe a inicial, ai basta comprovar a legitimidade e requerer o ingresso como assistente de acusao.
Art. 268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art. 31.
Se voc adotar a primeira posio (interesse patrimonial), voc tem que ver qual o interesse do assistente. No cabe recurso se o juiz negar o seu requerimento de ingressar como assistente de acusao (art.273 ao invs da palavra despacho tem que ser deciso).
Art. 273. Do despacho que admitir, ou no, o assistente, no caber recurso, devendo, entretanto, constar dos autos o pedido e a deciso.
Correo parcial toda vez que voc tiver por parte do juiz um erro in procedendo (inobservou as regras processuais) e se no tiver previso de recurso, e esse erro causou tumulto processual, voc tem os requisitos da correo parcial. No ES o prazo de 15 dias, voc interpem para o corregedor. Se no cabe recurso, o que fazer? Toda vez que o juiz indefere, esse um ato ilegal, e um direito lquido e certo que no est sendo observado, ento cabe mandado de segurana contra atos judiciais (Lei12016/09). o MOMENTO DE INGRESSO APS O RECEBIMENTO DA INICIAL V. ARTS. 268 E 269 DO CPP Com o recebimento da inicial.
Art. 269. O assistente ser admitido enquanto no passar em julgado a sentena e receber a causa no estado em que se achar.
OBS.: LIMITE At o trnsito em julgado No cabe assistente de acusao na fase investigativa e na fase de execuo (na fase de cumprimento de pena). 1- Ocorre a denuncia; 2- O juiz recebe a denuncia => fato gerador possibilidade de assistente. A figura do assistente foi recepcionada pela CR. Hoje predomina que ele no busca interesse patrimonial.
Formalmente ele s ingressa at o trnsito em julgado, mas como a ao penal tem um titular, que o MP, o legislador colocou poderes para o assistente de acusao. Ele tem poderes semelhantes do da parte, mas so menos. o PODERES DO ASSISTENTE DE ACUSAO V. ART. 271 DO CPP
Art. 271. Ao assistente ser permitido propor meios de prova, requerer perguntas s testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e arrazoar os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts. 584, 1o, e 598. 1o O juiz, ouvido o Ministrio Pblico, decidir acerca da realizao das provas propostas pelo assistente. 2o O processo prosseguir independentemente de nova intimao do assistente, quando este, intimado, deixar de comparecer a qualquer dos atos da instruo ou do julgamento, sem motivo de OBS: ROL TAXATIVO POSIES fora maior devidamente comprovado.
o PROCEDIMENTO: 1. PETIO DE INGRESSO E MANIFESTAO DO MP 2. INDEFERIMENTO DO INGRESSO DE ASSISTNCIA ART. 273 DO CPP Poderes V.art.271,CPP O assistente de acusao no tem poder para qualquer coisa. Propor meios de prova
Os meios de provas so a testemunhal, pericial, etc (no so taxativos). O cdigo ao colocar que o assistente tem poderes de propor meios de prova ele cometeu um erro, porque, ele no pode propor a prova testemunhal. A doutrina deu uma interpretao restritiva do artigo 271, porque o legislador quis dizer mais o que deveria, em que ele pode propor todos meios de prova, menos a testemunhal. Prova testemunhal -> precluso Meio de prova fonte de prova Meio de prova = formas em que posso obter a prova. Ex.: percia. Fonte de prova = objeto da prova. Ex.: fonte da prova testemunhal= testemunha. (instrumento) Participar dos debates
Direito Processual Penal II O assistente pode participar dos debates.
Complementar as alegaes finais do MP e recursos
A atuao do assistente supletiva, ele complementa o MP; ele, por exemplo, complementa as razes recursais do promotor. Se o promotor recorrer, o assistente no pode recorrer, mas se o promotor no recorrer, surge para o assistente legitimidade de recorrer de forma autnoma. Recorrer
Recorrer pode ser o recurso em sentido estrito ou apelao (agente s vai v essa classificao de recurso no prximo perodo). O assistente no pode pedir busca e apreenso, no pode propor interceptao telefnica, priso provisria. Predomina ento o entendimento que o artigo 271 taxativo, ento, se no tiver previsto nesse artigo o assistente no pode. Quando a vtima a coletividade, no tem previso que assistente de acusao. 09-08-2010
COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS

No procedimento ns temos uma seqncia de atos em contraditrio at chegar a sentena. O primeiro elemento do contraditrio a cincia. Para que voc venha participar, tem-se que ter a cincia, no somente querer. Alm de ter a cincia, vai ser em paridade de armas (isonomia). I INTRODUO Contraditrio / Ampla Defesa
a possibilidade de ter o meu direito de ampla defesa. No temos no processo penal os efeitos da revelia.
II-
CITAO NO CPP
A citao modalidade de ato processual cujo objetivo o chamamento do acusado ao processo, para fins de conhecimento da demanda instaurada e oportunidade do exerccio, desde logo, da ampla defesa e das demais garantias individuais. Pacelli,p.537,ed.12 Arts.351 a 369,CPP
Efeito Art.363,CPP
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. I - (revogado); II - (revogado). 1o No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital. 2o (VETADO) 3o (VETADO) 4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo.
Tipos: o Real (pessoal)
Feito pelo oficial de justia. o Ficta Citao por edital e por hora certa a modalidade de citao denominada ficta, porque no realizada pessoalmente, presumindo-se que o ru dela tomou conhecimento. Citao Pessoal (real) - Art.351,CPP
Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado.
Obs.: v. art. 360,CPP / smula 351 STF O artigo 360 foi mudado em 2003. Antes da reforma a citao era feita pelo responsvel do presdio, quando o ru estava preso. Smula 351 - O juiz tem que saber se o ru est em algum presdio.
Art. 360. Se o ru estiver preso, ser pessoalmente citado. Smula 351,STF - nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio.
Curso de processo penal - Eugnio Pacelli de Oliveira - p.544,ed.12 Citao do ru preso: A lei 10792/03 alterou a redao do art.360 do CPP, para esclarecer que a citao do ru preso ser feita sempre pessoalmente. dizer: no ser mais possvel a citao por edital, independentemente de onde se encontrar preso o ru. A mudana significativa, tendo em vista a antiga smula 351 do STF [...]. Pela atual redao do art.360, todo o ru preso, esteja onde estiver, dever ser citado pessoalmente, por mandado (quando a sede da jurisdio da ao penal curso), ou por precatria (quando em outra jurisdio).
Citao Ficta no CPP inacessvel. A nica modalidade da citao ficta era edital. Art.361 e 362. A citao por edital era quando o ru estava em lugar certo ou no sabido, se ocultando para no ser citado ou em lugar inacessvel. O estado colocava como lugar inacessvel a favela, ento a citao era por edital. Mas isso mudou, porque se a pessoa estava se ocultando, ele vai ser citado por edital? Porque se a pessoa se oculta ele est sabendo que vai ser citado e no ela quer. Com isso, teve-se o pargrafo nico do artigo 362, em que, depois de 2008, o procedimento que: - ser citado por edital se o local for incerto e no sabido ou se o local for inacessvel. Caso o ru no comparecer, ser suspenso o processo e o curso do prazo prescricional (art.366). - o ru ser citado por hora certa quando o ru est se ocultando, e se ele no comparecer, ser nomeado defensor dativo. Antes de 2008
- Edital lugar certo ou no sabido; se ocultando para no ser citado; lugar
Ento, se o ru foi citado pessoalmente e depois ele some, o processo segue normalmente. Entendem, criticando o dispositivo 362 (citao por edital), de que pessoas sero citadas por hora certa sem ao menos saber, porque o oficial no ir procurar a pessoa corretamente e falar que a pessoa est se ocultando, o que na verdade no estaria. Com isso o ru seria prejudicado.
Depois de 2008:
- Edital local incerto e no sabido e local inacessvel - Hora Certa quando o ru est se ocultando
Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias. Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei n o 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.
Citao por pessoa incerta: quer indicar que o ru que, por circunstncias vrias, no pode ser perfeitamente individualizado pelo prenome, nome, filiao, naturalidade, profisso, idade, alcunha etc., mas que o foi por meio de certos esclarecimentos, tais como altura, idade, cor, sinais particulares etc [...]. Quando oferecida denncia contra uma pessoa incerta, far-se- a citao por edital. Tourinho Filho, v.3, p.200,13ed. Art.361,CPP Edital Art.362,CPP Hora Certa
A citao por edital e por hora certa excepcional. O juiz tem que estourar as possibilidades da citao pessoal, para depois poder fazer a citao por edital ou hora certa.
Tem que ter muita cautela por meio de edital ou hora certa, porque tem conseqncias muito fortes. Se o ru no comparecer, na citao por hora certa, o processo vai prosseguir (a regra do art.366 no se aplica quelas hipteses em que o ru se oculta), j por edital ficar suspenso o processo. V. art.362,CPP
Consagrao de hora certa no processo penal. Cautelas Excepcionalidade
Fundamento efetuar o contraditrio e ampla defesa.
Curso de processo penal - Eugnio Pacelli de Oliveira - p.538,ed.12 Espcies de citao: - Citao por mandado -> A regra, tratando-se de citao a ser realizada na mesma comarca ou local em que o juiz da causa exerce a sua jurisdio, a citao pessoal, por mandado, na qual devero constar todas as informaes relativas demanda (art.352) [...]. - Citao por precatria -> Quando o acusado residir fora do territrio em que o juiz exerce a jurisdio, a citao ser feita por meio de carta precatria, via da qual o juiz deprecante (o da causa) pede ao juiz deprecado (aquele da jurisdio onde reside o ru) o cumprimento do ato processual citatrio. Fala-se em carta precatria porque a prtica do ato solicitada a outro juiz que no aquele em cuja jurisdio tem curso a ao penal. - Citao por Carta Rogatria -> A prtica do ato de citao solicitada a juiz de outro pas, no qual se encontra a pessoa a ser citada. - Citao por Hora Certa -> Adota o mesmo procedimento do processo civil (art.227 a 229 do CPC). Art. 227. Quando, por trs vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a fim de efetuar a citao, na hora que designar. Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia. 1o Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca. 2o Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome. Art. 229. Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia.
- Citao por Edital -> Citao fundada no desconhecimento quanto ao local em que se encontra o ru. [...] Publica-se em jornal de grande circulao, na imprensa oficial ou afixase o edital no trio do frum. [...] No apresentando defesa escrita, dever aplicar o art.366, suspendendo-se o processo e o curso do prazo prescricional. Comparecendo ele, a qualquer tempo, dever o juiz dar prosseguimento ao processo [...]. - Citao do militar e do funcionrio pblico - Citaes e intimaes por meio de carta de ordem Citao do incapaz: [...] A citao dever ser feita na pessoa do curador designado pelo juzo criminal ou que estiver no exerccio legal da curatela. Evidentemente, uma vez comprovada a incapacidade aps a instaurao da ao penal, devero ser anulados quaisquer efeitos resultantes do no-atendimento oportuno ao ato de citao.
10-08-2010 PAUSA: Citao por edital no CPP (Art.366) Determina a suspenso do processo quando o ru no for encontrado. Art.366 suspenso processual e a suspenso do curso do prazo prescricional.
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.
1- Histrico 2- Fundamentos para mudana do art.366,CPP Em 1996 que teve a mudana do art.366. A mudana surgiu para privilegiar o contraditrio e a ampla defesa para as pessoas que no sabe da citao, porque no todo mundo que fica observando o edital.
Processo Penal, v.3 Tourinho Filho p.187, ed.31 Sendo a citao publicada na imprensa ou simplesmente afixado o edital porta do Frum, rarissimamente dela toma conhecimento o ru, e, assim, poder-se-ia pensar que aquela
ampla defesa, a que se refere a constituio, seria promessa v ou platnica, pois, se o ru no foi realmente citado, no lhe estaria assegurado o pleno exerccio da defesa.
3- Consequncias do art.366,CPP a) Requisitos o Citao por edital o No advogado constitudo o No comparece a nenhum ato do processo Esses requisitos so cumulativos. Para ter a aplicao do art.366, tem que ter esses requisitos cumulativos. No tem a possibilidade de revelia no processo penal; o processo fica paralisado. Para aplicar o art.366 a citao por edital e no por hora certa. Se faltar um desses requisitos, o processo continua.
Manual de processo penal e execuo penal Nucci p.648,5ed. - O ru, citado por edital, se no comparecer, nem constituir advogado, no ser processado enquanto durar sua ausncia. Suspende-se o curso do processo e igualmente a prescrio. pode-se determinar a produo de provas urgentes e, conforme o caso, decretar-se a priso preventiva. - Se for citado pessoalmente, deixando de contratar advogado ou apresentar defesa, no se aplica a suspenso, nomeando-se defensor dativo e o processo segue normalmente, a ausncia do ru.
b) Efeitos o Suspenso do processo o Suspenso da prescrio A suspenso tanto do processo como da prescrio essa suspenso est impedindo o dever do Estado de punir. CRIMES DE LAVAGEM DE DINHEIRO (Lei 9.613/98) Na questo de crime de lavagem de dinheiro (lavagem de capitais), no vai aplicar o art.366 art.2,2 da lei 9.613/98.
No se aplica o art.366 porque entendem que esse artigo acaba beneficiando os criminosos. Mas a maioria da doutrina entende que essa regra inconstitucional, porque viola o contraditrio, a ampla defesa.
Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: 2 No processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no art. 366 do Cdigo de Processo Penal.
4- Questes Polmicas a) Aplicao no tempo Posies 3 posies que surgiram quanto a aplicao da lei no tempo. O art.366 benfico na suspenso processual, mas ele prejudicial porque suspende a prescrio. 1 posio: Aplica o art.2 do CP tempus regita actum (o tempo rege o ato) Aplica imediatamente a lei nova. O tempo rege o ato (princpio da imediaticidade). O erro dessa posio que desconsidera que o art.366 uma norma processual, mas tem reflexo no direito material (suspende a prescrio) S vale para normas de natureza processual.
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.
2 posio: Dividir a norma > suspende o processo e no suspende a prescrio. Deve o juiz suspender o processo, que mais benfico, mas no pode suspender a prescrio, porque prejudicial. 3 posio: Irretroativa por inteiro pacificada pelo STF e STJ. Com o advento da redao do art.366,CPP, surgiu dvida a respeito de se aquele dispositivo deveria se aplicar aos processos em andamento cujos crimes foram cometidos em pocas pretritas -, j que, se entendido afirmativamente, poderia haver retroao da lei penal (referentemente suspenso da prescrio) em prejuzo do acusado. A soluo para a hiptese a de que o dispositivo no poderia
ser aplicado aos crimes passados. As posies favorveis incidncia s da suspenso do processo, no encontram respaldo lgico. O STF, reconhecendo o envolvimento de regra de direito material, assentou que a nova regra do art.366 somente poder ser aplicada aos fatos praticados aps a vigncia da lei 9.271/96. Sobre o ponto, o argumento de que tal redao, em todo e qualquer caso, seria prejudicial ao acusado, no exato, havendo que se aferir na hiptese concreta, se ocorreu prejuzo para o acusado com a aplicao integral do dispositivo. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues,p.576, 3ed. A suspenso do processo e prescricional s vale no Brasil aps 1996. Com isso, ns temos casos que tem mais de 30 anos e esto tramitando sem o ru. Est pacfico que essa norma no pode RETROAGIR. Prevalece a 3 posio. b) Priso preventiva Obrigatria? No O art.312 tem que ser interpretado cominado com o art.313 (esse artigo est dividindo em crime de contraveno penal e crime doloso). impossvel a priso preventiva em crime culposo. Os fundamentos do art.312 e se for culposo (art.313). Pode suspender o processo, a prescrio, mas jamais ter a priso preventiva.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: I - punidos com recluso; II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la; III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal. IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. Curso de direito processual penal - Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues,p.577, 3ed. - A decretao da priso preventiva, em caso de suspenso do prazo prescricional decorrente de acusado citado por edital que no comparece nem constitui defensor, no
deve ocorrer de forma automtica. inadmissvel decretao de priso preventiva por crime culposo ou por contraveno em hipteses como essa. A preventiva, ao revs, deve ser motivada de forma bastante, em compasso com a presena dos requisitos dos artigos 312 e 313, CPP. Manual de processo penal e execuo penal Nucci p.650,5ed. - A priso preventiva no deve ser decretada automaticamente, sem a constatao dos requisitos previstos no art.312 do CPP. Mas, notando o magistrado que a citao por edital ocorreu justamente porque o acusado fugiu do distrito da culpa, natural que possa ser decretada a priso cautelar.
c) Produo de provas urgentes Prova de natureza urgente aquela que vai acabar com o tempo, pode perecer. Ex.: percia, depoimento de pessoa idosa, testemunha que tem doena grave, de uma criana etc. o Testemunha urgente? Posies 1 posio: MP requerimento de produo de prova testemunhal urgente tempo fatal; teoria do esquecimento. Toda testemunha um prova urgente, porque o tempo fatal para a memria (teoria do esquecimento). S pelo fator tempo, ele querer voc a juzo. O MP defende que a testemunha em face do tempo, sempre vai ser de natureza urgente. 2 posio: Se voc s alega tempo e mais nada, no ser urgente STJ, Pacelli. no concordam que a prova testemunha ter carter urgente s pelo fato tempo. Para que o MP oua alguma testemunha vai ter que ter carter de urgncia, pelo art.255 do CPP. Em casos de crianas e policiais tem como trabalhar como carter de urgncia. Vai ter que ser nomeado um advogado pelo ru, devido o carter de urgncia da prova testemunhal.
Nem toda prova testemunhal urgente, voc tem que demonstrar a urgncia para aplicar o art.366, no se limita a questo tempo.
Manual de processo penal e execuo penal Nucci p.649,5ed. A modificao ocorrida no art.366 teve a finalidade de garantir a ampla defesa e o contraditrio efetivos do acusado no processo penal. Citado por edital, de maneira fictcia, a grade probabilidade que no tenha a menor cincia de que ru, razo por que no se defender. Suspende-se, ento, o andamento do processo, no afetando seu dirieto de defesa. Mas, pode haver provas urgentes a produzir, cujo atraso implicaria a sua perda, fundamento pelo qual abriu-se a exceo de, sem a certeza de ter sido o acusado cientificado da existncia do processo-crime, determinar o juiz a realizao de provas consideradas imprescindveis e imediatas. [...] Somente as provas realmente perecveis precisam ser efetivadas na ausncia do ru, ainda que lhe seja nomeado defensor dativo. Dentre as que demandam maior controvrsia, est, inequivocamente, a prova testemunhal. Alguns defendem que a testemunha deve ser ouvida, porque pode esquecer o que viu ou sabe com o passar do tempo por isso, sempre urgente. Outros, preservando a excepcionalidade estabelecida em lei, preferem crer que somente o prudente critrio do juiz poder decidir e discernir acerca da prova testemunhal urgente, de outra, que irrelevante se apresenta. Pacelli, p.588, 13ed. - Se houver, porm, necessidade da prtica de atos instrutrios de natureza urgente, o juiz poder determinar a antecipao de provas, devendo estar presente sua produo tanto o MP quanto um defensor dativo. Curso de direito processual penal - Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues,p.576, 3ed. - Durante a suspenso do processo, a regra de que no seja antecipada produo probatria. Em casos devidamente justificados a exemplo da iminncia de perecimento da prova -, o juiz, a partir de um critrio de necessidade, adequao e proporcionalidade da medida, ordenar a antecipao, que ser produzida com prvia intimao do MP, do querelante e do defensor pblico ou dativo, na falta do primeiro, designado para o ato (art.363,3).
d) Tempo da suspenso da prescrio
Direito Processual Penal II Posies Vide smula 415, STJ
Smula 415: O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada. Art. 109. CP - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; Quanto tempo vai ficar suspenso a prescrio? V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano. A prescrio no vai ficar suspensa eternamente, se no o artigo inconstitucional.
Ex.: O fato um homicdio - E eu tenho um inqurito para apurar isso - Houve uma denncia sobre isso - O crime foi praticado no dia X. A partir que a denncia recebida, eu interrompo a prescrio, ou seja, a prescrio volta a estaca zero, volta a correr. O juiz cita o indivduo e o indivduo est em lugar certo e no sabido que dura 1 ano essa citao. O juiz aplica o art.366, ou seja, suspendendo o processo e a prescrio. Como a prescrio no pode ficar eterna, voc tem que prev um prazo, que o prazo est previsto no art.109 do CP, que prescreve em 20 anos no caso de homicdio. Para salvar o artigo da inconstitucionalidade, o processo fica suspenso por 20 anos, mas depois desses vinte anos o processo volta a correr, sendo que para ter a extino da punibilidade vai ter que passar mais 20 anos, mas nesse caso, ser 19 anos, porque descontou o 1 ano que demorou para citar o indivduo.
Manual de processo penal e execuo penal Nucci p.649,5ed. A prescrio no pode ser suspensa indefinidamente, pois isso equivaleria a tornar o delito imprescritvel, o que somente ocorre, por forca de preceito constitucional, com o racismo e o terrorismo. Assim, por ausncia de previso legal, tem prevalecido o entendimento de que a prescrio fica suspensa pelo prazo mximo em abstrato previsto para o delito. Depois, comea a correr normalmente. Ilustrando: no caso de furto simples, cuja pena mxima de quatro anos, a prescrio em abstrato d-se em oito anos. Por isso, o processo fica paralisado por oito anos sem correr prescrio. Depois, esta retoma seu curso, finalizando com outros oito anos, ocasio em que o juiz deve julgar extinta a punibilidade do ru.
Majoritariamente, a norma irretroativa por inteiro; pode aplicar a priso preventiva, desde que cominada com os artigos; pode ter produo de provas urgentes, mas tem que ser urgente. III INTIMAO NO CPP Peculiaridades Vide art.370
Art. 370. Nas intimaes dos acusados, das testemunhas e demais pessoas que devam tomar conhecimento de qualquer ato, ser observado, no que for aplicvel, o disposto no Captulo anterior. 1o A intimao do defensor constitudo, do advogado do querelante e do assistente far-se- por publicao no rgo incumbido da publicidade dos atos judiciais da comarca, incluindo, sob pena de nulidade, o nome do acusado. 2o Caso no haja rgo de publicao dos atos judiciais na comarca, a intimao far-se- diretamente pelo escrivo, por mandado, ou via postal com comprovante de recebimento, ou por qualquer outro meio idneo. 3o A intimao pessoal, feita pelo escrivo, dispensar a aplicao a que alude o 1o. 4o A intimao do Ministrio Pblico e do defensor nomeado ser pessoal.
Voc intima algum de um ato que foi praticado. Apresentar defesa de que houve uma sentena, e ela pode recorrer. - intimao da defensoria pblica - intimao do MP Para essas figuras a intimao ser pessoal + vista dos autos. O art.370,4. Quanto ao defensor dativo (Defensor pblico), a intimao dever ser pessoal, via mandado. Defensor pblico o nico que tem prazo em dobro no processo penal para todos os atos. O MP no tem prazo em dobro. No cabe analogia para instaurar prazo em dobro para o MP. Art.798 do CPP como que se d a contagem de prazo no processo.
Direito Processual Penal II igual o CPC.
O primeiro dia no computado (se cair sbado, domingo) se voc foi intimado na sexta, passa a contar de segunda. Se for intimado pelo oficial de justia, quando comea a contagem do prazo? Comea a contar depois da juntada dos autos na intimao. Art.798, 5, a
Art. 798. Todos os prazos correro em cartrio e sero contnuos e peremptrios, no se interrompendo por frias, domingo ou dia feriado. 5o Salvo os casos expressos, os prazos correro:
Smula 710 do STF No CPC, se foi intimada por precatria comea a contar quando a precatria juntada nos autos. No CPP, pouco importa quando foi juntada aos autos, mas sim comea a contar depois da data da intimao, sendo que o primeiro dia no computado.
Smula 710 - NO PROCESSO PENAL, CONTAM-SE OS PRAZOS DA DATA DA INTIMAO, E NO DA JUNTADA AOS AUTOS DO MANDADO OU DA CARTA PRECATRIA OU DE ORDEM.
16-08-2010
PRISO E LIBERDADE PROVISRIA

INTRODUO: TUTELA DE URGNCIA NO CPP INTRODUO PROCESSO CAUTELAR CPC - FUNDAMENTOS - A QUESTO DO TEMPO - OBJETIVOS - INSTRUMENTO DO INSTRUMENTO CPP MEDIDAS CAUTELARES
Uns dos problemas que ns temos no processo o tempo. O tempo fatal para ter satisfeito aquele direito, aquele provimento, por isso que ns temos o princpio da durao razovel do processo. Com o atraso passa a ser uma terrvel impunidade. Ex.: preso provisoriamente muito excessivo. A reforma tenta colocar ordem nessa questo, colocando um ttulo prprio no processo cautelar, porque o que tem hoje so medidas espalhadas pelo cdigo. O processo cautelar seria o instrumento do instrumento (instrumento ao quadrado), porque voc vai lanar mo dessas medidas para que o objeto principal seja assegurado antes. Em um sentido tcnico, ns s podemos falar em medida cautelar se isso for necessrio para assegurar o resultado do processo principal. Mas, no processo penal extrapola um pouco isso, porque existem restries do direito do acusado que no tem nada haver em assegurar o processo principal. Ex.: priso preventiva porque perigo para a ordem pblica. No processo penal ns vamos encontrar medidas de coao e no medidas cautelares. A priso cautelar de natureza processual aquela priso anterior condenao, ento, a priso cautelar e provisria, destina unicamente a vigorar, quando necessrio, at o trnsito em julgado da deciso condenatria. TIPOS DE TUTELA DE URGNCIA NO CPP Sempre no processo civil existem 2 requisitos bsicos para a tutela de urgncia, que so o fumus boni iuris (fumaa do bom direito) e o periculum in mora (perigo da demora). Em algumas medidas do processo penal ns vamos usar esses requisitos. No processo penal, ns vamos poder usar como requisitos: - fumus boni iuris (fumaa do bom direito); - fumus comissi delicti (fumaa do cometimento do crime);
Direito Processual Penal II - periculum in mora (perigo da demora) e - periculum libertatis.
O periculum in mora utilizado na medida de natureza patrimonial e a medida de natureza probatria. Mas, na medida pessoal, o perigo da demora no se torna adequada, usando ento o periculum libertatis. Na medida de natureza patrimonial e a medida de natureza probatria temos como requisitos a fumus comissi delicti e periculum in mora. Na priso provisria e na priso preventiva, voc no prende devido o perigo da demora, mas sim, porque o acusado em liberdade representa um perigo para a efetividade do processo. A priso em flagrante para evitar o periculum in mora. 1. MEDIDAS DE NATUREZA PATRIMONIAL; Os requisitos nessa medida so mais flexveis. Ex.: seqestro; arresto; hipoteca legal; alienao antecipada de bens apreendidos (s tem no trfico de drogas). 2. MEDIDAS DE NATUREZA PROBATRIA; Ex.: busca e apreenso (para assegurar a natureza probatria daquela medida); medidas protetiva das testemunhas (ex.: antecipar o depoimento art.325,CPP); interceptao telefnica. Temos que ter na medida de natureza patrimonial e na medida de natureza probatria o perigo da demora. 3. MEDIDAS DE NATUREZA PESSOAL. Os requisitos nessa medida so mais rgidos. Ex.: priso provisria (a priso provisria o gnero e a priso preventiva a espcie). Aquelas que restringem a liberdade do indivduo e outras que no restringe a liberdade, mas que restringe o seu direito de ir e vir. CARACTERSTICAS DAS TUTELAS DE URGNCIA
1. APARNCIA (FUMUS BONI IURIS FUMUS COMISSI DELICTI); 2. URGNCIA (PERICULUM IN MORA); 3. SUMARIEDADE PROCESSUAL; Em todas as medidas ns vamos ter a sumariedade processual ns falamos no processo penal que a medida cautelar para o juiz uma cognio sumria, que de pleno exaurimento; precisa aqui de elementos mnimos e no certeza absoluta. O juiz tem que ter a cognio sumria e indcios de mnimo de certeza. 4. SUMARIEDADE MATERIAL; Sumariedade material o juiz tem que ter indcios. 5. PROVISORIEDADE; As tutelas so sempre provisrias. 6. NO GERA COISA JULGADA MATERIAL; Sempre que o juiz decreta uma medida cautelar, isso uma deciso interlocutria. As decises interlocutrias no processo penal so, via de regra, irrecorrveis. 7. REFERIBILIDADE; Referncia da tutela cautelar com o processo principal. Se ela cautelar, ela vem para assegurar o resultado final, ento ela tem referncia, que a referncia da medida cautelar com o processo principal. 8. FUNGIBILIDADE A cautelar pode ser adequada se foi pedida errada. A fungibilidade questo de economia e efetividade do processo. Ex1: Eu pedi arresto ao invs de seqestro eu posso adequar a cautelar, porque ela fungvel. Ex2: Pedi relaxamento mas caso de revogao.
Atualmente, em fase da modernizao do crime, nosso sistema falho, porque o juiz s tem 2 opes, que so: ou ele prende ou ele concede liberdade provisria. Ex.: Risco de o criminoso viajar para fora do pas bastava que retese o passaporte do criminoso ou que o monitorasse eletronicamente e no prend-lo. PAUSA: DO PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ NO CPP (V. ART. 3)?
Art. 3o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.
No processo civil ns vamos ter as medidas cautelares tpicas, mas o poder geral de cautela autoriza o juiz que em casos concretos que no tem medidas tpicas, ele lance mo de medidas cautelares inominadas. (Art.798,CPC)
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
Art.3,CPP - Analogia Vazios Art.3 c/c Art.798,CPC Poder geral de cautela do juiz penal. O art.3 c/c art.798,CPC se vale de outras medidas no previstas expressamente no cdigo ou em leis especial. Ex.: reteno de passaporte; afastamento do cargo; afastamento do lar; afastamento do ambiente da vitima. O poder geral de cautela do juiz encontra obstculos quanto priso provisria, porque o rol taxativo, no permitindo que o juiz crie outro tipo de priso. DA PRISO PROVISRIA NO BRASIL Ao lado a priso-pena, isto , priso decorrente de sentena penal condenatria irrecorrvel, temos ainda a priso sem pena, que, como o prprio nome est a indicar, no deflui de condenao definitiva. Temos, por exemplo, a priso cvel [...], a priso do depositrio infiel [...], a priso cautelar de natureza processual, que se apresenta sob cinco modalidades: a) a priso em flagrante; b) priso preventiva stricto sensu; c) priso temporria; d) priso resultante de pronncia; e e) priso
decorrente de sentena penal condenatria recorrvel. Fernando Tourinho Filho processo penal, 31ed. 2009, v.3, p.417. INTRODUO TIPOS DE PRISO: Priso pena; Priso civil (CF, art. 5, LXVII);
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;
Priso administrativa (CPP, art. 319 x CF, art. 5, LXI e LXVII);

Art. 319. A priso administrativa ter cabimento: I - contra remissos ou omissos em entrar para os cofres pblicos com os dinheiros a seu cargo, a fim de compelilos a que o faam; II - contra estrangeiro desertor de navio de guerra ou mercante, surto em porto nacional; III - nos demais casos previstos em lei. 1o A priso administrativa ser requisitada autoridade policial nos casos dos ns. I e III, pela autoridade que a tiver decretado e, no caso do no II, pelo cnsul do pas a que pertena o navio. 2o A priso dos desertores no poder durar mais de trs meses e ser comunicada aos cnsules. 3o Os que forem presos requisio de autoridade administrativa ficaro sua disposio. Art.5,LXI,CF - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Art.5,LXVII,CF - LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;
Priso disciplinar (CF, art. 5, LXVII); Priso processual (provisria) Hoje, ps 2008, ns temos: A) Flagrante; B) Preventiva; C) Temporria. Antes de 2008: A) Flagrante; B) Preventiva; C) Temporria; D) Priso decorrente de deciso de pronncia (manda o cidado a jri); E) Priso decorrente de sentena condenatria recorrvel. A reforma revogou a deciso de pronncia e a priso decorrente de sentena condenatria recorrvel.
No existe no processo penal a priso automtica, tendo como justificativa para isso a natureza do crime ou a previso da pena. Priso especial no uma modalidade da priso cautelar. A priso especial o LOCAL para quem foi preso em flagrante, preso preventivo ou preso temporariamente. PRINCPIOS INFORMADORES 1. PRINCIPIO DA LEGALIDADE; Princpio da legalidade: Priso provisria s quando previsto em lei e os motivos dela previsto em lei. S o juiz pode decretar priso, salvo em priso flagrante delito. Ex.: CPI no pode decretar priso, somente priso em flagrante delito. 2. PRINCPIO DA JUDICIALIDADE (RESERVA JURISDICIONAL CF, ART. 5, LXl);
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
3. PRINCPIO DA MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS; O juiz tem que motivar; tem que ter motivao idnea. 4. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE (PROPORCIONALIDADE); Prenda se tiver os 3 requisitos necessidade, adequao e proporcionalidade. Ex.: no previsto priso preventiva no crime culposo porque o juiz vai substituir a pena, no tendo razoabilidade. 5. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA CF, ART. 5, LVII.
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
A exigncia da ordem escrita de autoridade competente uma garantia para o cidado, evitando, desse modo, o arbtrio, os excessos e descomedimentos dos rgos agentes do Estado. E, por isso mesmo, para julgar e coibir possveis abusos, a Constituio determina, no art.5, LXII que comunique imediatamente o juiz competente, precisamente para que a autoridade judiciria, incontinenti, relaxe a priso ilegal. Tourinho Filho, v.3, p.424, 31ed. 2009. 17-08-2010 DISPOSIES GERAIS SOBRE PRISO ARTS. 282 A 300 DO CPP.
Art. 282. exceo do flagrante delito, a priso no poder efetuar-se seno em virtude de pronncia ou nos casos determinados em lei, e mediante ordem escrita da autoridade competente. Art. 300. Sempre que possvel, as pessoas presas provisoriamente ficaro separadas das que j estiverem definitivamente condenadas.
Existem 3 tipos de priso provisria: flagrante (exceo, j que no existe ordem judicial); preventiva e temporria Medidas Cautelares X Medidas de Coao Cautelar: s se for para servir ao processo principal; se no tiver aquela priso com relao ao processo principal, no ser cautelar. Priso Extraprocessual: priso que no tem natureza cautelar. MANDADO JUDICIAL:
- REGRA (CPP, ART. 282; CF, ART. 5, LXI). - EXCEO: A) FLAGRANTE; B) TRANSGRESSO MILITAR; C) ARTS. 136, 3, I E 139, II DA CF) A regra a ordem judicial para prender, salvo flagrante delito e transgresso militar. Alguns autores falam que podem prender sem mandado judicial no caso de estado de defesa e estado de stio, porque no uma questo de normalidade. A Carta Maior veda, pois, terminantemente, qualquer priso ou deteno cuja ordem no provenha da autoridade judiciria competente. A nica ressalva que faz,
no que respeita a exigncia de ordem escrita, diz respeito s transgresses militares ou crimes propriamente militares, quando, ento, a ordem poder provir de autoridade militar competente. A outra ressalva o flagrante. Sem que haja flagrante, ningum poder ser preso ou detido sem ordem escrita da autoridade judiciria competente. Tourinho Filho processo pena, 31ed, 2009, v.3, p.422.
Art. 136. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza. [...] 3 - Na vigncia do estado de defesa: I - a priso por crime contra o Estado, determinada pelo executor da medida, ser por este comunicada imediatamente ao juiz competente, que a relaxar, se no for legal, facultado ao preso requerer exame de corpo de delito autoridade policial; [...] Art. 139. Na do EM estado de stio decretado fundamento art. I, s podero ser vigncia PRISO DOMICLIO (V. ART. com 5, XI, CF; ART. no 150, 137, 3, CP) tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: Se aem priso preventiva for executada em tem que ver os requisitos, de que II - deteno edifcio no destinado a acusados oudomiclio condenados por crimes comuns;
se for a noite s pode entrar no domiclio se tiver a autorizao do dono da casa; s pode entrar na casa sem autorizao se for priso em flagrante ou para prestao de socorro. Dia: flagrante, ordem judicial, prestao de socorro e desastre. Noite: se o morador der o seu assentimento, em caso de desastre, para prestar socorro, em caso de flagrante delito. Noite sem autorizao do indivduo: flagrante, prestao de socorro e desastre.
Art5,XI,CF - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Art.150,CP - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. [...] 3 - No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias: I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia; II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser.
USO DE FORA CPP, ART. 284 (ALGEMAS?) Uso da fora c/c com a smula do uso das algemas
Art. 284. No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso.
No se trata apenas da hiptese da fuga de algum que estava legalmente preso. Assim, se a polcia vai prender algum e este corre, para evitar a priso, pode o executor usar da fora necessria para evitar a fuga. Na hiptese de priso em flagrante, se este for efetuada por particular, e a pessoa que deva ser presa resistir, no poder ser processada tambm por resistncia, pois, de acordo com o art.329 do CP, s se configura o crime de resistncia quando algum se ope execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio. Tourinho Filho, v.3, p. 441, 31ed, 2009. Se a lei no autoriza o uso de algemas, salvo a hiptese de resistncia ou tentativa de fuga, o policial que faz uso desse meio coercitivo comete abuso de autoridade. No caso de algemas, sem que o preso oferea resistncia, tm elas apenas e tosomente uma finalidade: rebaixar, humilhar e envilecer o cidado. Ningum pode receber tratamento degradante, desumano. Tourinho Filho, p.443
Smula Vinculante 11, STF - S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.
CASOS DE IMPEDIMENTO TOTAL OU PARCIAL DA PRISO CAUTELAR Priso cautelar: flagrante, preventiva e temporria - Temos que lembrar de que tem casos no sistema que imuniza determinadas pessoas, tendo, por exemplo, a impossibilidade de uma priso preventiva. Temos impedimento total ou parcial. 1. PRES. DA REPBLICA (CF, ART. 86, 3); O Presidente da Repblica, a imunidade diplomtica e o art.28 da lei 11343/06 so casos de impedimento total. Impedimento total: impossvel ter qualquer um desses 3 tipos de prises.
Ex.: presidente da repblica no pode ser preso durante o mandato, porque pode gerar uma desestabilidade nacional e internacional. O supremo no admite que estenda esse impedimento a outros cargos.
Art. 86. Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. [...] 3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso.
Predomina o entendimento que a imunidade s prevalece enquanto o congressista estiver no exerccio do mandato, porque a prerrogativa do cargo e no da pessoa. 2. IMUNIDADES DIPLOMTICAS (CPP, ART. 1); Ex.: O cdigo de Viena diz que os embaixadores, familiares estrangeiros dos embaixadores e empregados da embaixada no podem ser presos imunidade total excluso da jurisdio penal brasileira. Por mais terrvel que seja o crime praticado, no podem sequer investig-los, ser processados criminalmente e muito menos poder prend-los. Tem que resolver isso via diplomtica, ou seja, mand-lo para o pas que ele pertence para ser processado l. Tanto os familiares e empregados tem que ser de nacionalidade estrangeira.
Art. 1o O processo penal reger-se-, em todo o territrio brasileiro, por este Cdigo, ressalvados: I - os tratados, as convenes e regras de direito internacional; II - as prerrogativas constitucionais do Presidente da Repblica, dos ministros de Estado, nos crimes conexos com os do Presidente da Repblica, e dos ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade (Constituio, arts. 86, 89, 2o, e 100); III - os processos da competncia da Justia Militar; IV - os processos da competncia do tribunal especial (Constituio, art. 122, no 17); V - os processos por crimes de imprensa. Pargrafo nico. Aplicar-se-, entretanto, este Cdigo aos processos referidos nos n os. IV e V, quando as leis especiais que os regulam no dispuserem de modo diverso.
Ex.: Art.28 da lei de drogas - Usurio de droga. No h possibilidade de priso para usurio. impossvel ter priso em flagrante, temporria ou preventiva. Se ele for condenado ele vai ter pena de priso. 3. IMUNIDADES PARLAMENTARES (CF, ART. 53, 2);
Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. [...] 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao.
A imunidade de deputados e senadores: - Absoluta (material) crime so crimes de opinio e eles no respondem pelos crimes de opinio. - Relativa (formal quanto ao processo) processo (priso provisria, foro, prerrogativa, como testemunha e como processado criminalmente). Vereador s tem imunidade material. Deputados e senadores s podem ser presos em flagrante em crimes inafianveis, por isso que o impedimento quase total. Se o crime for afianvel (ex.: Art.155,CP Furto Art. 155 - Subtrair, para si ou para
outrem, coisa alheia mvel.)
Membros suspenderem o processo do deputado art.53,3 - o juiz impedido de prosseguir com aquele processo. O ponto 4, 5, 6 e 7 so impedimentos relativos. O ponto 3 impedimento quase total. 4. IMUNIDADES DE MAGISTRADOS E MP (ART. 33, II, LOMAN; ART. 40, III, LEI 8.625/93);
Art. 33 - So prerrogativas do magistrado: II - no ser preso seno por ordem escrita do Tribunal ou do rgo especal competente para o julgamento, salvo em flagrante de crime inafianvel, caso em que a autoridade far imediata comunicao e apresentao do magistrado ao Presidente do Tribunal a que esteja vinculado (vetado); Art. 40. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, alm de outras previstas na Lei Orgnica: III - ser preso somente por ordem judicial escrita, salvo em flagrante de crime inafianvel,
caso em que a autoridade far, no prazo mximo de vinte e quatro horas, a comunicao e a apresentao do membro do Ministrio Pblico ao Procurador-Geral de Justia;
Senadores, deputados federais e estaduais, membros da magistratura, do MP e advogados inscritos na OAB no podem ser presos em flagrante, salvo as hipteses de crimes inafianveis. 5. PERODO ELEITORAL (CE, ART. 236, CAPUT); O cdigo eleitoral permite que s prenda no perodo eleitoral o flagrante delito, porque no se pode pender 5 dias antes e 48h depois das eleies. Essa regra do art.236 serve para qualquer pessoa.
Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvo-conduto. 6. CRIMES DE TRNSITO ART. 301 DA LEI 9.503/97;
S pode prender em flagrante.

Art. 301. Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela.
7. INFRAES PENAIS DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO ART. 63 DA LEI 9.099/95; Quando tiver um crime de menor potencial ofensivo, ou seja, pena mxima igual ou inferior a 2 anos, tem que observar o art.69 da lei 9.099. Mesmo que o artigo esteja em flagrante direito dele que no seja preso sem lavrar em flagrante; para ser preso em flagrante tem que ter a consumao. Ex.: X estava praticando art.129,caput (ofender a integridade corporal ou a sade de outrem) art.69 o delegado tem que liberar
Art. 63. A competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal. Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios.
8. ART. 28 DA LEI N 11.343/2006
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. 2o Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do agente. 3o As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4o Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses. 5o A prestao de servios comunidade ser cumprida em programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao de usurios e dependentes de drogas. 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I - admoestao verbal; II - multa. 7o O juiz determinar ao Poder Pblico que coloque (Art.295,CPP) disposio do infrator, gratuitamente,
DA PRISO ESPECIAL
Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a priso especial, disposio da autoridade competente, quando sujeitos a priso antes de condenao definitiva: I - os ministros de Estado; II - os governadores ou interventores de Estados ou Territrios, o prefeito do Distrito Federal, seus respectivos secretrios, os prefeitos municipais, os vereadores e os chefes de Polcia III - os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de Economia Nacional e das Assemblias Legislativas dos Estados; IV - os cidados inscritos no "Livro de Mrito"; V os oficiais das Foras Armadas e os militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; VI - os magistrados; VII - os diplomados por qualquer das faculdades superiores da Repblica; VIII - os ministros de confisso religiosa; IX - os ministros do Tribunal de Contas; X - os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo quando excludos da lista por motivo de incapacidade para o exerccio daquela funo; XI - os delegados de polcia e os guardas-civis dos Estados e Territrios, ativos e inativos. 1o A priso especial, prevista neste Cdigo ou em outras leis, consiste exclusivamente no recolhimento em local distinto da priso comum. 2o No havendo estabelecimento especfico para o preso especial, este ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento. 3o A cela especial poder consistir em alojamento coletivo, atendidos os requisitos de salubridade do ambiente, pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e condicionamento trmico adequados existncia humana. 4o O preso especial no ser transportado juntamente com o preso comum. 5o Os demais direitos e deveres do preso especial sero os mesmos do preso comum.
...antes da condenao definitiva depois de condenado vai para o lugar que todo mundo vai, presdio, ou seja, a priso especial s serve para os casos de priso provisria. Art.295,2 - onde no houver priso especial, o indivduo pode pleitear a priso domiciliar. 3 - caractersticas de priso especial. Priso especial no uma modalidade de priso, e sim um local de recolhimento de presos provisrios. NOTAS SOBRE PRISO ESPECIAL NOO QUEM TEM DIREITO? Quem tem direito? Somente naqueles casos em que a lei prev, ento, no cabe analogia. O art.295 e outras leis especiais que do esses direitos. O art.295, nos incisos I a IX, enumera as pessoas que fazem jus a priso especial. Trata-se de enumerao taxativa. E tanto que quando o legislador deseja estender o benefcio a outras pessoas ele o faz por meio de lei, tal como fez com os dirigentes sindicais (Lei. N. 2.860/56), funcionrios da polcia civil, ocupantes de cargo de atividade policial (Lei n. 5.350/67), professores do 1 e 2 grau (Lei. N. 7.172). Tourinho Filho, p. 447, v.3, 31ed, 2009. [...] o bacharel em Direito faz jus priso especial, nos termos do inciso VII do art.295, por ser diplomado por escola superior. Mas se inscrito na OAB, nos termos do art.7, V, da Lei 8.906/94, no pode ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em sala de Estado-Maior, com instalaes e comodidades condignas, assim reconhecidas pela OAB, e, na sua falta, em priso domiciliar. Tourinho Filho, p.448
Por outro lado, seja ou no caso de priso especial, a pessoa presa provisoriamente dever ser separada, na medida do possvel, daquelas j definitivamente condenadas. como dispe o art.300 do CPP. Tourinho Filho, p.455 DURAO (V. ART. 84, 2, LEP)? Durao? Depois do trnsito em julgado, acabou a priso especial. S que, se a pessoa presa, condenada, for um autor da justia criminal (ex.:promotor, juiz) se ele for condenado ele vai para um presdio normal, mas no presdio vai ficar em um lugar separado para ele. A priso especial deve ser garantida at o trnsito em julgado da sentena condenatria, aps o que ser o condenado encaminhado para presdio comum, em convvio com outros sentenciados. H excees, estabelecidas em leis especiais, como o caso dos policiais, que jamais sero misturados aos demais presos, mesmo aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, para que no sejam vtimas de vingana. Nucci, Manual de processo penal e execuo penal, p.581, 6ed, 2010
Art. 84. O preso provisrio ficar separado do condenado por sentena transitada em julgado. 2 O preso que, ao tempo do fato, era funcionrio da Administrao da Justia Criminal ficar em dependncia separada.
LOCAL? Hoje em qualquer local, desde que distinto dos outros presos. Desde que no se misture com os indivduos que no tem esse direito. PRISO DE ADVOGADO SALA DE ESTADO MAIOR Sala de estado maior Advogados, juzes, membros do MP. Os advogados, juzes e membros do MP vo ficar em sala de estado maior. Vo ficar em uma sala mais vip. Sala de estado maior a priso especial dos advogados, juzes e membros do MP. Transitou em julgado, acabou a sala de estado maior.
Esse tipo de priso especial viola o princpio da isonomia? Qual o motivo dessa distino? O professor entende que a priso especial inconstitucional, s se houver uma justificativa plausvel. (ex.: para evitar vingana) Se houver a falta de sala de estado maior, o juiz substituir por priso domiciliar. PRISO DOMICILIAR V. LEI 5.256/1967 (ART. 1) A priso domiciliar permite que naqueles locais que no houver cela especial, os sujeitos, que tem direito a cela especial, tm o direito de pleitear a priso domiciliar. A priso domiciliar no acabou.
Art. 1 Nas localidades em que no houver estabelecimento adequado ao recolhimento dos que tenham direito a priso especial, o juiz, considerando a gravidade e as circunstncias do crime, ouvido o representante do Ministrio Pblico, poder autorizar a priso do ru ou indiciado na prpria residncia, de onde o mesmo no poder afastar-se sem prvio consentimento judicial.
SALA DE ESTADO MAIOR POR ESTADO-MAIOR SE ENTENDE O GRUPO DE OFICIAIS QUE ASSESSORAM O COMANDANTE DE UMA ORGANIZAO MILITAR (EXRCITO, MARINHA, AERONUTICA, CORPO DE BOMBEIROS E POLCIA MILITAR); ASSIM SENDO, SALA DE ESTADO-MAIOR O COMPARTIMENTO DE QUALQUER UNIDADE MILITAR QUE, AINDA QUE POTENCIALMENTE, POSSA POR ELES SER UTILIZADO PARA EXERCER SUAS FUNES. 2. A DISTINO QUE SE DEVE FAZER QUE, ENQUANTO UMA CELA TEM COMO FINALIDADE TPICA O APRISIONAMENTO DE ALGUM E, POR ISSO, DE REGRA CONTM GRADES -, UMA SALA APENAS OCASIONALMENTE DESTINADA PARA ESSE FIM. 3. DE OUTRO LADO, DEVE O LOCAL OFERECER INSTALAES E COMODIDADES CONDGINAS, OU SEJA, CONDIES
ADEQUADAS DE HIGIENE E SEGURANA (STF, Plenrio, Reclamao n 4.535/ES, Rel. Min. Seplveda Pertence, 07/05/2007) 23-08-2010 Modalidades da priso provisria: flagrante, priso preventiva e temporria.
DA PRISO EM FLAGRANTE
NOTAS PRINCIPAIS CONCEITO E ORIGEM Flagrante delito significa o delito no instante mesmo da sua perpetrao, o delito que est sendo cometido; sujeito que surpreendido no instante mesmo da consumao da infrao penal. Modalidade excepcional da priso provisria. No vai ter uma decretao do juiz de direito. A nossa Lei Bsica exige ordem escrita para a efetivao da priso, de qualquer priso. Ressalva, entretanto, a hiptese de flagrante. E o faz por razes bvias. No teria sentido permitisse a lei a priso de algum no instante da perpetrao da infrao e, ao mesmo tempo, exigisse a exibio da ordem escrita da autoridade competente... Seria uma contradictio in adjectu. Quem que pode saber quem vai cometer a infrao, onde e quando vai comet-la? Tourinho Filho, 31ed (2009),p.458. A priso em flagrante est exposta a partir do art.301,CPP. NATUREZA JURDICA Ela tem natureza cautelar; tem a presena do fumus boni juris e do periculum in mora (rectius: periculum libertatis). Alguns autores a consideram como uma pr-cautelar.
A priso em flagrante uma modalidade de priso provisria no Brasil, que dispensa ordem judicial, pela imediaticidade do acontecimento do crime. Tem uma natureza cautelar. Flagrante a certeza visual do crime; aquilo que est ardendo, est em chamas; aquilo que est acontecendo. Assim, efetivada a priso em flagrante, s se justifica a permanncia do indiciado no crcere para assegurar o resultado final do processo e para garantir o desenrolar normal do processo. Preso o cidado em flagrante, no importa saber a natureza da infrao para que lhe seja concedida a imediata liberdade. O que importa indagar se h indcios de que ele, em liberdade, vai prejudicar a instruo criminal, ou, temeroso do resultado final do processo, procurar subtrair-se aplicao da lei penal. Tourinho Filho, 2009, p.465. SUJEITOS (CPP, ART. 301): Uma vez que a priso, no primeiro momento, dispensa ordem judicial, os requisitos so fortes, sob pena de invalidade daquela priso. A figura de quem pode prender e quem pode ser preso est exposto no art.301,CPP. Tem certos sujeitos que esto fora da priso em flagrante.
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
A) SUJEITO ATIVO O sujeito ativo qualquer pessoa. Dividem em: - Flagrante Facultativo: Qualquer um do povo, que no tenha nenhum dever legal de efetuar a priso, porque o povo no tem a obrigao de prender por sentir ameaado.
- Flagrante Obrigatrio: A polcia de modo geral, porque eles tm o dever de efetuar a priso. Existe consequncias quando no efetua a priso para o flagrante obrigatrio prevaricar (no cumprir com suas obrigaes). O no-cumprimento desse dever, dependendo do caso concreto, poder sujeitar a autoridade omissa s sanes de natureza administrativa e, s vezes, s sanes de natureza penal, pois poder configurar-se o crime de prevaricao Tourinho Filho, 2009, p.467. B) SUJEITO PASSIVO O sujeito passivo qualquer pessoa, salvo os sujeitos que tem imunidade absoluta e parcial. Finalidade da priso em flagrante: 1 - mostrar que o sistema est funcionando; 2 resguardar as provas (porque o crime est acontecendo naquele momento). MODALIDADES DE FLAGRANTE (ART. 302 DO CPP): Origem da palavra flagrante: est acontecendo; est ardendo; est em chamas. Flagrante = flagrare
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
1. PRPRIO OU REAL (I E II) O flagrante em sentido prprio quando o agente surpreendido praticando a infrao penal, isto , surpreendido no instante mesmo da prtica da infrao, ou, ento, quando acaba de comet-la. Tourinho, 2009, p.473. Pouco importa esteja o agente em legtima defesa, estado de necessidade ou qualquer outra excludente de ilicitude; para a configurao do estado de flagrncia em sentido prprio basta esteja ele praticando, ou tenha acabado de praticar, um fato tpico. No h necessidade de serem examinados, naquele instante, todos os elementos integralizadores da infrao. Dever apenas ser examinado se o agente
estava matando, se estava agredindo, se estava danificando... Saber se agiu em legtima defesa, em estado de necessidade, estrito cumprimento de dever legal ou exerccio regular de um direito problema para ulterior estudo. Tourinho,2009,p.473. 2. IMPRPRIO OU QUASE-FLAGANTE (III) Ocorre quando o agente conclui a infrao penal ou interrompido pela chegada de terceiros mas sem ser preso no local do delito, pois consegue fugir, fazendo com que haja perseguio por parte da polcia, da vtima ou de qualquer pessoa do povo. Nota-se que a lei faz uso da expresso em situao que faa presumir ser autor da infrao, demonstrado, com isso, a improbidade do flagrante, j que no foi surpreendido em plena cena do crime. Mas, razovel a autorizao legal para a realizao da priso, pois a evidncia da autoria e da materialidade mantm-se, fazendo com que no se tenha dvida a seu respeito. Nucci, 2010, 588. preciso na perseguio saber qual pessoa est sendo perseguida; que faa presumir ser ele o autor do crime. O artigo 302 tem erros: Inciso III no tem uma certeza visual situao que faa presumir ser autor da infrao Inciso IV no tem certeza e sim presuno no pode ter passado muito tempo. Se no conseguir enquadrar os sujeitos nos requisitos do artigo 302, no poder ter a priso em flagrante. O inciso I e II no tm nenhum problema, porque tem a certeza visual. No inciso III fala da perseguio, logo aps quando seria perseguio? Que tempo o logo aps? o NOO DE PERSEGUIO Conceito de perseguio (art.290):
Art. 290. (...)
1o - Entender-se- que o executor vai em perseguio do ru, quando: a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupo, embora depois o tenha perdido de vista; b) sabendo, por indcios ou informaes fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo lugar em que o procure, for no seu encalo.
A jurisprudncia d uma elasticidade para o logo aps, podendo ser mais de 24 horas; mesmo se passar de 24 horas ainda ter a priso em flagrante. A perseguio pode durar dias, at que no haja uma interrupo. A perseguio pode durar dias, mas tem que ser imediata. Art.317 - Se o acusado/indiciado se apresenta, espontaneamente, depois do crime, no ter a priso em flagrante, ou seja, o delegado no pode alegar o art.302, IV. Se tivesse a perseguio do sujeito e depois ele se entrega, a sim seria atuado em flagrante. O art.317 impede a priso em flagrante, mas no outro tipo de priso provisria, porque ele est se entregando espontaneamente. Esse artigo acaba com a lenda dos 24 horas, a perseguio tambm acaba com a lenda de que saindo de 24 horas sai da priso em flagrante.
Art. 317. A apresentao espontnea do acusado autoridade no impedir a decretao da priso preventiva nos casos em que a lei a autoriza.
Requisitos para a priso em flagrante: 1) O agente tem que est em uma dessas situaes do art.302; e, 2) Tem que estar preenchido os requisitos do artigo 304. Se no tiver um dos incisos do artigo 302 a priso ser ilegal, tendo que relaxar a priso. 3. PRESUMIDO (IV) Constitui-se na situao do agente que, logo depois da prtica do crime, embora no tenha sido perseguido, encontrado portando instrumentos, armas, objetos ou papis que demonstrem, por presuno, ser ele o autor da infrao penal. o que comumente ocorre nos crimes patrimoniais, quando a vtima comunica polcia a
ocorrncia de um roubo e a viatura sai pelas ruas do bairro a procura do carro subtrado, por exemplo Nucci, 2010, p.589. No pode ter passado muito tempo quanto ao conceito logo depois. No se pode conferir a expresso logo depois uma larga extenso, sob pena de se frustrar o contedo da priso em flagrante. Trata-se de uma situao de imediaticidade, que no se comporta mais do que algumas horas para findar-se. Uma primeira corrente alega que o encontro tem que ser por diligncias antes e depois da polcia. A segunda corrente fala que pouco importa se foi por acaso ou por diligncia. As diligncias eventuais e causais feitas pela polcia no podem ser consideradas para efeito de consolidar a priso em flagrante. FORMALIDADES V. ART. 304 - Autoridade competente: local onde foi feita a priso. - Das testemunhas: tem que ser mais de uma testemunha (est no plural).
Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, afinal, o auto. 1o Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja. 2o A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a apresentao do preso autoridade. 3o Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presena deste.
Requisitos do artigo 304: v se est em flagrante; tem que lavrar um laudo 1. SITUAO DE FLAGRNCIA; Efetuada a priso em flagrante, o preso/conduzido, dever ser apresentado autoridade competente por aquele que efetuou a priso e que se chama condutor.
Devero tambm estar presentes testemunhas que presenciaram a infrao. Se no houver testemunhas presenciais, exigem-se, no mnimo, duas testemunhas que tenham presenciado a apresentao do preso autoridade. Tourinho, 2009, p.480 O flagrante dividido em fases: 1) Apreenso 2) Conduo a priso mais prxima 3) Lavratura do auto da priso em flagrante documento importante que vai v se a priso est regular. O delegado que tem que lavrar e no o escrivo. 4) Recolhimento ao crcere. 2. OITIVA DO CONDUTOR; A autoridade policial, obviamente aps ouvir o relato do fato, qualifica e ouve o condutor, colhendo-lhe assinatura e entregando-lhe cpia do depoimento e recibo da apresentao do preso. Tourinho, 2009, p.480. 3. OITIVA DE TESTEMUNHAS (OBS: CONDUTOR COMO TESTEMUNHA?) E QUANDO POSSVEL DO PRESO; Tem que ter no mnimo 2 testemunhas. O condutor pode servir para perfazer o nmero de testemunhas. O condutor que foi ouvido pode ser computado como testemunha. Qualquer pessoa pode ser testemunha, at mesmo o condutor. Para ser testemunha tem que ser aquele que viu o crime? No. O ideal que a testemunha seja aquela testemunha visual, mas pode ser um curioso que estava l na hora. Tem que dar o direito ao preso de ser ouvido quando possvel. Ex.: o ru est bbado ou tomou um tiro, ele, ento, pode ser ouvido depois. A inverso da ordem dos requisitos que devem ser observados induz nulidade do auto, mas em casos excepcionais, ser perfeitamente vlido, como, por exemplo, o preso em flagrante pela contraveno de embriaguez e conduzido delegacia, no haja condies para interrogar o contraventor; numa cidade do interior preso em flagrante um estrangeiro que desconhece, totalmente, o idioma nacional; o
conduzido for surdo-mudo analfabeto e no houver pessoa capaz de interpretar-lhe a mmica. 4. LAVRATURA PRESIDNCIA DO AUTO; O auto de priso e flagrante deve ser lavrado no instante mesmo em que o conduzido apresentado Autoridade Policial Tourinho, 2009, p.484.
Priso efetuada fora do locus delicti Tourinho, p.495 Muitas vezes, praticada a infrao num lugar, o infrator preso em outro. Em casos que tais, a Autoridade competente para a lavratura do flagrante ser aquela do lugar onde se efetivou a priso, obedecendo-se s regras estabelecidas no art. 290 e seus pargrafos. Assim, se A pratica um homicdio em Bauru e, logo aps, perseguido por um soldado e este vem a alcan-lo em Agudos, dever o executor apresent-lo imediatamente Autoridade local, que, depois de lavrado o auto de flagrante, providenciar a remoo do preso. Se o crime for afianvel, esta mesma Autoridade tem, nos termos do art. 332 do CPP, atribuies para arbitrar a fiana, conquanto se trate de contraveno ou crime apenado com deteno (cf. CPP, art. 322). Outras vezes, no local em que se efetua a priso no h Autoridade. Nesse caso, cumprir ao executor (rectius: condutor) apresentar o preso (conduzido) Autoridade do lugar mais prximo, como determina o art. 308 do CPP.
5. NOTA DE CULPA (CPP, ART. 306; 2);

Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou a pessoa por ele indicada. 1o Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante acompanhado de todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. 2o No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e o das testemunhas.
A nota de culpa nada mais seno o meio pelo qual o conduzido toma conhecimento dos motivos que lhe determinaram a priso. Essa nota de culpa deve ser entregue ao preso dentro do prazo de 24 horas, a partir da priso, sob pena de invalidade do auto e consequente relaxamento daquela. Qualquer excesso de prazo, a, configuraria constrangimento ilegal. Tourinho, p.490.
Direito Processual Penal II 6. COMUNICAES: Comunicaes: juiz e famlia; defensoria e MP.
O advogado pode estar presente na lavratura do auto, mas na prtica no o que acontece. A falta do documento da lavratura gera nulidade da priso. No deu oportunidade para o preso ser ouvido gera nulidade da priso; no deu oitiva as testemunhas, gera nulidade da priso; se o juiz no for comunicado imediatamente gera nulidade da priso (por isso que tem planto dos juzes o juiz pode ser comunicado depois da lavratura). qualquer violao de um dos requisitos do artigo 304 gerar a nulidade da priso. Os requisitos so cumulativos. A inverso induz nulidade do auto como pea coercitiva. JUIZ E FAMLIA CF, ART. 5, LXII;
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
Cumpre autoridade que lavrar o auto de priso em flagrante comunic-la ao Juiz [...]. Se, porventura, o Juiz entender no ser caso de flagrante ou se achar terem sido inobservadas as formalidades legais, poder relax-la [...] Tourinho, p.490. No se pense, todavia, que a falta de comunicao ou a comunicao no feita imediatamente invalidar o flagrante. Tal comunicao no requisito da legalidade da priso, mas um meio de se evitarem prises ilegais. Assim, a conseqncia da ausncia ou tardia comunicao consistir apenas em se promover a responsabilidade da Autoridade omissa ou retardatria. Tourinho, p.491 O juiz pode tambm lavrar o auto da priso, mas se ele lavrar ele no pode ser o juiz competente para aquele caso. Tem que comunicar a famlia. Alguns presos tm vergonha de falar com a famlia, ento, pode comunicar a um amigo dele; a quem o acusado indicar para ser comunicado. DEFENSORIA CPP, ART. 306, 1;
Direito Processual Penal II Defensoria hoje obrigatrio o artigo 306,1. A lei prev que mande uma cpia para a defensoria.
Na linha da jurisprudncia no gera invalidade do auto de priso em flagrante quando no comunica a defensoria; no gera invalidade a violao do artigo 306,1. MP - ARTS. 10, DA LC 75/93 E 80 LEI 8.625/93
LC 75/93 Art. 10. A priso de qualquer pessoa, por parte de autoridade federal ou do Distrito Federal e Territrios, dever ser comunicada imediatamente ao Ministrio Pblico competente, com indicao do lugar onde se encontra o preso e cpia dos documentos comprobatrios da legalidade da priso. Art. 80 (Lei 8625/93). Aplicam-se aos Ministrios Pblicos dos Estados, subsidiariamente, as normas da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio.
Na prtica o MP no comunicado imediatamente. Se um dos requisitos no for observado, o juiz tem que relaxar a priso, porque esses requisitos so cumulativos. So 6 os requisitos: situao de flagrncia; oitiva do condutor; oitiva de testemunhas e, quando possvel, do preso; lavratura; nota de culpa, e; comunicaes. Na prtica no gera nulidade se no comunicar a famlia. Se o crime for de ao penal privada ou condicionada representao, para que se tenha a priso em flagrante precisa obrigatoriamente o consentimento da vtima.
Tourinho Filho 2009, p.471 Nos crimes de ao pblica, dependendo da requisio do ministro da justia, a instncia penal s se instaura aps a requisio do Ministro da Justia ato poltico por excelncia -, haja vista que o Estado lhe concedeu o direito de julgar da convenincia ou no da propositura da ao penal, nos casos que a lei especifica. Se assim , parece claro que, naqueles casos, no pode haver priso em flagrante, pois, sendo esta, acima de tudo, um ato cautelar visando ao no-prejuzo da execuo ulterior de uma sentena, no se pode efetu-la, porquanto no se sabe ainda se o Ministro da Justia vai ou no julgar conveniente a propositura da ao penal. [...] E nos crimes de ao pblica, dependente de representao? A soluo a mesma. [...] Sendo flagrante delito uma notitia criminis de natureza coercitiva, e se nesses casos a
notitia criminis s pode ser dada pelo ofendido ou seu representante legal, no se concebe passam as Autoridades Policiais, ou seus agentes, ou qualquer do povo, efetuar a priso em flagrante. O mais que a polcia poder fazer evitar a continuao do fato delituoso ou mesmo o escndalo dele resultante. Se, entretanto, o titular do direito de representao ofendido ou seu representante legal solicitar a priso, esta dever ser efetuada. [...] Com maior razo no se pode conceber a priso em flagrante nos casos de exclusiva ao penal privada. Todavia, se o titular da ao penal ofendido ou quem legalmente o represente solicitar a qualquer do povo ou a algum agente policial a priso do sujeito ativo do crime, esta ser vlida. Vlida ser, tambm, se a priso for efetuada pelo prprio ofendido ou pelo seu representante legal.
QUESTES POLMICAS SOBRE PRISO EM FLAGRANTE FLAGRANTE - CRIMES PERMANENTES E HABITUAIS (CPP, ART. 303).
Art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia.
CRIME PERMANENTE: Aquela cuja ao se protrai no tempo; Modalidade em que os fatos que o constituem do lugar a uma situao de dano, ou de perigo, e que se prolonga no tempo enquanto perdurar a conduta do agente. Ex.: seqestro - Crime de seqestro voc est prolatando a ao, ento pode durar meses para ter a priso em flagrante. Ex.: Caso da Vilma que seqestrou Pedrinho, e mesmo depois de 20 anos pde ter a priso em flagrante, porque um crime permanente. CRIME HABITUAL: Crime habitual aquele que exige, para sua configurao, pluralidade de aes. crime plurissubsstente. Consiste, como diz Hungria, na reiterao da mesma ao de modo a constituir um hbito de vida que incide sob a reprovao penal. O crime habitual exige, pois, diversas aes. Uma s considerada insuladamente no incide no juzo de reprovao, mas sim o conjunto, a pluralidade. Exemplo: curandeirismo (CP, art. 284). Como diz Noronha, um ato apenas no o constituir; mister uma srie deles, a prtica reiterada, para sua caracterizao. Tourinho Filho, 31 (2009), p.478.
O crime habitual rene vrios atos que isoladamente no tem um delito. Ex.: curandeiro; exerccio ilegal da medicina, farmcia, dentista. Nessas hipteses existe um questionamento: possvel ou no o flagrante no crime habitual? Primeira Corrente (majoritria na doutrina e jurisprudncia): impossvel flagrante em crime habitual. O argumento dessa corrente que voc no consegue, no retrata o crime por inteiro. Nem tentativa possvel. Pode at ter a investigao, mas no a priso em flagrante. Ex.: voc pega algum praticando o curandeirismo no pode ter a priso em flagrante porque voc no sabe se aquela prtica habitual, voc s pegou um caso. Segunda Corrente (minoritria): Essa corrente fala que se voc conseguir reunir no caso elementos que possam comprovar a habitualidade poder, assim, efetuar a priso em flagrante. Ex.: voc v o sujeito praticando o curandeirismo s em uma pessoa, mas tem uma fila de gente l para ser atendido e tem remdios com o curador est provado que habitual a prtica. TIPOS DE FLAGRANTE: 1. FLAGRANTE PREPARADO (V. SMULA 145 DO STF);
STF Smula n 145 - No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao.
O flagrante preparado, esperado e forjado so criaes da doutrina e da jurisprudncia. Dependendo do caso, vai ter o relaxamento se foi preso em flagrante. O flagrante provocado/preparado ILEGAL, deve ser relaxada a priso. Os requisitos devem estar preenchidos cumulativamente, se no, ser ilegal. Ex.: Crimes contra o patrimnio o patro fala com a polcia que est achando que a funcionria que est furtando, ento, ele deixa o cofre aberto e quando ela ia furtar
a polcia a aborda isso ilegal, porque no se trata de induzimento o patro deixar o cofre aberto. Se ela conseguir escapar dos policiais, no ser mais priso em flagrante. No cabe nem tentativa nesse caso se ela no consegue consumar. No caso priso com droga em que se est transportando ou depositando, afasta a smula 145 do STF. Art.48,2 da Lei 11.343/06 - 2o Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei,
no se impor priso em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias necessrios.
Requisitos: a) induzimento para o agente cometer crime, b) a preparao torna impossvel a consumao do crime. Conseqncias: a priso ilegal, impondo-se o relaxamento (art.5,LXV,CF)
Nucci, 2010, p.590 a 591 Flagrante preparado ou provocado Trata-se de um arremedo de flagrante, ocorrendo quando um agente provocador induz ou instiga algum a cometer uma infrao penal, somente para assim poder prend-lo. Tratase de crime impossvel, pois invivel a sua consumao. Ao mesmo tempo em que o provocador leva o provocado ao cometimento do delito, age em sentido oposto para evitar o resultado. Estando totalmente na mo do provocador, no h viabilidade para a constituio do crime. Ex.: policial disfarado, com inmeros outros igualmente camuflados, exibe relgio de alto valor na via pblica, aguardando que algum tente assalt-lo. Apontada a arma para a pessoa que serve de isca, os demais policiais prendem o agente. Inexiste crime, pois impossvel sua consumao.
2. FLAGRANTE ESPERADO; No h induzimento para o agente cometer crime. Os agentes da polcia apenas aguardam o momento do cometimento do possvel crime. A priso LEGAL.
H uma combinao com outras tcnicas de investigao. Ex.: interceptao, denncia annima. No h induzimento, a polcia s tem a notcia de um delito que vai acontecer. Quando no h induzimento, afasta o flagrante preparado, independente se for polcia (pblico) ou particular.
Nucci, 2010, p.592 Essa uma hiptese vivel para autorizar a priso em flagrante e a constituio vlida do crime. No h agente provocador, mas simplesmente chega polcia a notcia de que um crime ser, em breve, cometido. Deslocando agentes para o local, aguarda-se a sua ocorrncia, que pode ou no se dar da forma como a notcia foi transmitida. Logo, vivel a sua consumao, pois a polcia no detm certeza absoluta quanto ao local, nem tampouco controla a ao do agente criminoso. Poder haver delito consumado ou tentado, conforme o caso, sendo vlida a priso em flagrante, se efetivamente o fato ocorrer. Eventualmente, possvel que uma hiptese de flagrante esperado transforma-se em crime impossvel. Ilustrando: caso a polcia obtenha a notcia de que um delito vai ser cometido em algum lugar e consiga armar um esquema ttico infalvel de proteo ao bem jurdico, de modo a no permitir a consumao da infrao de modo nenhum, trata-se de tentativa intil e no punvel, tal como prevista no art.17,CP.
3. FLAGRANTE FORJADO; Os agentes (pblico ou no) simulam um crime que no foi cometido. O agente sobre o qual recai a suspeita e vtima. A priso ILEGAL. Os simuladores respondem criminalmente. O agente que forja causa um ilcito penal. uma estratgia das mais corruptas e ilegais. Ex.: policial que para uma pessoa e coloca drogas no carro dele.
Nucci, 2010, p.591 Trata-se de um flagrante totalmente artificial, pois integralmente composto por terceiros. fato atpico, tendo em vista que a pessoa presa jamais pensou ou agiu para compor qualquer trecho da infrao penal. Imagina-se a hiptese de algum colocar no veculo de outrem certa poro de entorpecentes, para, abordando-o depois, conseguir dar voz de priso em flagrante por transportar ou trazer consigo a droga. A mantena do entorpecente do automvel decorreu do ato involuntrio do motorista, motivo pelo qual no pode ser

considerada conduta penalmente relevante.
4. FLAGRANTE PROTELADO (art. 2, II, da Lei n 9.034/95; art. 53, II, da Lei n 11.343/2006). Flagrante prorrogado (protelado ou diferido ao controlada):
Art. 2o, L.9034/95. Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes; Art. 53, L.11343/06. Em qualquer fase da persecuo criminal relativa aos crimes previstos nesta Lei, so permitidos, alm dos previstos em lei, mediante autorizao judicial e ouvido o Ministrio Pblico, os seguintes procedimentos investigatrios: II - a no-atuao policial sobre os portadores de drogas, seus precursores qumicos ou outros produtos utilizados em sua produo, que se encontrem no territrio brasileiro, com a finalidade de identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel.
A autoridade policial posterga (adiam) o momento da priso em flagrante objetivando colheita global de provas. A priso LEGAL. Exceo ao art.301 do CPP: Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito Flagrante prorrogado porque ela vai ocorrer quando j tem um flagrante, quando o crime j est em andamento. Ex.: H um inqurito policial de uma organizao criminosa de roubo de cargas. Na investigao soube o local. Sabendo de tudo isso obrigao da polcia agir, mas a polcia soube que daqui 3 dias a organizao ir se reunir, ento, os policiais esperam para que tenha uma viso mais global daquela organizao, ento eu retardo a priso para um momento posterior, mais oportuno, para uma colheita de provas mais global. O agente provocador induz, mas a polcia infiltrada (no flagrante de prorrogao) no pode induzir.
24-08-2010
DA PRISO PREVENTIVA
NOTAS PRINCIPAIS CONCEITO E NATUREZA; Trata-se de medida cautelar de constrio liberdade do indiciado ou ru, por razes de necessidade, respeitados os requisitos estabelecidos em lei. No ensinamento de Frederico Marques, possui quatro pressupostos: a) natureza da infrao (alguns delitos no a admitem, como ocorre com os delitos culposos), b) probabilidade de condenao (fumus boni juris, ou seja, fumaa do bom direito), c) perigo na demora (periculum in mora) e d) controle jurisdicional prvio [...]. ( Manual de processo penal e execuo penal, 3. ed., 2010, p. 599). A priso preventiva espcie do gnero priso cautelar de natureza processual. A natureza cautelar da priso preventiva depende do motivo. MOMENTO V. ART. 311 DO CPP;
Art. 311. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial.
Momento: qualquer fase investigativa e durante o processo. Pelo art.311 a priso preventiva pode ser declarada na fase investigativa at o processo. QUEM PODE DECRET-LA?
Tourinho, 2009, p.526 Autoridade competente para decret-la o Juiz, tal como vem expresso no art. 311 do CPP. Em se tratando de processo da competncia originria dos Tribunais, a competncia do Relator, nos termos do art. 2, pargrafo nico,da Lei n. 8.038/90, porque ele o Juiz da instruo, tal como se v pela leitura do caput desse artigo. E, para que o Juiz ou o
Relator possa decret-la, no haver necessidade de provocao; poder faz-lo de oficio, isto , sem que haja solicitao de quem quer que seja. Trata-se, pois, de um caso singular de jurisdio sem ao, uma vez que o Juiz, assim agindo, estar instaurando um processo cautelar. Por outro lado, a medida extrema poder ser decretada pelo Tribunal, desde que haja pedido nesse sentido. Assim, se o rgo do Ministrio Pblico, ou o querelante, requerer a decretao da medida ao Juiz, sendo indeferida, caber recurso em sentido estrito (CPP, art. 581, V), e, nesse caso, mantido o despacho denegatrio, indo os autos superior instncia, esta poder dar-lhe provimento, determinando a providncia extrema.
SUJEITOS QUE PODEM PROVOCAR A MEDIDA (CPP, ART. 311):

Art. 311. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial.
- JUIZ DE OFCIO (FASE?); O juiz s pode decretar a medida de ofcio somente na fase processual (fase prprocessual e processual). A fase de inqurito ele no pode decretar a medida de ofcio antes de ter uma provocao. - MINISTRIO PBLICO; O MP pode provocar a medida atravs de requerimento. - QUERELANTE; O querelante pode provocar a medida se o crime for de ao penal privada. - ASSISTENTE DE ACUSAO? Predomina o entendimento, sobre o assistente, que no tem legitimidade falta de previso legal no cabe analogia. Art.311 c/c 271,CPP
Art. 271. Ao assistente ser permitido propor meios de prova, requerer perguntas s testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e arrazoar os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts. 584, 1o, e 598. Tourinho, 2009, p.527
Poder o assistente de acusao requer-la? A lei no lhe confere tal iniciativa. E por razo bvia. J vimos que o assistente no , a rigor, auxiliar da acusao. Ele procura defender, apenas, seu direito satisfao do dano resultante da infrao. Ora, no pleiteando o encarceramento do seu ofensor que ir resguardar esse direito.
- AUTORIDADE POLICIAL A autoridade de polcia no requer nada, ele apenas representa ao juiz. Ele no parte. A autoridade policial apenas representa, sugeri. Os dois primeiros, sob a forma de requerimento, e a Autoridade Policial, sob a forma de representao. Requerimento pedido, solicitao. Representao, a, tem um sentido unvoco: exposio escrita de motivos. O Promotor solicita ao Juiz a decretao da preventiva. A Autoridade Policial a ele se dirige, fazendo-lhe uma exposio, mostrando-lhe a convenincia da determinao da medida extrema. Tourinho, 2009, p.527. PRESSUPOSTOS DA PREVENTIVA - FUMUS COMISSI DELICTI (fumaa do cometimento do delito) INDCIOS SUFICIENTES DA AUTORIA (CPP, 312, PARTE FINAL);
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
Tourinho Filho, 2009, p.521 Os pressupostos da priso preventiva esto contidos no art. 312 do CPP. So eles a "prova da existncia do crime" e "indcios suficientes da autoria". Assim, em caso algum poder-se decret-la se ausente qualquer um deles. Com acerto preleciona Espnola Filho: a medida se autoriza quando h prova da existncia material da infrao e quando os indcios apontem, seriamente, o inculpado como seu autor" (cf. Comentrios, cit., v. 3, p. 370). "Sem a coexistncia dos dois elementos contidos no inciso legal: a) prova do crime; b) existncia de indcios suficientes de autoria, a priso preventiva incide em constrangimento ilegal, sanvel por meio de habeas corpus.
Primeira pergunta: existncia da autoria e materialidade?
Direito Processual Penal II Segunda pergunta: o crime admite priso preventiva? A priso preventiva exclui o crime culposo. impossvel a priso preventiva em contraveno penal.
PROVA DA MATERIALIDADE (CPP, ART. 312, PARTE FINAL) A lei exige prova de existncia do crime. No basta, pois, mera suspeita. preciso haja prova de materialidade delitiva. Diferente quanto aos indcios suficientes de autoria, pois no se trata de certeza e sim daquela probabilidade tal que convena o magistrado. CRIMES EM QUE ADMITIDA (313)
Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: I - punidos com recluso; II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la; III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal. IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia.
Diante do art.313 a regra que s cabe priso preventiva se a pena de recluso. S pode ter a priso preventiva em caso de pena de deteno se encaixar no inciso I e II ou se for caso de violncia domstica e familiar. 1. REGRA CRIME APENADO COM RECLUSO (I); 2. EXCEES: A) DETENO (II E III); B) VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR (IV, ACRESCENTADO PELA LEI 11.340/06) A priso preventiva somente poder ser decretada nos crimes dolosos: a) se punidos com recluso; b) nos punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio, ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la; c) se o ru tiver sido condenado por outro crime
doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inc. I do art.64 do CP; d) se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher. Tourinho, 2009, p.537. FUNDAMENTOS DA PREVENTIVA PERICULUM LIBERTATIS (ART. 312) O art. 312 do Cdigo de Processo Penal descreve hipteses em que poder ser decretada a priso preventiva. Alm dos suficientes indcios de autoria e materialidade, o decreto prisional necessita tomar por fundamento a garantia da ordem pblica, da ordem econmica, da instruo criminal e/ou da aplicao da lei penal. Sendo medida aplicvel antes do trnsito em julgado de eventual sentena condenatria, assume ela carter puro de preveno, alada no ordenamento jurdico como meio para garantir determinado fim, devendo obedincia aos princpios da presuno da inocncia e da legalidade, e ficar sob o crivo do que estipula o art. 5., LXV, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. A priso preventiva subordina-se a pressupostos, que so dois (prova de existncia de crime e indcios suficientes de autoria), e condies, que so quatro (garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal, e assegurao de eventual pena a ser imposta), e uma destas, ao menos uma, deve coexistir com aqueles dois. Tourinho, 2009, p.527. Prova de existncia do crime (materialidade) + indcios suficientes de autoria + uma das situaes descritas no art.312,CPP. Requisitos para prender preventivamente: 1. PERIGO PARA ORDEM PBLICA; Alguns doutrinadores falam que esse requisito abstrato, no sendo cautelar; ordem pblica um requisito legal amplo, aberto e carente de slidos critrios de constatao, facilmente enquadrvel em qualquer situao. Conceito de ordem pblica: resguardar o interesse da coletividade O Supremo, quanto ao que ordem pblica, est se posicionando como que: em liberdade esse criminoso cometer outros delitos.
O supremo afasta o clamor social, ento a clamor social no est sendo aceita para que haja a priso preventiva. Gravidade do crime e clamor social no ordem pblica, ento no se enquadra para que haja a priso preventiva. 2. PERIGO PARA ORDEM ECONMICA; A garantia da ordem econmica uma espcie do gnero anterior (garantia da ordem pblica). Nesse caso, visa-se, com a decretao da priso preventiva, impedir que o agente, causador de serissimo abalo situao econmico-financeira de uma instituio financeira ou mesmo de rgo do Estado, permanea em liberdade, demonstrando sociedade a impunidade reinante nessa rea. Nucci, 2010, p.604 3. CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL; A convenincia da instruo criminal o motivo resultante da garantia de existncia do devido processo legal, no seu aspecto procedimental. A convenincia de todo processo que a instruo criminal seja realizada de maneira escorreita, equilibrada e imparcial, na busca da verdade real, interesse maior no somente da acusao, mas, sobretudo, do ru. Diante disso, abalos provocados ela atuao do acusado, visando perturbao do desenvolvimento da instruo criminal, que compreende a colheita de provas de um modo geral, motivo a ensejar a priso preventiva. Configuram condutas inaceitveis a ameaa a testemunhas, a investida contra provas buscando desaparecer com evidncias, ameaas dirigidas ao rgo acusatrio, vtima ou ao juiz do feito, dentre outras. Nucci, 2010, p.604. 4. PARA ASSEGURAR A APLICAO DA LEI PENAL. A garantia de aplicao da lei penal significa assegurar a finalidade til do processo penal, que proporcionar ao Estado o exerccio do seu direito de punir, aplicando a sano devida a quem considerado autor de infrao penal. No tem sentido o ajuizamento da ao penal, respeitando-se o devido processo legal para a aplicao da lei penal ao caso concreto, se o ru age contra esse propsito, tendo, nitidamente, a inteno de frustrar o respeito ao ordenamento jurdico. Nucci, 2010, p.605. Ex.: se o sujeito est querendo fugir da cidade ou do Pas.
OBS: POSIES JURISPRUDENCIAIS E DOUTRINRIAS SOBRE O TEMA. OBS2: PRAZO DE DURAO? Prazo de durao para essa priso? NOSSO SISTEMA NO PREVE. No existe prazo de durao da priso preventiva e da priso em flagrante. A constituio configura a durao razovel do processo, ento a interpretao do supremo de que 4. A razovel durao do processo (CF, art. 5, LXXVIII), logicamente,
deve ser harmonizada com outros princpios e valores constitucionalmente adotados no Direito brasileiro, no podendo ser considerada de maneira isolada e descontextualizada do caso relacionado lide penal que se instaurou a partir da prtica dos ilcitos. 5. H elementos, nos autos, indicativos da complexidade do processo
Justificativa para o excesso: A) complexidade da causa; B) Nmero elevado de rus; C) Demora provocada pelo ru (ex.: o ru arrola como testemunhas deputados federais, em que eles podem marcar dia e hora) se no encontrar isso irrazovel o prazo. RECURSO Tourinho, 2009, p.542 a 543 "Art.581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: [...] V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar priso em flagrante. Assim, se o rgo do Ministrio Pblico ou o querelante requerer a decretao da medida excepcional, se denegatria a deciso, oponvel ser o recurso no sentido estrito. E se a Autoridade Policial representar no sentido de ser ordenada a medida excepcional, e o Juiz deixar de faz-lo, poder interpor recurso? No. O recurso poder ser interposto se indeferido requerimento visando decretao da medida. Ora, a lei confere legitimidade, para requerer tal providncia, ao Ministrio Pblico ou querelante. A Autoridade Policial no requer, apenas representa. E se o Juiz vier a decret-la, seja ex officio, seja a pedido de quem tiver qualidade para tal? O preso (ou qualquer pessoa) poder impetrar ordem de habeas corpus,
nos termos do art. 648, I, do CPP. Se a medida for decretada pelo Relator (processo da competncia originria dos Tribunais Superiores), o recurso oponvel ser o agravo regimental para o rgo competente para o processo de julgamento (rgo Especial, Cmara ou o Tribunal), mngua de outro recurso. PROIBIO Tourinho, 2009, p.543. A priso preventiva no poder ser decretada se ocorrer a hiptese do art. 314. In verbis: "A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o Juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal" (atual art. 23, I, II e III). Assim, se o Juiz encontrar, nos autos do inqurito ou mesmo do processo, provas que o convenam de que o ru agiu em legtima defesa prpria ou de terceiro, em estado de necessidade, em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de um direito, no pode decretar seu encarceramento provisrio. Se o fato for tpico, mas no antijurdico, no poder decretar a priso preventiva. O art. 314 faz referencia apenas quelas descriminantes definidas nos arts. 23, 24 e 25 do CP. PREVENTIVA NAS CONTRAVENES Tourinho, 2009, p.544 No possvel, por mais grave que seja a contraveno, decretar-se a preventiva. Esta ser sempre excluda, quando a infrao for contravencional. Pouco importa seja a contraveno inafianvel ou no. Ela incompatvel com a medida extrema da preventiva. REVOGAO Tourinho, 2009, p.545. J vimos que a priso preventiva medida excepcional e, por isso mesmo, decretvel em casos de extrema necessidade. Segue-se, pois, que, se durante o processo o Juiz constatar que o motivo ou os motivos que a ditaram j no subsistem, poder revog-la. PAUSA: A PRISO PREVENTIVA NA VISO DO STF
DIREITO PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. SUPERVENINCIA DO
JULGAMENTO DO MRITO DO HC NA INSTNCIA ANTERIOR. PRISO PREVENTIVA.
GARANTIA DA ORDEM PBLICA. DECISO FUNDAMENTADA. HABEAS CORPUS PREJUDICADO. 1. A questo de direito tratada neste habeas corpus diz respeito ao possvel constrangimento ilegal sofrido pelo paciente devido ausncia dos requisitos autorizadores para a decretao da priso preventiva. (...) 4. Como j decidiu esta Corte, "a garantia da ordem pblica, por sua vez, visa, entre outras coisas, evitar a reiterao delitiva, assim resguardando a sociedade de maiores danos" (HC 84.658/PE, rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ 03.06.2005). Nessa linha, deve-se considerar o "perigo que o agente representa para a sociedade como fundamento apto manuteno da segregao" (HC 90.398/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ 18.05.2007). 5. A circunstncia de o paciente ser primrio, ter bons antecedentes, trabalho e residncia fixa no se mostra obstculo ao decreto de priso preventiva, desde que presentes os pressupostos e condies previstas no art. 312 do CPP (...) (HC 98113 / RJ RJ, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Julg.: 09/02/2010, rg. Julgador: 2 Turma).
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. PROCESSUAL PENAL. PRISO PREVENTIVA. FUNDAMENTAO INFERIORES. IDNEA E DE BASEADA INSTNCIA. EM ELEMENTOS CONCRETOS. NA PRECEDENTES. EXCESSO DE PRAZO. MATRIA NO SUBMETIDA S INSTNCIAS SUPRESSO DECISO FUNDAMENTADA GRAVIDADE DO CRIME E NO CLAMOR PBLICO. INVIABILIDADE DE MANUTENO. NECESSIDADE DE ELEMENTOS CONCRETOS QUE A JUSTIFIQUEM. ORDEM PARCIALMENTE CONHECIDA, E, NESSA PARTE, CONCEDIDA. I (...) O decreto de priso cautelar h que se fundar em fatos concretos. Precedentes. III - A mera afirmao de gravidade do crime e de clamor social, de per se, no so suficientes para fundamentar a constrio cautelar, sob pena de transformar o acusado em instrumento para a satisfao do anseio coletivo pela resposta penal. IV - Habeas corpus parcialmente conhecido, e nessa parte, concedida a ordem. (HC 100012 / PE, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Julg.: 15/12/2009, rgo Julgador: Primeira Turma).
EMENTA: HABEAS CORPUS. LEGTIMA DEFESA. REVOLVIMENTO DE PROVAS. IMPOSSIBILIDADE. PRISO PREVENTIVA. FUNDAMENTAO INIDNEA. ORDEM CONCEDIDA. AGRAVO REGIMENTAL PREJUDICADO. 1. (...). 2. A gravidade da ao criminosa, o clamor social e a revolta de populares contra o acusado no so motivos idneos para a priso cautelar. Ningum pode ser preso para sua prpria proteo. 3. Depoimentos de policiais favorveis personalidade e conduta do ru no momento da priso em flagrante, no sentido do no oferecimento de qualquer resistncia, conduzem caracterizao do constrangimento ilegal contra sua liberdade. 4. Ordem concedida.
Prejudicado o agravo regimental. (HC 100863/SP Rel.: Min. JOAQUIM BARBOSA, Julgamento: 04/12/2009, rgo Julgador: Segunda Turma).
EMENTAS: 1. AO PENAL. Priso preventiva. Decreto fundado na necessidade de restabelecimento da ordem pblica, abalada pela gravidade do crime, na convenincia da instruo criminal, por morar o ru em outra comarca, e na necessidade de garantia de aplicao da lei penal, para evitar o desaparecimento do acusado. Exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia. Inadmissibilidade. Inexistncia de elementos concretos de perturbao ao regular andamento do processo, ou de fatos que representem risco aplicao da lei penal. Razes que no autorizam a priso cautelar. Ofensa ao art. 5, LVII, da CF. Precedentes. ilegal o decreto de priso preventiva baseado em suposta exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia, para restabelecimento da ordem social abalada pela gravidade do fato, bem como aquele fundado na convenincia da instruo criminal ou na garantia de aplicao da lei penal, sem elementos concretos de perturbao ao regular andamento do processo ou de risco de fuga do acusado. (HC 98776 / SC - SANTA CATARINA, Rel. Min. CEZAR PELUSO, Julgamento: 08/09/2009, rgo Julgador: Segunda Turma). PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. LIMINAR INDEFERIDA NO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. SMULA 691/STF. PRISO PREVENTIVA. GARANTIA DA ORDEM PBLICA. CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL. ORGANIZAO CRIMINOSA VOLTADA PARA PRTICA DE DELITOS NO MBITO DO INSS. EXCESSO DE PRAZO. COMPLEXIDADE DO PROCESSO. HABEAS CORPUS NO CONHECIDO. 1. (...) 3. A deciso que decretou a priso preventiva est suficientemente fundamentada, j que, diante do conjunto probatrio dos autos da ao penal, a custdia cautelar se justifica para garantia da ordem pblica e convenincia da instruo criminal, nos termos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal. 4. A razovel durao do processo (CF, art. 5, LXXVIII), logicamente, deve ser harmonizada com outros princpios e valores constitucionalmente adotados no Direito brasileiro, no podendo ser considerada de maneira isolada e descontextualizada do caso relacionado lide penal que se instaurou a partir da prtica dos ilcitos. 5. H elementos, nos autos, indicativos da complexidade do processo, que apura a existncia de organizao criminosa dedicada prtica de delitos no mbito de agncia do INSS, composta por dezoito denunciados, e com necessidade de expedio de cartas precatrias para fins de cumprimento do art. 514 do CPP (defesa preliminar antecedente ao recebimento da denncia), o que justifica a demora no recebimento da denncia. 6. Habeas Corpus no conhecido. (HC 97299/RJ, Rel. Min. ELLEN GRACIE. Julgamento:

15/12/2009, rgo Julgador: Segunda Turma).
30-08-2010
DA PRISO TEMPORRIA (Lei n 7.960/89)

NOTAS PRINCIPAIS ANTECEDENTES: MP 111/89 Como se trata de priso decretada na fase do inqurito, ela se inscreve na modalidade de priso cautelar, embora sem o fumus boni juris e at mesmo o periculum in mora... Toda e qualquer priso somente poder ser decretada pelo Juiz. E esta o . Tourinho, 2009, p.505. MOMENTO FASE PR-PROCESSUAL - Momento Inqurito Policial art.1 da lei 7.960/89. No se encontra previso no cdigo penal sobre a priso temporria. Tem, ento, o questionamento que essa priso seja inconstitucionalidade com vcio formal. A priso temporria como uma tcnica para auxiliar as investigaes. Ela destinada exclusivamente para auxiliar as investigaes. A priso temporria (aqui parte do fato para se chegar ao sujeito) no se confunde com a priso por averiguao (no tinha fato, voc partia do sujeito e no do fato). HIPTESES DE CABIMENTO (ART. 1): Art.1 da lei. Inciso I quando imprescindvel para as investigaes. Inciso II quando indiciado (indiciado s no inqurito) no tem residncia fixa e dvida acerca da identidade (quando a pessoa tem vrias identidades). Inciso III indcios da autoria e materialidade dos crimes previstos no inciso III.
Art. 1 Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico); i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).
1. IMPRESCINDVEL P/ INVESTIGAES (INC. I) 2. RESIDNCIA E IDENTIDADE INCERTA (INC. II) 3. FUNDADAS RAZES DA AUTORIA E PARTICIPAO DOS CRIMES PREVISTOS NO INC. III
Tourinho, 2009, p.509 A doutrina e o direito pretoriano deixaram de lado a interpretao gramatical do texto legal, e restringiram a medida odiosa apenas queles crimes enumerados no inciso III supracitado. Em face dessa interpretao, temos: 1) a priso temporria dever ficar contida no crculo restrito daquelas infraes enumeradas no inc. III do art. 1 do citado diploma; 2) o Juiz somente poder decret-la, merc de uma representao da Autoridade Policial ou de um requerimento do Ministrio Pblico, quando houver fundadas razes pertinentes autoria ou participao; 3) preciso se demonstre seja a medida imprescindvel s investigaes policiais, ou 4) no tenha o indiciado residncia fixa ou, ainda que possua domiclio certo, no fornea elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; 5) a medida odiosa poder ser decretada no mximo at 5 dias, prazo esse prorrogvel por mais 5, a no ser que se trate de crime hediondo, quando, ento, o prazo ser de 30 com prorrogao por igual prazo, nos termos do art. 2, 3 da Lei N. 8.072/90.
A exigncia de fundadas razes necessariamente imprescindvel, posto no existir cautelaridade sem esse requisito. O periculum in mora, ou libertatis, consistir na circunstncia de ser a medida "imprescindvel s investigaes policiais", tenha ou no o indiciado residncia fixa, crie ou no crie embaraos colheita de dados para esclarecer sua identidade, ou, finalmente, ainda que no imprescindvel s investigaes, "se o indiciado no tiver residncia fixa" ou "no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade".
OBS1: LEI N 8.072/90 A lei de crimes hediondos alm de alterar os prazos ela trouxe crimes que no esto previsto na lei 7.960 e que cabe priso temporria. Alm da lei 7.960, pode lei especial prev os casos de priso temporria, mas hoje s tem a lei de crimes hediondos (L.8072/90). Seria possvel priso temporria por crime de tortura? No tem previso, mas cabe, porque veio a lei de crimes hediondos equiparados com priso temporria. O prazo da priso de 5 dias prorrogados por mais 5. S cabe priso temporria previsto na lei 7.960 e nos outros casos previstos em lei (hoje s tem a lei de crimes hediondos 8.072/90) Para lei de prazo prevalece a lei posterior. Existem crimes que esto previsto na lei de crimes hediondos e no na lei 7.960, nesse caso prevalece o prazo da lei de crimes hediondos que de 30 dias + 30. S possvel 1 prorrogao, e no mais. Passado esse tempo a soltura imediata. OBS 2: CUMULATIVIDADE OU ALTERNATIVIDADE DOS INCISOS? Surgiu primeira dvida com esse artigo: ser se esses requisitos so cumulativos ou alternativos? No inciso III ns vamos encontrar a fumaa do bom direito (fumus boni iuris). 1 corrente (Mirabete): Fala que os requisitos so alternativos; qualquer um dos incisos suficiente. Essa corrente no possvel de ser sustentada porque no tem motivao idnea, gera ilegalidade da presuno da inocncia, ressuscita a priso
automtica sem motivo (ex.: poderia prender testemunha se aquela testemunha era imprescindvel para a investigao). 2 corrente (Majoritria): Tem que ter o fumus (inciso III) + I ou II. Tem que ter o inciso III e o inciso I ou o inciso III com o inciso II. 3 corrente (Greco): Cumulativos + requisitos da priso preventiva So cumulativos, ento eu preciso de todos os requisitos + os requisitos da priso preventiva. 4 corrente: Inciso III + inciso I Exclui o inciso II porque o inciso II apresenta algumas inconstitucionalidades. NOTAS COMPLEMENTARES SOBRE PRISO TEMPORRIA PROVOCAO DA PRISO TEMPORRIA ART. 2
Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. 1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico. 2 O despacho que decretar a priso temporria dever ser fundamentado e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representao ou do requerimento. 3 O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito. 4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais ser entregue ao indiciado e servir como nota de culpa. 5 A priso somente poder ser executada depois da expedio de mandado judicial. 6 Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos previstos no art. 5 da Constituio Federal. 7 Decorrido o prazo de cinco dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.
- Provocao requerimento do MP (obs.: vtima analogia); representao da autoridade policial. Obs.: Assistente de acusao - Requisitos crimes (art.1,III, c/c art.2) lei 8.072/90 (fumus); inciso I ou II (periculum)
Direito Processual Penal II Obs.: posies
Na priso preventiva o juiz pode decretar de ofcio; na face pr-processual (investigativa) o juiz no foi recepcionado para decretar priso de ofcio. Admite na fase processual, mas no na pr-processual. priso provisria No h possibilidade do juiz decretar de ofcio a priso temporria. O juiz tem que ser provocado priso temporria. Uma vez decretada priso preventiva tem que ter requerimento para soltar. J na priso temporria alm da revogao, acabou o prazo, automtica a soltura do indivduo. Art.2 da lei. Obs.: assistente de acusao o assistente s ingressa quando a denncia recebida, e no na fase policial. Ento, na priso temporria s existe na fase policial, ento no tem assistente de acusao na priso temporria.
PRAZO DE DURAO: - ART. 2 DA LEI 7.960/89 5 dias + 5 - ART. 2, 3, DA LEI N 8.072/90 30 dias + 30
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: [...] 3o Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. 4o A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989,
nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade
Para lei de prazo prevalece a lei posterior. Existem crimes que esto previsto na lei de crimes hediondos e no na lei 7.960, nesse caso prevalece o prazo da lei de crimes hediondos que de 30 dias + 30. S possvel 1 prorrogao, e no mais. Passado esse tempo a soltura imediata. Obs.: concluso da I.P X prazo para priso
Tourinho, 2009, p.507 Somente o Juiz, mediante representao da Autoridade Policial ou requerimento do Ministrio Pblico, poder decret-la. Seu prazo mximo de durao de 5 dias, prorrogvel por igual perodo, em caso de extrema e comprovada necessidade. Em se tratando de crimes hediondos, de prtica de tortura, de trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e de terrorismo, o prazo da priso temporria de 30 dias, prorrogvel de mais 30, nos termos do 3 do art. 2, da Lei n. 8.072/90.
ESCOAMENTO DO PRAZO ART. 2, 7

7 Decorrido o prazo de cinco dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.
- Recurso indeferimento posies Na priso preventiva tem previso de recurso, diferente na priso temporria, que no tem recurso.
DA LIBERDADE PROVISRIA
INTRODUO FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL CF, ART. 5, LXVI
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;
ATENO: DIFERENAS ENTRE RELAXAMENTO E REVOGAO DE PRISO - V. CF, ART. 5, LXV; CPP, ART. 316 - V. SMULA 697 DO STF RELAXAMENTO x REVOGAO x LIBERDADE PROVISRIA Toda vez que tiver um constrangimento ilegal ou ameaa a liberdade de locomoo, pode-se entrar com Habeas Corpus. O HC pode englobar tanto o pedido de relaxamento, como a da revogao e da liberdade provisria. O advogado no usa o HC muitas vezes, porque tem que ir ao tribunal, j os outros 3 (relaxamento, revogao e liberdade provisria) voc pode ir diretamente o juiz de primeiro grau. o RELAXAMENTO O relaxamento tem um suporte constitucional (art.5,LXV).
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
- Pressupe uma priso ilegal (que no preenche os requisitos legais). Muitos falam que s cabe relaxamento em priso flagrante, mas esse entendimento est errado, porque cabe relaxamento em qualquer priso ilegal. Relaxamento s cabvel quando tiver uma priso ilegal. O juiz pode decretar de ofcio o relaxamento, em qualquer tipo de priso (flagrante, preventiva e temporria). Basta que a petio seja fundamentada no art.5,LXV. - No h vnculo do agente em relao ao processo, porque a priso ilegal. - No h restrio de cabimento (hediondo v. smula 697 STF) em qualquer crime possvel o relaxamento; a smula no restringe o relaxamento, sendo possvel para qualquer crime.
Smula 697. A PROIBIO DE LIBERDADE PROVISRIA NOS PROCESSOS POR CRIMES HEDIONDOS NO VEDA O RELAXAMENTO DA PRISO PROCESSUAL POR EXCESSO DE PRAZO.
Na priso em flagrante temos o relaxamento quando no esto preenchidos os requisitos. o REVOGACO - Pressupe uma priso legalmente decretada (ex.: preventiva ou temporria). S cabe revogao na priso preventiva ou temporria legalmente decretada cujos motivos desapareceram. Quando desaparece a motivao que sustentava a priso temporria ou preventiva, tem-se a revogao. - Incide quando desaparecem os motivos que autorizaram. - Fundamento art.316,CPP
Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
- No h restrio de cabimento. erro grosseiro pedir revogao na priso flagrante, porque para pedir revogao tem que ser decretado.
o LIBERDADE PROVISRIA Quando cabe a liberdade provisria? Essa medida s tem espao no flagrante e quando esse flagrante for legal. Toda vez que estiver diante de uma priso em flagrante, ou voc entra com o relaxamento, se ela ilegal, ou voc entra com HC se ela tambm for ilegal, ou se a priso for legal, voc entra com liberdade provisria. A liberdade provisria um direito fundamental, no sendo uma faculdade do juiz; no podendo o juiz negar. Art.310
Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312).
- Pressupe uma priso em flagrante (que atendeu os requisitos legais). - Espcies: a) sem fiana art.310, caput e p.nico e art. 350 do CPP; b) com fiana art.323 e 324 do CPP. Obs1: hipteses de violao da liberdade provisria em qualquer espcie. Obs2: vedao da fiana incompatvel com priso preventiva. Toda vez que tiver em flagrante, o juiz, no controle da legalidade disso e como juiz garantidor da liberdade, tem 2 momentos de anlise: 1 momento: Verifique a legalidade/presena dos requisitos legais do flagrante, ou seja, legalidade (se faltar um requisitos, voc relaxa a priso). 2 momento: Existe algum motivo da priso preventiva, ou seja, as hipteses do art.312 se encontram (ordem pblica, ordem econmica, se conveniente instruo criminal e se necessria para assegurar a lei penal). No sistema atual no precisa converter em priso preventiva. A reforma vai obrigar que o juiz fundamente a priso em flagrante. A reforma vai dizer que para ficar preso voc, necessariamente, tem que converter em preventiva, e para ter a preventiva voc tem que ter uma deciso. A liberdade provisria uma medida muito simples. Pode ter liberdade provisria com priso preventiva? Se eu decreto a preventiva porque tem razo n, ento, no tem o porqu ter liberdade provisria. A liberdade provisria inconcilivel com a priso preventiva; no pode ter as duas. Se o advogado pediu errado pode ter a converso fungibilidade.
(o advogado pediu relaxamento, mas caso de liberdade provisria o juiz nesse caso pode converter) Sem fiana est em desuso Ex.: crime hediondo admite fiana? A lei fala que no cabe fiana, mas o art.310 fala que cabe liberdade provisria. Exceto alguns crimes que no admitem a liberdade provisria, como: os crimes praticados por organizaes criminosas; crimes de lavagem de capitais. ESPCIES: 1. SEM FIANA 2. COM FIANA A liberdade provisria um direito fundamental, ento, se o indivduo preenche os requisitos legais, tem que ser concedido a ele a liberdade, no dependendo assim do entendimento do juiz. Quando o juiz concede uma liberdade provisria, aquela liberdade pode ser RETIRADA se o indivduo deixa de cumprir algumas obrigaes ( Rebus sic stantibus). Temos o relaxamento quando a priso ilegal. Temos a revogao quando temos a priso legalmente decretada. A liberdade provisria s tem espao no Brasil quando estiver diante de um flagrante legal. O juiz, quando receber o flagrante, tem que fazer duas anlises: 1 momento: O juiz tem que olhar os requisitos legais, porque se isso no for superado porque a priso ilegal; 2 momento: Verificar se aquele cidado tem ou no direito a liberdade provisria (art.310, p.nico, CPP).
Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso

preventiva (arts. 311 e 312).
A espcie com fiana est muito em desuso. A fiana est em estado terminal. Ela existe ainda, por causa de utilidade prtica do advogado. HIPTESES DE VEDAO DE LIBERDADE PROVISRIA Quando se fala que vedado fiana, est falando que no cabe a fiana, mas cabe a liberdade provisria. Essas trs leis so as que vedam tudo, vedam a liberdade provisria com fiana ou sem fiana. 1. LEI N 9.034/95 (ART. 7);
Art. 7 No ser concedida liberdade provisria, com ou sem fiana, aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na organizao criminosa.
2. LEI N 9.613/98 (ART. 3); Essa lei dispe sobre os crimes de "lavagem" ou ocultao de bens, direitos e valores; a preveno da utilizao do sistema financeiro para os ilcitos previstos nesta Lei; cria o Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF, e d outras providncias.
Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.
3. LEI N 11.343/06 (ART. 44); Esse artigo seria inconstitucional, para alguns, porque o juiz no analisa o caso concreto
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos. Pargrafo nico. Nos crimes previstos no caput deste artigo, dar-se- o livramento condicional aps o cumprimento de dois teros da pena, vedada sua concesso ao reincidente especfico. Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar:
OBS 1: LEI N 8.072/90 (COM REDAO DETERMINADA PELA LEI N 11.446/06) A lei de crimes hediondos estava sendo considerada como inconstitucional, mas a partir de reformas, no mais considerada como inconstitucional. Qualquer crime hediondo, no adianta nada o juiz falar que no cabe fiana, porque o advogado pode alegar o art.310, p.nico. OBS 2: ARTS. 14, 15 E 21 DA LEI N 10.826/03 (ESTATUTO DO DESARMAMENTO) Alguns artigos foram considerados inconstitucionais. Se a pena for superior a 2 anos inafianvel, e o resto tudo afianado.
Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do agente. Disparo de arma de fogo Art. 15. Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel. Art. 21. Os crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 so insuscetveis de liberdade provisria.
LIBERDADE PROVISRIA SEM FIANA Sem fiana e com vinculao. Em que hipteses a liberdade provisria vinculada sem fiana ser permitido? Exclusivamente nos casos referidos nos arts. 310 e seu pargrafo nico e 350 do CPP. CPP, ART. 310, CAPUT INDCIOS SOBRE EXCLUDENTES DA ILICITUDE
CPP, ART. 310, PAR. NICO AUSNCIA DOS REQUISITOS DA PRISO PREVENTIVA O artigo 310, p. nico no fala qual o tipo do crime. Ex.: ainda que seja um homicdio qualificado, cabe liberdade provisria sem fiana.
Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, (atual art.23 do CP) do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312). Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Percebe-se pela redao do caput do artigo supra que a liberdade provisria, naquela hiptese, ser admitida - e isto importante -independentemente da natureza da infrao. Pouco importa tratar-se de infrao afianvel ou inafianvel. Diz o art. 23 do CP que no h crime quando o agente pratica o fato em defesa legtima, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de um direito. Assim, constatada, em processo regular, uma dessas justificativas, o ru ser absolvido (pois no h crime), nos termos do art.386, V, do CPP. Tourinho, p.565, 31ed, 2009.
A converso da liberdade sob fiana em liberdade sem fiana: Entendemos, e confiamos na lucidez dos nossos Juzes, que em casos dessa natureza a liberdade provisria, concedida mediante a prestao da cauo, seja convolada em liberdade provisria sem fiana, mediante assinatura de termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. O valor da fiana, na hiptese ora testilhada, dever ser restitudo a quem a prestou, e o indiciado, ou ru, ficara, apenas, obrigado a comparecer a todos os atos do processo, assinando, nesse sentido, o respectivo termo, que ser juntado aos autos. Evidente: preciso que a fiana seja prestada em razo do flagrante, mesmo porque
o pargrafo nico do art.310 do CPP s se aplica s hipteses de flagrncia. Tourinho, p.571, 31ed, 2009. E se o juiz negar o benefcio da liberdade provisria a que alude o pargrafo nico do art.310 do CPP? Caber ao interessado impetrar ordem de habeas corpus. CPP, ART. 350 CRIME AFIANVEL E PRESO POBRE
Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando ser impossvel ao ru prestla, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe a liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327 e 328. Se o ru infringir, sem motivo justo, qualquer dessas obrigaes ou praticar outra infrao penal, ser revogado o benefcio. Pargrafo nico. O escrivo intimar o ru das obrigaes e sanes previstas neste artigo. Art. 327. A fiana tomada por termo obrigar o afianado a comparecer perante a autoridade, todas as vezes que for intimado para atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento. Quando o ru no comparecer, a fiana ser havida como quebrada. Art. 328. O ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, mudar de residncia, sem prvia permisso da autoridade processante, ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias de sua residncia, sem comunicar quela autoridade o lugar onde ser encontrado.
O art.327 e o art.328 expem alguns requisitos: 1- Comparecer aos autos do processo; 2- No se ausentar da comarca por mais de 8 dias sem autorizao do juiz; 3- No mudar de endereo sem autorizao do juiz. Ex.: B pratica crime de roubo, em que a pena mnima de 4 anos, tendo, ento, flagrante. Flagrante legal, mas vai para o juiz. O juiz verifica que no h perigo de ordem pblico ou ordem econmica, por exemplo. Ento, o juiz aplica a liberdade provisria com referncia ao art.310, p.nico. A obrigao que ele tem somente uma, a de comparecer aos autos do processo. Quando o legislador modificou o art.310, ele tornou a fiana intil. Ex.: O furto est sendo tratada como forma mais gravosa que o roubo, porque no furto, por exemplo, quando o B pobre, pode ter a priso em flagrante, mas no pode conceder liberdade provisria.
OBS1: PROCEDIMENTO OBS2: ART. 321 DO CPP Mirabete falava que esse artigo era sem fiana e sem obrigao, mas no se pode falar em liberdade provisria sem nenhuma vinculao. Art. 321 A lei 9.099 esvaziou esse artigo, porque quando o crime de menor potencial ofensivo no cabe flagrante, porque vai para o juizado comum. O art.321 foi revogado tacitamente pela lei 9.099 pelo art.69.
Art. 321. Ressalvado o disposto no art. 323, III e IV, o ru livrar-se- solto, independentemente de fiana: I - no caso de infrao, a que no for, isolada, cumulativa ou alternativamente, cominada pena privativa de liberdade; II - quando o mximo da pena privativa de liberdade, isolada, cumulativa ou alternativamente cominada, no exceder a trs meses. Art. 69, L.9.099 - A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima.
LIBERDADE PROVISRIA COM FIANA Se o legislador falar que vedado liberdade provisria, entende-se que est vedando tudo, com ou sem fiana. Mas se o legislador falar que vedado concesso de fiana, o legislador veda s a fiana, mas no independe a liberdade provisria sem fiana.
Ex.: Uma me, aflita que o filho foi preso, leva drogas para ele. Ela presa em flagrante, pelo art.33 da lei 11.343/86, e essa lei veda qualquer tipo de liberdade provisria, com ou sem fiana. justo que mantenha essa me presa em todo o processo, visto que ela fez isso porque estava aflita porque seu filho estava preso e ele no causa nenhum risco a sociedade, e ela no tm nenhuma passagem na polcia? Ento, a doutrina e a jurisprudncia entendem ser inconstitucional essas leis que vedam totalmente, porque engessa o comportamento do juiz. Ento, entende-se que o juiz pode fundamentar. NOO Fiana uma garantia real, consistente no pagamento em dinheiro ou na entrega de valores ao Estado, para assegurar o direito de permanecer em liberdade, no transcurso de um processo criminal. A finalidade da fiana assegurar a liberdade provisria do indiciado ou ru, enquanto decorre o inqurito policial ou o processo criminal, desde que preenchidas determinadas condies. Entregando valores seus ao Estado, estaria vinculado ao acompanhamento da instruo e interessado em apresentar-se, em caso de condenao, para obter, de voltar, o que pagou. Nucci, p.616, 6ed, 2010. FUND. CONSTITUCIONAL CF, ART. 5, LXVI
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;
HIPTESE EM QUE NO CABE FIANA: 1. CPP, ARTS. 323 E 324;

Art. 323. No ser concedida fiana: I - nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a 2 (dois) anos; II - nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais; III - nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado; IV - em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio; V - nos crimes punidos com recluso, que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa.
Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana: I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se refere o art. 350; II - em caso de priso por mandado do juiz do cvel, de priso disciplinar, administrativa ou militar; III - ao que estiver no gozo de suspenso condicional da pena ou de livramento condicional, salvo se processado por crime culposo ou contraveno que admita fiana; IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
2. ART. 2, II, LEI 8.072/90 (CF, ART. 5, XLIII) E ART. 1, 6,Lei N 9.455/97
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: I - anistia, graa e indulto; II - fiana. Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: 6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia.
3. CF, ART. 5, XLII (RACISMO E AO DE GRUPOS ARMADOS)

XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;
4. ART. 7 LEI 9.034/95

Art. 7 No ser concedida liberdade provisria, com ou sem fiana, aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na organizao criminosa.
5. ART. 3 LEI 9.613/96

Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.
QUESTES FINAIS SOBRE FIANA Liberdade provisria sem fiana: 1- Sempre tem que ouvir previamente o MP; 2- S o juiz pode conceder (juiz nica autoridade).
Direito Processual Penal II A liberdade provisria com fiana: 1- No precisa ouvir o MP;
2- Nos crimes apenados com deteno, o delegado pode arbitrar a fiana (ex.: crime de trnsito), mas se o crime foi aplicado por recluso, s o juiz pode arbitrar. Hoje o crime com fiana s existe porque ela mais rpida em casos que a priso de deteno, porque o delegado pode arbitrar a fiana. (a liberdade provisria com fiana est em estado terminal, s permanece porque ela mais rpida; no momento atual ela quase nula). Mas o art.325,2, uma exceo, onde houve um resgate da fiana.
Art. 325. O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites: [...] 2o Nos casos de priso em flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou de crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no art. 310 e pargrafo nico deste Cdigo, devendo ser observados os seguintes procedimentos: I - a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em flagrante; Il - o valor de fiana ser fixado pelo juiz que a conceder, nos limites de dez mil a cem mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional - BTN, da data da prtica do crime; III - se assim o recomendar a situao econmica do ru, o limite mnimo ou mximo do valor da fiana poder ser reduzido em at nove dcimos ou aumentado at o dcuplo.
Exceo a aplicao do art.310, p. nico: No possvel aplicar o art.310, p. nico nos crimes do art.325,2 (crime de colarinho branco, sonegao fiscal), ento o sujeito s sai em liberdade provisria, COM FIANA. ESPCIES DE FIANA: 1. DEPSITO (CPP, ART. 330) 2. HIPOTCA (CPP, ART. 330)
Art. 330. A fiana, que ser sempre definitiva, consistir em depsito de dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos, ttulos da dvida pblica, federal, estadual ou municipal, ou em hipoteca inscrita em primeiro lugar. 1o A avaliao de imvel, ou de pedras, objetos ou metais preciosos ser feita imediatamente por perito nomeado pela autoridade. 2o Quando a fiana consistir em cauo de ttulos da dvida pblica, o valor ser determinado pela sua cotao em Bolsa, e, sendo nominativos, exigir-se- prova de que se acham livres de nus.
AUTORIDADE COMPETENTE PARA CONCESSO:
Direito Processual Penal II 1. REGRA JUIZ 2. AUT. POLICIAL - CPP, ART. 322
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao punida com deteno ou priso simples. Pargrafo nico. Nos demais casos do art. 323, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas.
OITIVA DO MINISTRIO PBLICO VALOR DA FIANA CPP, ART. 325 DESTINO DA FIANA Art.323 Casos em que a pena mesmo sendo inferior a 2 anos, no vai ser afianado.
Art. 323. No ser concedida fiana: I - nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a 2 (dois) anos; II - nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais; III - nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado; IV - em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio; V - nos crimes punidos com recluso, que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa.
Resumo: **Tem que olhar se o crime flagrante, porque se no s trabalha com duas hipteses: a liberdade provisria ou relaxamento. Legal-relaxamento Legal + no art.312,CPP liberdade provisria. **Se for priso preventiva ou temporria s cabe revogao ou ilegalidade da priso. Ilegal relaxamento Legal revogao art.316,CPP A priso foi decretada, no olha a parte do flagrante. Sempre tem que olhar qual mais benfico para o ru, se cabe o art.310, p. nico, por exemplo, que for melhor para o ru.
PROCEDIMENTO (Art.394)
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. 5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio.
2008 foi um ano de tentativa do legislador de dar uma acelerada aos ritos dos processos criminais. Tentou trazer oralidade para processo penal. Antes para estabelecer o rito tinha alguns pontos. ANTES DE 2008 a tcnica legislativa para eleio do rito: 1) Pegava a questo da qualidade da pena (se o crime fosse apenado a recluso, ele tinha um rito rito comum ordinrio; se fosse apenado por deteno ele tinha outro rito rito comum sumrio). - recluso comum ordinrio - deteno comum sumrio Eram aplicados esses ritos por analogia ao CC, porque o rito sumrio e ordinrio no era empregado no CPP. Rito comum ordinrio antes de 2008: A- Denncia; B- Recebimento da inicial; C- Citao e intimao; D- Interrogatrio; EDefesa prvia; F- Oitiva de testemunha da acusao; G- Oitiva de testemunha de defesa; H- Fase do art.499; I- Alegaes finais escritas; J- Sentena.
Direito Processual Penal II 2) Tipos de crimes:
Ex.: crime contra a honra; trfico de drogas Havia nesses casos ritos especiais. O rito especial s adotado quando tem alguma particularidade que o rito comum no comporta. Ex.: crime contra honra h o rito especial, porque antes havia uma tentativa de conciliao. 3) Qualidade do ru. O cdigo falava que o rito era especial ou por causa do crime ou pela qualidade do ru. - funcionrio pblico e foro por prerrogativa, em que nesses casos tinha o rito especial no 2 grau. 4) Quantidade de pena JECRIM (abaixo de 2 anos) sumarssimo Art.394 Foi alterado em 2008: O cdigo consagrou a diviso. DEPOIS DE 2008: 1) Quantidade de pena No mais qualidade de pena, e sim quantidade de pena. Vai ser: a) Ordinrio se a pena for igual ou superior a 4 anos b) Sumrio pena mnima superior a 2 anos e mxima inferior a 4 anos c) Sumarssimo toda vez que tiver a pena mxima igual ou inferior a 2 anos. Hoje para estabelecer o rito isso ai em cima. Hoje tem-se: 1- denncia; 2- recebimento; 3- citao; 4- resposta da acusao (contestao); 5- rplica do autor ou MP; 6- de acordo com essa resposta do ponto 5, pode haver um julgamento antecipado, que chamado de absolvio sumria (art.397,CPP), mas se no for caso de julgamento antecipado tem-se; ou 6-
audincia de instruo e julgamento consagrou o princpio da oralidade; citao oral audincia concentrada. Nosso rito foi profundamente modificado, e as principais modificaes foram a resposta da acusao (art.396), a absolvio sumria (art.397) e a audincia concentrada (art.404).
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente. Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais. Pargrafo nico. Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes apresentaro, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 (dez) dias, o juiz proferir a sentena.
14-09-2010
Audincia de instruo e julgamento art.400 - Oitiva vtima - Oitiva Testemunha de acusao e defesa (fluxograma) - Interrogatrio - Debates orais - Sentena OBS.: Ciso da audincia?
DO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO
Denncia ou Queixa Art.41
Recebimento da inicial
Citao
Resposta acusao arts.396 e 396-A
Rplica ??
OBS.: art.395,CPP rejeio OBS.: correntes sobre o momento Art. 396 X 399,CPP Absolvio sumria art.397,CPP
Denncia ou queixa narrativa do fato ilcito penal. Considerar o art.41 do CPP com analogia ao artigo 262 do CPC. O pedido no processo penal diferente do processo civil, porque o pedido no processo penal sempre genrico. Art. 395 aplica-se a todos os ritos (ordinrio, especial, sumario e sumarssimo) a rejeio sempre ocorrer quando (i) no houver o preenchimento dos requisitos legais do art. 41 / (ii) pressupostos processuais / (iii) condies da ao interesse, possibilidade jurdica e legitimidade / (iv) justa causa apoio na investigao com conjunto probatrio que comprove indcios suficiente de autoria e materialidade. OBS: Aps a denuncia ou queixa no seria adequado voc absolver sumariamente nesse momento! O que o professor prega o devido andamento do processo, com o recebimento, reposta, rplica do MP, e concluso ao juiz para assim ele apreciando a causa absolver sumariamente com base no art. 397 CPP. Recebimento da inicial Uma vez oferecida a denncia ou queixa, o primeiro ato do juiz o recebimento da inicial, mas existem interrogaes se o recebimento anterior a resposta da acusao ou depois da resposta acusao.
Art.396 nesse artigo o cdigo fala que ouvir a acusao se d logo no comeo, no recebimento da inicial. - Para uma primeira posio, o recebimento da inicial ocorre depois da resposta acusao o argumento quanto ao art.399, que assegura a ampla defesa, o contraditrio e a praticidade (se for posterior no vai ter utilidade no sistema, porque o objetivo de ter a resposta prvia para filtrar o processo). -A segunda posio (majoritria) entende que o recebimento anterior a resposta a acusao. So vrios argumentos, o primeiro a clareza da norma, o juiz pode reapreciar o recebimento que est l atrs. Art. 396, ipsis literis, entendimento do STJ e maioria dos tribunais. Art.399 coloca no cdigo que a resposta da acusao se d antes da rplica. Art. 399 diz que o recebimento se d depois da resposta da acusao. As hipteses do art.395 no so taxativas. Art.395 c/c 397,CPP O juiz vai ter dois caminhos: ou rejeita ou recebe. Se faltar alguma condio da ao, por exemplo, tem que rejeitar. Cabe recurso contra isso. O juiz cita e d resposta a acusao. Isso uma inovao da reforma, porque antigamente no era possvel um julgamento antecipada. A resposta acusao diferente da antiga defesa prvia, porque na resposta acusao ela obrigatria, sendo que a defesa prvia era faculdade. Art.396-A se o juiz cita e o advogado fica inerte, no possvel. Em caso de inrcia da defesa tcnica, o juiz tem que nomear um advogado ad doc. Antigamente era obrigatria a intimao, mas no era obrigatrio a apresentao de advogado.
Resposta acusao OBS.: inrcia da defesa tcnica nomeao de advogado ad hoc. Rplica: Tm-se interrogaes porque no tem previso de rplica no cdigo. No rito ordinrio no prev a rplica (manifestao da acusao nesse momento). Mas como a defesa pode sustentar matria preliminares, ou seja, motivo extintivos ou modificativos, faz-se uma analogia ao CPC, porque tem a previso de rplica. Analogia ao art.409,CPC. (em homenagem ao Principio do Contraditrio) Depois da resposta acusao, abrir para o MP manifestar sobre fato impeditivo, modificativo ou extintivo. Nada impede que o prprio promotor pea a absolvio sumria na rplica. A principal inovao do rito ordinrio o art.397. O art.397 irradia a todos os ritos, porque mais benfico para o indivduo. Art.397 - Julgamento antecipado a favor do ru. A absolvio do art.386 s pode ocorrer depois de uma instruo; pode aplicar o indubio pro reo, diferente da absolvio do art.397, que no pode aplicar o indubio pro reo (na dvida no pode absolver o ru, tem que tocar o processo para frente). Causas para ter a absolvio (art.397): 1. Existncia MANIFESTA de causa de excludente da ilicitude (art.23,CP) 2. Existncia MANIFESTA de causa excludentes da culpabilidade (erro, coao moral irresistvel, hierarquia), salvo a inimputabilidade Obs.: inimputabilidade no pode ser absolvido porque a medida de segurana s pode ser aplicada quando comprovado o fato, porque prejudica o indivduo. S pode ter a absolvio quando comprovado o fato. 3. O fato EVIDENTEMENTE no crime Ex.: o juiz recebeu a inicial e aquilo era insignificante, e depois o promotor alega que era insignificante o crime. Assim, o juiz pode absolver sumariamente, pelo princpio da insignificncia, onde no h crime nesses casos. 4. Provada uma causa EXTINTIVA DA PUNIBILIDADE
O art.397 s possvel de ser aplicada a absolvio sumria se houver a certeza plena, jamais pode aplicar se houver indubio pro reo. juzo de certeza. Se houver a absolvio quando o juiz recebe a inicial cabe HC. Se absolver na resposta acusao ou na sentena, cabe apelao. Se no houver recurso, transita em julgado. No pode o ru e seu defensor abrir mo do interrogatrio e da oitiva de testemunhas de acusao. O interrogatrio ganhou uma linha de defesa, sendo por ltimo. No pode antecipar o interrogatrio, porque este tem que ser depois da oitiva de todas as testemunhas, a no ser se o ru estiver em alguma enfermidade. Debates orais o juiz d a sentena na audincia. Os advogados vo ter que falar nas audincias. 20-09-2010
RITO COMUM ORDINRIO

Notas Finais o Ciso do rito casos o Art.400, CPP - Oralidade No rito comum tinha o rito moroso, em que a chance da defesa de debater as suas teses seria por alegaes finais. Isso foi mudado a partir da contestao. A segunda novidade na questo da possibilidade da absolvio sumria, porque no existia julgamento antecipado da lide no processo penal. Alguns defendiam por
analogia ao CPC. O art.397 trouxe essa novidade somente para absolver e no para condenar. O art.397 antes da instruo. Somente quando passar todos os meios de provas que poder absolver o ru pelo indubio pro reo. O art.397 no indubio pro ru, certeza absoluta. A terceira novidade colocou o interrogatrio como meio de defesa, porque colocou-o aps a oitiva de testemunhas. A quarta novidade, e principal, do rito comum ordinrio a AUDINCIA CONCENTRADA. Recebe muitas criticas essa audincia. No pelo fato de ser oral que voc acabou com a defesa. A oralidade d at imediaticidade da prova. A audincia concentrada, do art.400, a grande novidade da reforma, ento a regra a oralidade prevalecendo sobre a escrita. O juiz vai d a sentena em audincia. Em alguns casos no vai poder ser a sentena em audincia. Quando for caso de: - Quando tiver complexidade da causa; - Nmero elevado de rus; - Alguma diligncia que se tornou necessria. O prprio cdigo prev a ciso, ou seja, que o juiz interrompa a audincia e permita o memorial por escrito. (o juiz permitir alegaes escritas, com prazo de 5 dias para cada parte). Art.403,3 Toda diligncia que tiver na audincia e no poder ser feita em audincia, a audincia pode ser interrompida. Art.384,CPP Mutatio Libelli
Alm das trs hipteses (quando tiver complexidade da causa; nmero elevados de rus; alguma diligncia que se tornou necessria) podem surgiu outros fatos que podem ocorrer a ciso da audincia. Muitas vezes o juiz, ao acabar seu expediente interrompe a audincia, isso no poderia, mas isso no prejudica as partes porque ele vai mandar fazer memorial por escrito e nisso as partes vo ter mais tempo para fazer o contraditrio. Alm do mais uma audincia muito longa acaba cansando as partes, as prejudicando. A reforma que est pra vim, eles esto pretendendo deixar a audincia concentrada, mas fazer a audincia por escrito. Esse rito quase idntico ao rito sumrio.
Tourinho Filho 31ed, 2009, p.55 Quando a pena privativa de liberdade, pouco importando se de recluso ou deteno, for igual ou superior a 4 anos, subordina-se ao procedimento ordinrio. Nesse procedimento, uma vez ofertada a denncia ou queixa, se o Juiz no a rejeitar liminarmente, determinar seja o ru citado para, no prazo de 10 dias, e por escrito, apresentar a sua resposta, o que diz o texto legal. P.69 Resumo do procedimento comum ordinrio. 1. Oferta da denncia ou queixa. 2. No havendo rejeio (art.395 do CPP), o juiz determinar seja o ru notificado para, em 10 dias, dar a sua resposta. 3. Se, devidamente notificado, no o fizer, o juiz nomear-lhe- defensor para tanto, dentro no meso prazo de 10 dias. 4. Se no for encontrado, ser notificado por edital, e, se no comparecer ou no constituir defensor, o processo ficar paralisado at que ele aparea ou constitua defensor. 5. Dando a sua resposta, dever legar tudo quanto possa interessar sua defesa, requer diligncias, juntar documentos, justificaes, arrolar testemunhas, no mximo 8.
6. Conclusos os autos, se o juiz constatar que o fato narrado evidentemente no constitui crime, que est extinta a punibilidade ou que h uma excludente de ilicitude ou de culpabilidade, absolver sumariamente o ru. 7. Se no o fizer, receber a denncia e determinar a citao do ru para comparecer audincia de instruo e julgamento e ver-se processar e ser julgado. 8. Designada a audincia, sero intimados o rgo do MP, o assistente de acusao, se houver, o querelante, se for ao iniciada por queixa, o ofendido e as testemunhas da acusao e da defesa. Se houver prvio pedido das partes, os peritos comparecero para esclarecimentos. Se for necessrio, haver acareaes e reconhecimento e, por ltimo, ser o ru interrogado. 9. Se for o caso, to logo seja aberta a audincia, o juiz transmite ao ru a proposta de suspenso condicional do processo, e, se for aceita a proposta, ali mesmo fica encerrada a audincia. 10. As perguntas s testemunhas sero feitas diretamente pelas partes. Quanto ao interrogatrio, sero observadas as regras dos arts.186 a 196 (com restrio imposta pelo 1 do art.399 do CPP). 11. Concludo o interrogatrio, pode qualquer das partes requerer ao juiz a realizao de alguma diligencia cuja necessidade tenha decorrido de circunstancias ou fato surgido na instruo; deferido o pedido, suspende-se a audincia, e, aps a realizao da diligencia, cada uma das partes ter 5 dias para a apresentar suas alegaes, em memoriais, e o juiz proferir sua deciso em 10 dias. 12. Se o juiz indeferir o pedido, ou no havendo pedido, ser dada a palavra ao rgo do MP, por 20 minutos, para fazer suas alegaes, com direito a prorrogao por mais 10 minutos. Se houver assistente, este dispor de 10 minutos. A defesa dispor do mesmo tempo concedido ao acusador; se houver assistente, o tempo da defesa ser acrescido de mais 10 minutos, e a seguir o juiz proferir sentena.
RITO COMUM SUMRIO (ART.531 a 538,CPP)

Notas Principais Aspectos prticos
O rito comum sumrio funciona assim:
- Art. 394,1,II toda vez que a pena for superior a 2 anos e inferior a 4 anos o rito sumrio.
II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade;
O que tem de diferente ao rito comum ordinrio o nmero de testemunhas (sumrio tem 5 testemunhas; ordinrio tem 8 testemunhas) e o tempo de debate por ser menor, porque o juiz parte da idia que o crime menos grave. Trs diferenas ao rito comum ordinrio: - Nmero de testemunhas so 5 para cada lado testemunha por fato. Ex.: se so 2 crimes, so 5 para cada crime; se um fato e trs rus, cada ru tem direito a 5 testemunhas. Ex.: 1 fato e 3 rus o MP s pode arrolar 1 testemunha por ser um crime s, e os rus vo poder arrolar 5 testemunhas cada (o nmero de rus no influencia o nmero de testemunha para o MP; somente o fato que influencia, porque se for 2 crimes, vo ser 2 testemunhas) - Reduo do tempo de debate. - No previso de regra da ciso. OBS.: Por analogia pode aplicar o art.403,CPP.
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena.
Na viso prtica: O rito comum sumrio quase no aplicado.

Tourinho Filho 31ed, 2009, p.71 1. Oferecimento da denncia ou queixa (art.396 do CPP, com a nova redao da lei n.11.719/2008). 2. A denncia ou queixa poder ser rejeitada: se manifestamente inepta; se faltar pressuposto processual o condio para o exerccio da ao penal, ou se faltar justa causa para o exerccio da ao penal (art.395,I,II e III do CPP). 3. Se o juiz no rejeitar a pea acusatria, determinar seja o ru notificado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 dias.
4. O ru notificado por uma das formas indicadas nos arts.351 e ss. Do CPP. Se notificado por edital, o prazo para a sua defesa (resposta) comear a fluir a partir do seu comparecimento ou do defensor constitudo (p.nico do art.396). E ser notificado por edital se no for encontrado (art.363,1 do CPP), em situao que torne impossvel o cumprimento do mandado [...] 5. Notificado, dispor de 10 dias para dar a sua resposta, podendo argir preliminares e alegar tudo que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. O nmero mximo de testemunhas de 5, nos termos do art.532 do CPP. 6. No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, notificado, no constituir defensor, o juiz nome-lo- para oferec-la, concedendo-lhe vistas dos autos por 10 dias (art.396-A, 2, do CPP). 7. Aps a resposta, dever o juiz absolver sumariamente o ru, ds que verifique: a) A existncia de causa de excludente de ilicitude do ato (legitima defesa etc). b) A existncia manifesta de causa excludente de culpabilidade do agente (coao irresistvel etc.), salvo inimputabilidade. c) Se o fato narrado evidentemente no constitui crime. d) Estar extinta a punibilidade. 8. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do MP e, se for o caso, do querelante e do assistente (art.399 do CPP). 9. Se o acusado estiver preso, ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 10. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 30 dias (art.531), proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art.222 (quando se expede precatrio), bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogandose em seguida o acusado e, finalmente, tendo lugar os debates. 11. As alegaes finais sero orais, tendo acusado 20 minutos, prorrogveis de mais 10, o mesmo ocorrendo cm a defesa. Se houver mais de um ru, os prazos sero individuais. Se houver assistente, o prazo deste ser de 10 minutos, mas, nesse caso, o tempo de defesa ser acrescido de 10 minutos. 12. Evidente que, dependendo do caso concreto, ao final da audincia o MP, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligencias cuja assim considerando se estiver em lugar incerto e no sabido, e local de difcil acesso, ou
necessidade se origine de circunstancias ou fatos apurados na instruo. 13. No havendo requerimento ou se indeferido for, ser dada a palavra ao acusador por 20 minutos, prorrogveis de mais 10, ao assistente (se houver), por 10 minutos, e por ltimo defesa, pelo mesmo tempo da acusao. A seguir o juiz proferir sentena. Se o processo oferecer complexidade, as partes faro suas legaes finais por meio de memoriais, no prazo sucessivo de 5 dias. Se houver e for deferido o requerimento, nada obsta sejam observadas as regras do art.404 e seu respectivo pargrafo. Curso de Direito Processual Penal - Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar - 4ed. 2010, p.710. - O art.538 do CPP, explicita mais uma possibilidade de aplicao do rito sumrio quando se est diante de infrao de menor potencial ofensivo que, originalmente, seria passvel do rito comum sumarssimo (dos juizados especiais criminais). Nos termos do aludido dispositivo legal nas infraes penais de menor potencial ofensivo, quando o juizado especial criminal encaminhar ao juzo comum as peas existentes para a adoo de outro procedimento, observar-se- o procedimento sumrio previsto neste Captulo. O encaminhamento de peas do juizado especial criminal pode acontecer, notadamente, quando a complexidade da causa assim determinar (inviabilizando a oferta oral da denncia ou da queixa crime) ou quando o acusado no for encontrado para ser citado pessoalmente, eis que a citao editalcia no compatvel com aquele juzo. Procedimento das infraes de menor potencial ofensivo quando o autor do fato no encontrado ou quando houver complexidade. - O procedimento comum sumrio no se distingue substancialmente do ordinrio, salvo quanto pena mxima prevista para o crime (inferior a 4 anos), quanto ao nmero de testemunhas arroladas por cada parte (5 testemunhas), quanto a regra de que a audincia de instruo e julgamento seja realizada no prazo mximo de 30 dias e porque o Cdigo no prev requerimento de diligncia em face de fato surgido na audincia, no obstante estatua a possibilidade de adiamento excepcional de ato processual quando imprescindvel a prova faltante (art.535 do CPP).
RITO COMUM SUMARSSIMO (DO JECRIM)

IINTRODUO
Direito Processual Penal II Tendncia do direito processual mnimo Histrico da Lei 9.099/95 o Art.98 da CF o Projetos
Porque existiu a lei 9.099? H uma onda mundial em que o processo penal passa por uma crise e os crceres esto super lotados. Como resolver isso para buscar efetividade? Isso tudo levou tendncia do direito processual mnimo. Ento, em vrios pases vem se empregando a descarcerizao e terminando com o formalismo do processo penal, ou seja, buscar ALTERNATIVAS AO PROCESSO TRADICIONAL. Antes da CF tinha o juizado especial civil, ento, eles criaro os juizados especiais criminais, mas no poderia fazer, porque era inconstitucional. A CF trouxe no art.98, I, a novidade da esfera penal (e infrao especial de menor potencial ofensivo, diante de procedimento oral e sumarssimo)
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;
Nos crimes de ao penal pblica, antes da lei 9.099, no havia espao para uma soluo consensual. O juizado especial criminal aplica-se pena sem produo de prova, sendo este um procedimento abreviado (abrevia a conseqncia penal). Ada Pellegrini criou os institutos despenalizadores, ou seja, a proposta do ajuizado que ao invs de formalizar os depoimentos, a soluo fazer logo sem necessidade de denncia, s oferecendo o acordo. Se as partes aceitarem mata a lide, ou seja, deixa se aplicar o procedimento moroso do procedimento tradicional. Os princpios para o rito dos processos em tramitao nos juizados so, nos termos do art.62, a oralidade, a informalidade, a economia processual e a celeridade.
Institutos despenalizadores: 1- art.74 Composio civil dos danos 2- art.76 - Transao penal 3 - art.88 Passou a leso corporal leve e culposa ser mediante representao da vitima; 4- art.89 - Suspenso condicional do processo. IIDA LEI 9.099/95
1. CRITRIOS ORIENTADORES - Arts.2 e 62, Lei 9.099/95

Art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao. Art. 62. O processo perante o Juizado Especial orientar-se- pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena no privativa de liberdade.
A lei trouxe dois artigos como meio de interpretao, para poder interpretar as regras do juizado - O art.2 e 62. Nos artigos esto falando em critrios, mas na verdade so princpios. No h espao de edital dentro do juizado especial criminal. Exemplos de celeridade, abreviamento etc., do juizado: - Denncia oral - a lei prev que no juizado a denncia seja oral, em audincia; - Sentena sem relatrio; - No h citao por edital; - se o sujeito estiver desaparecido manda para uma vara criminal comum; - Citao no cartrio, tentando evitar o oficial de justia; - Julgamento feito por turmas recursais, todas formadas por juzes de primeiro grau. Crtica aos juizados: admissvel um processo penal democrtico, porque fere o princpio do processo legal.
Mas Ada Pellegrini fala que o juizado o processo legal, porque o sujeito aceita a pena alternativa se ele quiser. 2. OBJETIVOS/FINALIDADES Aplicao de pena no privativa de liberdade
Ex.: cesta bsica desvirtuamento muito grande, porque est havendo uma barbarizao dessa medida. Preparao do dano causado a vtima
- composio civil dos danos Evitar o estigma do processo
Est em crise o juizado criminal, porque eles esto aplicando medida alternativa em tudo; os juzes esto desvirtuosos; etc. Novamente conjugando-se os arts. 2 e 62 da Lei n. 9.099/95, podemos dizer que as principais finalidades da lei so A REPARAO DOS DANOS CAUSADOS PELA INFRAO PENAL E A APLICAO DE PENA NO PRIVATIVA DE LIBERDADE (ART. 62) ATRAVS DA COMPOSIO E TRANSAO (ART. 2). Prof. Gustavo Senna, p.4, do artigo Juizados Especiais Criminais. 3. INFRAO PENAL DE MENOR POTNCIAL OFENSIVO Evoluo do conceito o Art.61, Lei 9.099/95
Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa.
A infrao penal est no patamar de 2 anos. Era de 1 ano, mas houve a ampliao para 2 anos.
Toda infrao penal, crime ou contraveno, cuja pena mxima, em abstrato, seja igual ou inferior a 2 anos , de regra, de menor potencial ofensivo sujeito competncia do JECRIM, mesmo que sujeitos a um procedimento especial. Ex.: crimes contra a honra de menor potencial ofensivo. Existem crimes que esto no patamar de 2 anos, mas no entram no JECRIM. A jurisprudncia est entendendo agora que: No clculo podem incidir causas de aumento e diminuio de pena. Ex.: causa de aumento de 1/3 a 2/3 deve aplicar 2/3 que a pena mxima. Ex.: causa de diminuio de 1/3 a 2/3 o patamar que tem que usar o menor, o de 1/3. Lei 10.259/01 JECRIM Federal
O que foi estendido pelo Jecrim federal foi estendido para o Jecrim estadual. A Lei 10.259 dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. Lei 11.313/06
Os crimes de menor potencial ofensivo foram definidos a partir do limite mximo de pena definida em abstrato, sendo inicialmente fixado em um ano, para depois, com a Lei n 10.259/01, que institui os juizados no mbito federal, ser ampliada a definio para o quantitativo mximo de dois anos, sem que fosse excepcionado do leque normativo os crimes com rito especial preconizado por lei, o que ficou consolidado com o advento da Lei n 11.313/06, que inseriu o art.61 da Lei n 9.099/95. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p.643, 3ed, 2009. 21-09-2010 4. COMPETNCIA DO JECRIM
4.1- COMPETNCIA MATERIAL Smula 723 STF e 243 STJ

STF Smula n 723 - No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano. STJ Smula n 243 - O benefcio da suspenso do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um (01) ano.
Essas smulas so usadas em analogia para a competncia material. s vezes, aparentemente, a pena do crime est fora do juizado, mas pode ser tentativa, porque tentativa tem a diminuio de pena, entrando no juizado. Consoante o art. 60 da Lei n. 9.099/95, O Juizado Especial Criminal, provido por Juizes togados ou togados e leigos, tem competncia para conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo . Deflui de tal dispositivo que a competncia material do Juizado Especial Criminal restringe-se s infraes de menor potencial ofensivo. Assim, por ser a competncia absoluta, torna-se impossvel ao Juizado julgar outras infraes que no sejam de menor potencial ofensivo, sob pena de nulidade. Ressalte-se que a competncia do Juizado abrange todas as fases do procedimento, ou seja, a fase preliminar ou conciliatria, a processual e a de execuo da pena de multa. Prof. Gustavo Senna, p.10, do artigo Juizados Especiais Criminais. REGRA Art.60, Lei 9.099/95
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis.
OBS.: Hipteses de deslocamento ou incompetncia Existe hiptese dentro da lei que desloca a competncia do juizado e tem casos em que competncia do juizado, mas vai para o juizado comum. Casos de afastamento da competncia do Juizado:
Direito Processual Penal II a.1) Art.66,p.nico deslocamento Primeiro caso que desloca a competncia: Impossibilidade da
citao pessoal -
de
Vai ocorrer nos casos de impossibilidade de citao por edital. Mas somente depois da denncia oral (art.77) Conforme o art. 66, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/95, sendo impossvel a citao pessoal do acusado, o juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. Prof. Gustavo Senna
Art. 66. A citao ser pessoal e far-seno prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado. Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela ausncia do autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver necessidade de diligncias imprescindveis. 1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindir-se- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova equivalente. 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei. 3 Na ao penal de iniciativa do ofendido poder ser oferecida queixa oral, cabendo ao Juiz verificar se a complexidade e as circunstncias do caso determinam a adoo das providncias previstas no pargrafo nico do art. 66 desta Lei.
a.2) Art.77, 2 Complexidade do fato - de deslocamento Toda vez que deparar com uma causa complexa, h o deslocamento de competncia. Deixa de denunciar oralmente e deixa de fazer a transao penal porque a causa complexa, empregando o art.77.
2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei.
Em face do critrio da simplicidade dispe o art. 77, 2 que a complexidade do fato tpico de menor potencial ofensivo, que demanda, a juzo do Ministrio Pblico, investigaes mais aprofundadas, no permitindo, por isso, o imediato oferecimento
da denncia oral, desvia a competncia para o Juzo comum competente. Prof. Gustavo Senna a.3) Art.60 de deslocamento ou de incompetncia.
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis.
Conexo de crimes que no do JECRIM. Ex.: A comete um furto de pena de 1 a 4 anos , fora do juizado. Ele vende esse produto para B, que pratica uma receptao culposa, que tem uma pena menor de 2 anos. Isso caso de conexo probatria, tendo unidade de processo e julgamento. A receptao culposa reunida ao crime de furto, assim, a receptao culposa no ser competncia do juizado criminal. Ada Pelegrini faz uma proposta que o crime de receptao fosse para o JECRIM e o crime de furto fosse para a vara criminal comum. Se for caso de conexo e continncia, sai do juizado e vai para a vara criminal comum. Art.60 respeitada as regras de conexo de continncia. Vai ter o inqurito sobre esses dois crimes. Vai para o promotor e o promotor vai denunciar o furto, mas no vai denunciar a receptao, porque este vai ter a tentativa da transao penal. Ento quando for um caso do JECRIM e outro da vara criminal comum, um vai ser denunciado pelo promotor e outro vai ser empregado os institutos despenalizadores (composio civil dos danos, transao penal e denncia oral). Nos casos do Art.66, p.nico, Art.77, 2 e Art.60, mesmo que deslocado a competncia, com exceo da justia militar e da lei Maria da Penha, possvel a aplicao/incidncia dos institutos.
Os institutos so a composio civil dos danos, transao penal e denncia oral. Ao nosso sentir havendo conexo ou continncia de infrao penal de menor ofensivo com crime comum, dever ser aplicada a regra do art. 79, caput, do Cdigo de Processo Penal, que determina a unidade de processo e julgamento de infraes, o que importar em deslocamento de competncia. No caso, a vis atractiva ser determinada pelo critrio do fro da infrao qual for cominada a pena mais grave (art. 78, inc. II, a, do Cdigo de Processo Penal. Prof. Gustavo Senna, p12 do artigo Juizados Especiais Criminais. a.4) Justia especial de incompetncia Crime Eleitoral e Militar. No vai para o juizado. Vai para a justia militar e no cabe os institutos depenalizadores na justia militar art.90-A
Art. 90-A. As disposies desta Lei no se aplicam no mbito da Justia Militar.
Os crimes da competncia da Justia Especial (Militar e Eleitoral), ainda que tenham pena mxima cominada em abstrato no superior a dois anos, no so da competncia dos Juizados Especiais Criminais, uma vez a previso de sua competncia expressa na Constituio Federal. Alis, em relao Justia Militar, o art. 91-A da Lei n 9.099/1995 afasta expressamente a aplicao das disposies da referida lei em relao a tal Justia, no sendo possvel, assim, a aplicao de qualquer um de seus institutos despenalizadores, como a composio civil dos danos, a transao penal e a suspenso condicional do processo. Porm, o mesmo no ocorre em relao Justia Eleitoral, pois apesar dos crimes eleitorais no serem da competncia dos JECRIMs, vem se entendendo ser possvel a aplicao dos referidos institutos, a depender da presena de seus requisitos legais. Prof. Gustavo Senna, p.16 do artigo Juizados Especiais Criminais. a.5) Foro por prerrogativa de incompetncia Pessoas que tem prerrogativa de foro. Ex.: prefeito causa leso leve -> julgado pelo TJ.
Direito Processual Penal II Ex.: deputado federal causa leso leve -> STF
Toda vez que o autor do fato tiver foro de prerrogativa de funo, aplica-se a constituio federal ou estadual, no sendo julgados pelo JECRIM. Mas no tributal os institutos despenalizadores podem ser chamados. Sendo a infrao de menor potencial ofensivo cometida por pessoa que tenha foro por prerrogativa de funo, no ser possvel ao Juizado julgar tal fato, que ficar afeto ao rgo competente para apreciar a matria (v. g., STF, STJ, Tribunais de Justia etc.). Vale ressaltar que embora o Juizado no tenha competncia nestes casos, podero ser aplicados pelo respectivo rgo os institutos despenalizadores previsto na Lei n. 9.099/95. Prof. Gustavo Senna a.6) Art.41, Lei 11.340/06 de incompetncia Exclui a lei 9.099/95. No aplica aos juizados especiais. No cabe na violncia domstica (Lei Maria da Penha) os institutos despenalizadores (composio civil dos danos, transao penal e denncia oral).
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.
Esto fora da competncia do JECRIM, como se pode perceber pelo 29 da Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), pelo qual a competncia para tais delitos ser dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, sendo que enquanto no criados tais juizados a competncia ser de uma vara criminal comum (art. 33 da Lei 11.340/2006). Prof. Gustavo Senna, p.16 do artigo Juizados Especiais Criminais Art.41 da lei Maria da penha excluda a competncia do juizado especial. Exclui todos os institutos? H argumentos: 1 posicionamento: Olha a literalidade da lei, ento, se na norma est escrito que exclui, ento veda os institutos despenalizadores. No da competncia do juizado, mesmos de menor potencial ofensivo, os casos de violncia domstica e violncia contra a mulher.
O fato de tirar do juizado no quer dizer que vai estar excludo os institutos despenalizadores. Uma vez deslocado, por l fica, podendo ser aplicados institutos quando cabvel. S nessas hipteses que afasta o juizado criminal so hipteses taxativas. Crimes de leso corporal na direo de veculo automotor no qual ocorram as hipteses previstas no 1 do art. 291 da Lei n 9.503/97 Dispe o citado pargrafo o seguinte: Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei n 9,099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: I sob influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; II participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de exibio ou demonstrao de veculo automotor, no autorizada pela autoridade competente; III transitando em velocidade superior mxima permitida para a a via em 50 km/h (cinquenta quilmetros por hora). Assim, muito embora o delito de leso corporal no trnsito tenha uma pena mxima em abstrato igual a 2 anos, ocorrendo uma das hipteses mencionadas estar afastada a possibilidade dos institutos despenalizadores citados no artigo, havendo posicionamento na doutrina de que tambm estar afastada a competncia do JECRIM, por no ser considerada infrao penal de menor potencial ofensivo Prof. Gustavo Senna, p.16, do artigo Juizados Especiais Criminais. Competncia Territorial: A competncia em razo do lugar est disciplina no Juizado no art. 63: A competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal. Entendemos que no que se refere competncia territorial, diferentemente do CPP, que adota a teoria do resultado (art. 70), no Juizado adotada a teoria da ubiquidade, pela qual considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Assim, a competncia territorial do juizado poder ser tanto do lugar da ao ou omisso, quanto do resultado. Com efeito, sendo de direito material o conceito de lugar do crime, ao dispor o legislador que a competncia ser determinada pelo lugar em
que for praticada a infrao penal, devemos utilizar tal conceito na regra de competncia. Destarte, deve ser utilizado o conceito de lugar do crime previsto no art. 6 do Cdigo Penal, que adotou a mencionada teoria da ubiqidade. - Prof. Gustavo Senna, p.16, do artigo Juizados Especiais Criminais.
1 Fase: AUDINCIA PRELIMINAR - Pontos controvertidos
Termo Circunstanciado Art.69
JECRIM
Audincia Preliminar Art.72
Composio Civil dos Danos art.74 - Incidncia - Consequncia
Transao Penal Art.76
Denncia Oral Art.77
O criminoso recebe a denominao de autor do fato. No h citao para essa audincia porque no tem denncia. No tem a inicial do MP. Na audincia preliminar so intimados a vtima, delegado, MP etc. Composio civil dos danos responsabilidade solidria entre, por exemplo, o motorista da transportado e a transportadora. Se no ocorrer a composio civil dos danos tenta a transao penal e se no ocorrer transao penal, ocorre a denncia oral.
Se for feita uma composio civil no tem mais nada haver com penal e sim passa a ser somente civil. S pode ter a transao se o ru for primrio e que no seja beneficiado por 5 anos por esse mesmo benefcio. Se o acusado estiver em lugar incerto e no sabido para ser citado -> acusado quem tem uma denncia contra ele, e ele tambm no foi citado o promotor denuncia, transformando em acusado, e sendo citado. Caso tiver uma certido falando, depois dessa denncia, que o acusado est em lugar incerto e no sabido, impossvel citar por edital no juizado, porque antieconmico, ento, ir remeter para vara criminal comum -> art.66, p.nico.
Art. 66. A citao ser pessoal e far-seno prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado. Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei.
04-09-2010 - AUDINCIA PRELIMINAR / FASE PRELIMINAR: A) Termo Circunstanciado Art.69

Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima.
O termo circunstanciado seria o inqurito do juizado. No tem flagrante nem fiana no termo circunstanciado. Se houver flagrncia, comprometendo-se o autor do fato a comparecer ao juizado, dispensa-se at a lavratura do auto de priso e, inclusive, eventual fiana.
Qual a autoridade policial competncia para lavrar o termo circunstanciado? 1 corrente: o art.144 CF fala que a funo do delegado de polcia, porque trata de uma investigao. No juizado tem a informalidade, ento, sair da tradio do juizado comum. Assim, o objetivo mandar os policiais para as causas mais complexas, ento, porque no transmitir essa funo aos PMs?. 2 corrente: Hoje entende que no h problema nenhum um PM ser competente a lavrar os termos. Hoje, a doutrina e a jurisprudncia majoritria entendem que onde est escrito AUTORIDADE POLICIAL no se resume aos delegados de policia. Alm dos militares, pode ser os policiais federais. Feito o termo circunstanciado, ajuza. Todo mundo vai ser intimado: 1. Autor do fato; 2. Advogado do autor do fato (se o autor no tiver advogado, nomear um para ele); 3. Responsvel civil, se tiver; 4. Vtima; 5. Advogado da vtima; 6. MP.
Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p.713, 4ed, 2010 A fase preliminar se d no mbito da polcia judiciria, nas delegacias de polcia. Constatado o cometimento de delito de menor potencial ofensivo, a autoridade policial dever proceder lavratura de termo circunstanciado de ocorrncia. No h que se falar em inqurito policial para crimes de menor potencial ofensivo, cuja pena mxima no exceda dois anos. O inqurito, todavia, poder ser realizado, em face da conexo com outro delito que no seja de menor potencial ofensivo, ou se no for conhecido o agressor, quando a investigao regular (inqurito) ser instaurada para apurao da autoria. O termo circunstanciado de ocorrncia consiste em uma investigao simplificada, com o resumo das declaraes das pessoas envolvidas e das testemunhas, e eventualmente com a juntada de exame de corpo de delito para os crimes que deixam vestgios. Objetiva-se, como se infere, coligir elementos que atestam autoria e materialidade delitiva, ainda que de

forma sintetizada.
Concludo o termo circunstanciado de ocorrncia, o delegado de polcia o encaminhar ao juizado especial. No pode a autoridade policial arquivar o termo circunstanciado de ocorrncia, devendo este seguir para o juzo competente. O juza dar vista dos autos do rgo do MP que, se entender pela atipicidade do fato, requerer o arquivamento.
B) COMPOSIO CIVIL DOS DANOS ART.74

Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p.714, 4ed, 2010 A audincia preliminar pode ter desfechos distintos a depender da iniciativa da ao penal do delito de menor potencial ofensivo. Na audincia preliminar, presentes o autuado, vtima, respectivos advogados, responsvel civil e o rgo do MP, o juiz estimular a composio dos danos civis, isto , sugerir que as partes se conciliem, mediante indenizao ou retratao formulada por autor do fato. Uma vez obtida a composio, ser lavrado o acordo e homologado por sentena, de natureza irrecorrvel. Se o crime for de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, a composio dos danos civis equivale renncia ao direito de queixa ou de representao, com a conseguinte extino da punibilidade. Se for obtida composio dos danos civil em crime de ao penal pblica incondicionada, prossegue-se com os demais termos do procedimento. Tourinho Filho - p.94, 31ed, 2009 Presentes os envolvidos na sala das audincias, ou em lugar destinado para tal fim, o promotor de justia (ou procurador da repblica), o responsvel civil (se for o caso) e os advogados, o Juiz far os devidos esclarecimentos sobre a possibilidade de composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade (prestao de servio comunidade, interdio ou limitao de fim de semana) ou multa, mostrando, inclusive, a vantagem da transao: no gera reincidncia, no consta das certides de antecedentes criminais, nem se constitui em ttulo executrio para atuar no cvel. Se a proposta consistir em prestao de servio comunidade, nada impede antes
aconselha, deva o autor do fato ser advertido de que seu descumprimento implicar pagamento de determinada multa. Assim nos parece, porquanto no h possibilidade de se proceder converso da prestao de servio em pena privativa de liberdade. [...] Conseguida a composio civil dos danos, ser ela reduzida a escrito e homologada pelo juiz, mediante sentena irrecorrvel, e ter eficcia de ttulo que autoriza execuo forada no juzo cvel competente.
INCIDNCIA: Privada ou condicionada representao. CONSEQUNCIA: P.nico - Renncia ao direito de queixa ou representao. ART.74 Composio civil dos danos - Primeiro instituto despenalizador. Ex.: leso leve cometido por A. pena mxima: 1 ano. Vai por etapa, porque toda vez que a ao for privada ou condicionada a representao vai para a composio civil dos danos. A conseqncia est no pargrafo nico: renncia ao direito de queixa ou representao se houver composio civil no vai existir mais nada, acabou o crime, porque o juiz vai meter canetada, falando que o sujeito renunciou o direito de queixa ou representao. um dilogo entre a vtima e o autor do fato. Isso importante porque uma forma alternativa de resolver os conflitos penais (justia restaurativa). Se ocorrer de novo, vai ter que ter esse mesmo procedimento. A renncia pode ser pelo acordo, como, por exemplo, pedir uma indenizao. Obtido o acordo entre as partes de uma indenizao, o conciliador leva ao juiz para homologar. Em caso de inadimplncia pode executar. Quando no h o recebimento de indenizao, vai ser inexequvel, ento voc est abrindo mo de qualquer valor, e obtido isso a ao criminal acabou, estando resolvido o conflito.
Se a pessoa tiver prerrogativa de foro, leva para o tribunal de justia, podendo ter a composio civil ou transao penal, caso seja caso de ao privada ou transao penal. Ex.: A, B e C cometeram o crime do art.129 do CP a D, em que a indenizao de trs mil reais. S A aceita pagar a indenizao. Nesse caso no pode, porque a renncia de um alcana a todos. Ada Pelegrini fala que se uma pessoa queira quitar, eu extingo a A e passa para a transao penal para os demais que na concordaram. C) TRANSAO PENAL ART.76
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at a metade. 2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar p.716, 4ed., 2010 Sendo o crime de ao penal pblica condicionada ou incondicionada -, a no obteno de composio prvia dos danos ou de conciliao, abre a possibilidade de oferecimento de transao penal pelo MP, nos termos do art.76, da lei 9.099/95. Contudo, para que seja a transao penal proposta regularmente, imprescindvel a existncia de suporte probatrio mnimo, ou seja, que haja indcios de autoria e materialidade delitiva no que tange ao delito de menor potencial ofensivo. Da que o parquet no est obrigado a oferecer a transao penal independentemente das
provas constantes do termo circunstanciado de ocorrncia. Ao revs, ele poder, alternativamente: (1) requer diligncias complementares; (2) requerer o arquivamento do termo circunstanciado de ocorrncia (ou procedimento criminal) por atipicidade ou mesmo por falta de condio de procedibilidade (inviabilidade probatria); (3) oferecer transao penal, com a proposta de aplicao imediata de medida restritiva de direitos, tal como a prestao de servio comunidade ou a prestao pecuniria; (4) requerer remessa dos autos ao juzo competente, se entender que no se trata de infrao de menor potencial ofensivo; ou (5) recusar, fundamentalmente, propor transao penal, por entender no recomendvel para o autuado, em face de no estarem presentes requisitos objetivos e/ou subjetivos (art.76 da lei 9.099), fazendo, em decorrncia, a proposta de denncia oral, na prpria audincia.[...] O autor do fato no obrigado a aceitar a proposta de transao penal, podendo recus-la, ou at mesmo fazer contraproposta. Todavia, ser ele informado de que a transao penal no implica reconhecimento de culpa ou reincidncia, nem deixa antecedentes criminais. A nica restrio para quem aceita a transao penal a consistente em no poder aceitar outra transao penal por outro crime pelo prazo de cinco anos. Trata-se de um devido processo legal que est ao lado e antes do processo legal convencional: a natureza jurdica da transao penal de autntica ao penal, embora se distingue da denncia, que a ao penal convencional. Uma vez aceita a transao penal, o juiz, verificando a regularidade de sua propositura (autoria e materialidade delitiva), proferir sentena homologatria. A homologao impede o oferecimento de denncia ulterior, em caso de descumprimento da medida aplicada. A soluo encontrada ou o artifcio que se tem utilizado na praxe forense foi a dos juzes consignarem na sentena uma homologao condicionada ao cumprimento da proposta fixada na transao aceita. Destarte, se o acusado no cumpre a medida, o oferecimento de denncia admissvel, em virtude da porta que ficou aberta na sentena homologatria que, por sua vez, apelvel no prazo de dez dias. Trata-se, na realidade, de um artifcio que visa constranger o autor do fato e que no encontra respaldo legal ou constitucional, revelando-se em certa medida intil em face dos prazos de prescrio dos crimes que tramitam no juizado incidirem no raras vezes antes do oferecimento da denncia superveniente. Cumprida a transao penal, ser proferida sentena de extino da punibilidade. Se o autuado recusar a proposta, ou se esta no tiver cabimento, e contra ele for oferecida denncia oral ou j constar queixa crime dos autos -, ser designada nova audincia, de instruo e julgamento, quando ser decidido sobre o recebimento da inicial acusatria. Se o fato, em razo da complexidade, no permitir a formulao da inicial oralmente, poder ser requisitada a remessa ao juzo comum, e l o processo ser iniciado.
O Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas. Art. 43,CP. As penas restritivas de direitos so: I - prestao pecuniria; II - perda de bens e valores; III - (VETADO); IV - prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas; V - interdio temporria de direitos; VI - limitao de fim de semana. Ex.: A, B e C cometeram o crime do art.129 do CP a D, em que a indenizao de trs mil reais. Voc tentou composio civil, mas a vtima no aceita. Na mesma audincia o juiz passa para a transao penal e passa a apalavra para o MP. No tendo composio vai para o promotor e ele vai v se os requisitos esto presentes. Dilogo entre o MP e autor do fato. 1. O ru primrio - no condenado por crime 2. Vai v se o autor do fato teve transao penal no prazo de 5 anos 3. Sursis S tem o benefcio da transao penal se o sujeito no teve o benefcio da transao penal no prazo de 5 anos. Diferente da composio civil dos danos, que o indivduo pode ser beneficiado pela composio independente do prazo do outro crime em que tambm teve esse benefcio. A transao penal no mais da vtima como a composio civil, e sim do MP, salvo se for ao penal privada. uma transao bilateral, entre MP e autor do fato (ou advogado). NOTAS SOBRE TRANSAO PENAL NATUREZA
A natureza uma natureza hbrida. Hbrida: Processual e Material Processual instituto de transao; forma alternativa penal.
Material material porque se o sujeito aceita, por exemplo, a prestar 6 messes de servio a comunidade, o juiz homologar por sentena e o indivduo cumprindo aquilo, ser extinta a punibilidade. O fato ser apagado se seu histrico penal, sendo primrio por bons antecedentes. INCIDNCIA
S na infrao de menor potencial ofensivo. So penas alternativas de priso. - Primrio - Bons antecedentes - Que no seja condenado.
2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida.
REQUISITOS
Os requisitos so os do 2 do art.76.
OBS.: Quando fala no 2, inciso II, em condenao anterior, vamos ter 2 posies. 1 posicionamento (Mirabete): Prevalece a literalidade. Pouco importa se essa condenao foi 15, 20 anos atrs. 2 posicionamento (Ada Pelegrini): Tem uma interpretao sistemtica, mais benfica, e tambm se valendo de proporcionalidade. Aplicar por analogia o art.63 do CP ou seja, passou 5 anos, pode ser aplicado o benefcio. O professor defende esse 2 posicionamento. LEGITIMIDADE PARA PROPOSTA OBS.: Ao privada O art.76 fala que quem vai oferecer o MP. Ento, a lei d idia de que o nico legitimado o MP e d idia de que ao penal privada no possvel a transao.
Cabe ou no cabe transao na ao penal privada? 1 posicionamento (Damsio, Tourinho): No - No h previso legal porque o artigo fala em ao pblica e MP. - Na ao privada j existem institutos prprios, como o perdo do ofendido, perempo, renncia. 2 posicionamento (Ada Pelegrini - Majoritria): possvel a transao, porque se a vtima pode perdoar l na frente porque no pode transacionar desde j. Pela lei est afastada a transao na ao penal privada, mas prevalece em que pode transacionar. Discricionariedade regulada. Art.75,2. Ada Pelegrini fala que ao invs da obrigatoriedade, da ao penal pblica, o princpio da discricionariedade regulada/regrada. RECUSA DO MP POSIES?
Toda vez que se tenha uma infrao penal de menor potencial ofensivo o MP tem que se manifestar, oferecendo transao penal ou, se no oferecer, justificar o porqu no ofereceu. Em caso de recusa do MP, aplicao por analogia do art.28 do CPP. Vai para o procurador geral, e o procurador vai nomear um promotor para oferecer.
Eu nunca posso propor como transao a pena de priso. A nica possibilidade so penas restritivas de direitos ou multa.
Direito Processual Penal II bilateral: MP ------- Autor do fato e seu advogado.
Composio civil - tem que ter identificado o sujeito autor do crime. Vtima --------- Autor do fato
NATUREZA DA SENTENA QUE HOMOLOGA A TRANSAO
Art.76 da lei 9.099/95.

Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at a metade. 2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.
A transao tem uma aplicao muito interessante, porque, principalmente, ela quebrou um princpio muito importantssimo, que o princpio da obrigatoriedade mitigada. Discricionariedade regrada submetida homologao do juiz.
Antonio Scarance Fernandes: [3]" Tem-se afirmado que, com a transao, adotou-se o princpio da discricionariedade regrada ou, ainda, houve mitigao do princpio da obrigatoriedade. Em suma, permanece o princpio da obrigatoriedade, mas no tocante s infraes de menor potencial ofensivo, se presentes os pressupostos, no deve o promotor acusar e sim propor a transao penal. Abriu-se a ele nova alternativa." Segunda fase da audincia preliminar, a transao penal vem disciplinada no art. 76 da Lei n 9.099/95. Ocorrer sempre nos casos de infrao penal de menor potencial ofensivo em que a ao for pblica incondicionada, havendo ou no composio, e em sendo a ao de iniciativa privada ou condicionada representao, quando no obtida a composio. Com a transao penal mitigou-se o princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica. Agora, devemos conviver com o princpio da discricionariedade regrada ou regulada, como veremos adiante. Prof. Gustavo Senna, p.23, do artigo Juizados Especiais Criminais Homologao da transao penal = > dispe o 4 do art. 76 que aceita a proposta de transao penal, o juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa. Trata-se de sentena homologatria, devendo o juiz proferi-la somente depois de verificar se esto presentes os requisitos de admissibilidade da proposta e da vontade livre e consciente do autor do fato. Logo, no se trata de sentena absolutria ou condenatria, mas, pura e simplesmente, de sentena homologatria da transao. Prof. Gustavo Senna, p.26 Conseqncias da natureza homologatria da sentena = > por ser homologatria a sentena que aplica a pena alternativa que temos algumas consequncias importantes da transao penal previstas expressamente na lei, e que s vem a reforar sua natureza. Podemos apontar as seguintes: - a aplicao da sano no importar em reincidncia ( 4); - no constar de registros criminais, salvo para impedir nova transao no prazo de cinco anos ( 4); - no constar de folha de antecedentes, salvo para os fins previstos na lei ( 6); no ter efeitos civis ( 6), cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel, nos termos do art. 64 do CPP. Prof. Gustavo Senna, p.26
- POSIES
DESCUMPRIMENTO DA PROPOSTA
A sentena que homologa uma sentena condenatria, tem-se o instituto da coisa julgada. Se o cara descumprir, teremos que executar, mas como a gente vai executar o servio a comunidade? Bittencourt, ento, entendeu por analogia a possibilidade de converso em priso. S que o problema que no h parmetro. Quatro posies que surgiram: 1- Converte em priso O STJ j passou essa posio, porque ns no temos parmetro para converter em priso. Por falta de parmetro essa posio ilegal. Como arbitrria, cabe HC. 2- Protela a homologao da transao para depois do cumprimento Essa posio foi repudiada pelo supremo, porque a homologao tem que ser imediata. Na prtica utilizava essa posio, mas atualmente est em desuso. 3- Nada pode ser feito Lamentavelmente a lei foi omissa, por isso que no pode fazer nada, ento, se a pessoa descumprir, nada tem que ser feito. 4- Desconstitui o acordo abrindo espao para denncia O juiz tem que desconstituir o acordo, mandar para o MP, e o MP vai poder denunciar aquele indivduo. A prevalncia pela 4 posio do ponto de vista do Supremo. Porque o STJ entende pela 3 posio, sendo uma sentena condenatria, e como condenatria, nada tem que ser feito. 18-10-2010
Trs casos que no cabe transao penal; a transao penal afastada: Olhar pg.123 desse caderno, porque tem maiores explicaes. OBS1: Art.291 da Lei 9.503/97 Casos de leso corporal culposa no trnsito. Se for caso de leso corporal simples no trnsito, cabe a transao penal. Se tiver uma das situaes previstas no 1 (Embriagues ao volante, racha, velocidade incompatvel) h um impeditivo legal a transao penal.
Art. 291. Aos crimes cometidos na direo de veculos automotores, previstos neste Cdigo, aplicam-se as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber. 1o Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no autorizada pela autoridade competente; III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em 50 km/h (cinqenta quilmetros por hora). 2o Nas hipteses previstas no 1o deste artigo, dever ser instaurado inqurito policial para a investigao da infrao penal.
OBS2: Art.41 da Lei 11.340/06 Lei Maria da Penha. Nos casos de crimes cometidos por violncia domestica e/ou familiar contra mulher no se aplica a lei 9.099.
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.
Toda vez que estiver crime de menor potencial ofensivo o problema que tem 4 institutos. As dvidas dos autores que quando se fala que exclui, exclui todos esses institutos? Caso seja violncia domstica, o sujeito no vai ter nenhuma dos 4 institutos. 1. Composio civil art.74 2. Transao penal 3. Suspenso condicional do processo art.89 4. Art.88 todas as leses leves e culposas so condicionadas a representao
Parte da doutrina entende que se retiraram todas essas possibilidades para dar mais rigor. D mais rigor a lei Maria da Penha. Na literalidade no cabe transao penal, mesmo sendo de menor potencial ofensivo, sendo caso de denncia. OBS3: Art.90-A da lei 9.099/95 Crimes militares.
Art. 90-A. As disposies desta Lei no se aplicam no mbito da Justia Militar.
- POSIES 1 fase: audincia preliminar 2 Fase do Jecrim: PROCEDIMENTO SUMARSSIMO Ex.: crime do art.129, caput, CP (leso corporal). Tem-se termo circunstanciado -> JECRIM -> audincia preliminar -> ver se cabe composio civil, se no couber, v se cabe transao penal, se no for possvel a transao penal tambm, vai ser denncia oral. Se no foi feita a composio civil ou se a transao no foi aceita, oferece-se a denncia oral, em que vamos adotar os menos requisitos da denncia normal, ou seja, seguir o art.41 do CPP. DENNCIA ORAL
ART.77 da Lei 9.099/95 Art.77 e 78 da lei.

Art. 41 do CPP. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela ausncia do autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver
necessidade de diligncias imprescindveis. 1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindir-se- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova equivalente. 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei. 3 Na ao penal de iniciativa do ofendido poder ser oferecida queixa oral, cabendo ao Juiz verificar se a complexidade e as circunstncias do caso determinam a adoo das providncias previstas no pargrafo nico do art. 66 desta Lei. Art. 78. Oferecida a denncia ou queixa, ser reduzida a termo, entregando-se cpia ao acusado, que com ela ficar citado e imediatamente cientificado da designao de dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, da qual tambm tomaro cincia o Ministrio Pblico, o ofendido, o responsvel civil e seus advogados. 1 Se o acusado no estiver presente, ser citado na forma dos arts. 66 e 68 desta Lei e cientificado da data da audincia de instruo e julgamento, devendo a ela trazer suas testemunhas ou apresentar requerimento para intimao, no mnimo cinco dias antes de sua realizao. 2 No estando presentes o ofendido e o responsvel civil, sero intimados nos termos do art. 67 desta Lei para comparecerem audincia de instruo e julgamento. 3 As testemunhas arroladas sero intimadas na forma prevista no art. 67 desta Lei.
RITO ROTEIRO DA AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO (Art.80 e 81)
1. Resposta acusao 2. Recebimento da inicial 3. Oitiva de testemunha da acusao 4. Oitiva de testemunha da defesa 5. Interrogatrio 6. Debates orais 7. Sentena
Art. 80. Nenhum ato ser adiado, determinando o Juiz, quando imprescindvel, a conduo coercitiva de quem deva comparecer. Art. 81. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e prolao da sentena. 1 Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, podendo o Juiz limitar ou excluir as que considerar excessivas, impertinentes ou protelatrias. 2 De todo o ocorrido na audincia ser lavrado termo, assinado pelo Juiz e pelas partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia e a sentena. 3 A sentena, dispensado o relatrio, mencionar os elementos de convico do Juiz.
1. Resposta acusao 2. Recebimento da inicial O juiz nesse momento pode aplicar os casos da rejeio da inicial art.395 do CPP. Aplicam-se tambm as regras do art.397 do CPP nesse recebimento da inicial. Art.79 da lei 9.099.
Art. 79. No dia e hora designados para a audincia de instruo e julgamento, se na fase preliminar no tiver havido possibilidade de tentativa de conciliao e de oferecimento de proposta pelo Ministrio Pblico, proceder-se- nos termos dos arts. 72, 73, 74 e 75 desta Lei. Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Pargrafo nico. (Revogado). Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente.
Ex.: teve-se a audincia preliminar, em que o sujeito cometeu o crime do art.129. Nessa audincia, A no compareceu. Quando ele no comparece, vai ter que oferecer denncia oral (no cabe transao, porque para oferecer transao o sujeito tem que estar presente). Sem receber o juiz cita-o. No dia da audincia da instruo e julgamento, A comparece e o seu advogado invoca o art.79, falando que o cliente dele no teve possibilidade de transacionar, e consegue uma justificativa plausvel. Nesse caso o advogado aplica o art.79, onde o juiz tem que reabrir. Art.79 - Toda vez que no houver possibilidade de composio penal ou transao penal na audincia preliminar, o juiz tem que reabrir para v se consegue a composio civil e se esta no for possvel, v se consegue a transao penal. O art.79 s aplicvel quando no h possibilidade do acordo na audincia preliminar.
O art.79 uma exceo clarssima ao artigo 42, ou seja, ao princpio da indisponibilidade da ao penal possvel se retratar da representao? Sim. O art.25 do CPP, fala que pode retratar at a denncia, s que no caso do art.79 h a denncia oral, e pode ter, depois da denncia oral, a retratao. No tendo ocorrido possibilidade de composio civil dos danos ou transao penal na fase preliminar, no dia e hora designados para a audincia de instruo e julgamento ser possvel reabrir nova tentativa de conciliao ou transao (art. 79). Assim, a princpio, essa nova tentativa somente ocorrer se no foi possvel a realizao na fase preliminar, como, por exemplo, no ter o autor do fato comparecido. No obstante, mesmo que frustrada a transao penal na audincia preliminar, nada impede, ante o esprito da lei, que seja tentada uma nova transao, posto que um dos objetivos do Juizado a composio. Portanto, o oferecimento da denncia no impede a realizao de composio civil ou transao. Logo, nota-se que h uma verdadeira exceo ao princpio da indisponibilidade da ao penal pblica (art. 42 do CPP). Prof. Gustavo Senna, p.30, do artigo Juizados Especiais Criminais.
Art. 42. O Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal.
3. Oitiva de testemunha da acusao 4. Oitiva de testemunha da defesa 5. Interrogatrio 6. Debates orais 7. Sentena OBS.: Art.79 da Lei 9.099/95 Renovao dos arts. 74 e 76. Caso para v se cabe ou no transao penal.
Transao penal 1. Pena mxima igual ou inferior a 2 anos; 2. Antes da denncia Suspenso condicional do processo art.89 da lei 9.099/95 1. Pena mnima igual ou inferior a 1 ano; 2. S possvel depois da denncia recebida;

3. Pena alternativa 4. Descumprimento
3. Fica sujeito a condies 4. Em caso de descumprimento, tem soluo legal, porque o processo volta a correr
19-10-2010 Alm de prev composio civil, o legislador tambm trouxe a suspenso condicional do processo. DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO (Art.89, Lei 9.099/95)
Voc suspende condicionalmente o processo. Essa figura s comea a existir se houver um processo inaugurado. Existem algumas semelhanas entre a transao penal e a suspenso.
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). 1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este, recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de prova, sob as seguintes condies: I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; II - proibio de freqentar determinados lugares; III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz; IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. 2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado. 3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano. 4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta. 5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade. 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo. 7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir em seus ulteriores termos. Art. 77 do CP - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio; III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo. 1 - A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio. 2o A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a quatro anos, poder ser suspensa, por quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de setenta anos de idade, ou razes de sade justifiquem a suspenso.
1. Introduo Finalidades A suspenso condicional do processo mais um instituto despenalizador da lei 9.099/95. Esse instituto tem a finalidade de evitar a tramitao. Evitando a tramitao, evita-se tambm a condenao. Evita a condenao do sujeito caso seja o primeiro crime da pessoa. Olhar se cabe a suspenso : A pena mnima em abstrato. o Princpio da indisponibilidade 2. Incidncia / Requisitos - Pena mnima igual ou inferior a um ano, com aplicao da causa de aumento ou diminuio. Ex.: pessoa que est sendo processado e cometeu um homicdio culposo no trnsito. O homicdio no trnsito tem pena de 2 a 4 anos. Imagina-se que o autor do delito indeniza a famlia, se arrependendo daquela conduta. Essa reparao um arrependimento posterior (art.16, CP). Esse arrependimento uma causa de diminuio de pena. Nesse exemplo reduz 2/3 para ver a pena mnima. Ento, nesse caso vai d menos de 1 ano hiptese que no caberia suspenso do processo, mas por causa do arrependimento vai poder aplicar a suspenso. A causa de diminuio aplica o redutor mximo. Causa de aumento aplica o mnimo a causa de aumento OBS.: STF Se voc tem previsto no ttulo, no preceito secundrio, priso e vem alternativa multa, aplica-se a multa. Se o ttulo prev isso, entende-se que a menor pena a multa, cabendo suspenso condicional do processo.
Esse entendimento do STF perigosssimo porque beneficia o crime de sonegao fiscal. Ex.: estou apurando um crime de furto, com pena de 1 a 4 o MP tem que se comportar? O MP tem que ajuizar denncia e na mesma oportunidade oferece a suspenso condicional do processo OU deixa de oferecer, mas de forma fundamentada. No possvel a inrcia do rgo ministerial. O juiz aceitando a proposta do MP, a suspenso pode ser de 2 a 4 anos. Muitas vezes o ru no aceita a proposta de suspenso. As condies da suspenso so: De reparar o dano; proibio de freqentar determinados lugares; no sair da comarca, e; comparecer ao foro mensalmente. Muitas vezes a suspenso mais prejudicial ao ru do que a transao, porque no caso da suspenso no pode o ru ter a prestao de servio a comunidade. Muitos promotores, ento, propem tambm, cumulada com as seguintes condies do 1 do art.89, a prestao de servio. A doutrina no aceita que se coloque pena, e a prestao de servio pena, no podendo ser aplicada na suspenso. Na hiptese de recusa do MP aplica-se por analogia o art.28 do cdigo. Em caso de silncio do MP, aplica-se HC. Tudo que se aplica a transao pode se transportar a suspenso, salvo os casos diferenciais entre os dois. 3. Consequncias A conseqncia do cumprimento das condies : - Extino da punibilidade - Enquanto no extinta a punibilidade no gera reincidncia e nem maus antecedentes.
Desse modo a suspenso uma chance ao sujeito que por descuido se envolveu no crime e evitar a tramitao de crimes de mdia potencialidade. Ns trocamos a verdade real pela verdade consensual. Ns trocamos a indisponibilidade pela disponibilidade. Hoje a suspenso obrigatria, cabendo tanto no primeiro como no segundo grau. A ressalva de aplicao so as mesmas da transao: crimes militares, violncia domstica (lei Maria da penha) e casos de leso corporal culposa no trnsito. A suspenso condicional do processo ocorre em toda e qualquer infrao penal, sujeita ou no a procedimento especial, conquanto a pena mnima no ultrapasse um ano. A suspenso condicional do processo tambm chamada de sursis processual. Prof. Gustavo Senna, p. 41, do artigo Juizados Especiais Criminais: Consiste numa proposta feita ao denunciado pelo Ministrio Pblico no momento em que oferece a denncia, desde que a pena mnima cominada em abstrato infrao seja igual ou inferior a um ano e o acusado preencha alguns requisitos legais, que, uma vez aceita, aps o recebimento da denncia, suspende-se o processo por um determinado perodo, mediante algumas condies, sem discutir a culpa, findo o qual ficar extinta a punibilidade se no houver causa de revogao do benefcio. Da porque no confunde-se com o sursis (suspenso condicional da pena), pois neste instaura-se o processo, realiza-se a instruo e no final, caso haja condenao, a execuo da pena privativa de liberdade pode ser suspensa por determinado perodo, durante o qual o condenado cumpre algumas condies, extinguindo-se a pena que estava suspensa se o referido perodo expirar sem ter havido revogao. Logo, enquanto na suspenso condicional do processo ainda no h condenao, o sursis s ocorre aps ter havido condenao. Na suspenso condicional do processo no se discute culpa. O acusado no contesta a imputao que lhe atribuda, contudo, no admite culpa nem proclama sua inocncia.
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
IDO RITO DO TRIBUNAL DO JRI
Os crimes da competncia do jri so os dolosos contra a vida, consumados ou tentados. 1. Introduo A palavra jri vem de jurare (prestar juramento). Alguns falam que a prestao de juramento invoca Deus. O nmero de jurados so 12, simbolizando os 12 apstolos. No jri tem a oportunidade de julgar a pessoa e no o fato. A ntima convico que permite os jurados julgarem, diferente do juiz. A grande crtica ao jri o fato de permitir no Estado Democrtico de Direito a condenao pela ntima convico. o Antecedentes Histricos Muito difcil de saber quando surgiu o jri, e as pesquisas falam que vem no ano 1215, na carta magna. o 1215 Carta magna Ganhou o perfil muito forte na carta magna porque tem-se o ditado em que a pessoa ser julgado por seus pares e pela lei da terra. A partir da carta magna, o jri conseguiu um perfil muito forte no direito americano, que tem toda uma peculiaridade. O sistema brasileiro uma mescla entre o direito francs e o direito americano. o Antecedentes Histricos no Brasil 1822
O primeiro diploma do jri no Brasil foi em 1822. Na origem ele julgava os crimes de impressa. Nessa origem tinha o grande jri que era de 23 jurados e depois ia para o pequeno jri de 12. Havia um debate entre os jurados -> hoje j no tem esse perfil. Constituies
As constituies de 1824, 1891, 1934, 1946 e 1988 falaram sobre o jri. A nica constituio que silenciou sobre o jri foi a de 1937, porque era o Estado Novo, sendo um perodo da ditadura. Em 1988 ganhou um perfil diferente. Hoje o jri um direito fundamental quando comete um crime doloso contra a vida. Hoje o perfil do jri no tem a comunicao entre jurados. Antigamente havia os jurados profissionais, e hoje a escolha democratizada e se participou de um jri em um ano no poder participar no ano seguinte. A escolha aleatria. 2. Princpios Informadores O art.5, inciso XXXVIII, da CF consagra os princpios informadores do jri popular. V. art.5, XXXVIII, CF
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
a) Plenitude de defesa A defesa aqui tem que ser particular, porque vo ser pessoas comuns que vo julgar, ento, falhas da defesa vo ser determinantes para o julgamento. A plenitude de defesa decore do julgamento popular em plenrio. Prevalece no jri a possibilidade no s da utilizao de argumentos tcnicos, mas tambm de natureza sentimental, social e at mesmo de polcia criminal, no intuito de convencer o corpo de jurados. Tvora, p.746 b) Sigilo das votaes O voto sigiloso em sala secreta.
Para a segurana do prprio jurado, e para o prprio ru, longe de presses, que se mantm a constitucionalidade da sala secreta. A necessidade da sala secreta para que os jurados votem de forma secreta e segura. A sala secreta uma exceo da publicidade ampla. Os crimes de competncia do Jri so os dolosos contra a vida, consumados ou tentados (homicdio, infanticdio, instigao, induzimento ou prestao de auxlio ao suicdio e aborto). c) Soberania dos veredictos Esse julgamento no pode ser modificado pelo juiz togado ou pelo tribunal que venha apreciar o recurso. Da que em hiptese de julgamento manifestamente contrrio prova dos autos, a apelao provida ter o condo de cassar o julgamento e mandar o acusado a um novo jri. Note-se que o tribunal no altera o julgamento para condenar ou absolver o acusado, ou mesmo para acrescer ou suprimir qualificadora. Como a existncia do crime e de suas circunstncias matria ftica, sobre ela recai o princpio da soberania dos veredictos, no podendo seu ncleo ser vilipendiado, seno por uma nova deciso do tribunal popular. Contudo, em prol da inocncia, tal princpio no absoluto, admitindo-se que o Tribunal de Justia absolva de pronto o ru condenado injustamente pelo jri em sentena transitado em julgado, no mbito da ao de reviso criminal. Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.747. - No pode, em face da soberania, a deciso do jri popular ser reformada no mrito pelo tribunal em grau recursal. No pode confundir soberania com arbitrariedade, dando margem para decises absurdas do jri totalmente distanciada/contrria das provas dos autos. At onde vai a soberania? Existe recurso de apelao contra sentena de jri. - Art.593,III, CPP Apelao
Ns podemos apelar quando o jri manifestamente contraria as provas dos autos.

Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
O mximo que o tribunal pode fazer anular o jri e levar o sujeito a outro julgamento; Invalidar o julgamento e levar o cidado a outro jri. muito difcil reformar a deciso, porque, por exemplo, o caso Nardoni. Por mais que as pericias sejam contraditrias, as provas no so manifestamente contrrias as provas dos autos. Apesar de ter recurso de apelao, isso no significa um rompimento de exceo ao princpio que est na constituio. OBS.: Arts. 621 e 626 do CPP
Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos; III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. Art. 626. Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da infrao, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo. Pargrafo nico. De qualquer maneira, no poder ser agravada a pena imposta pela deciso revista.
TJ Absolvio questo de mrito Exceo a soberania do jri popular: Reviso criminal A resciso criminal no h tempo, no h prescrio. A resciso s cabe pr ru. No h reviso pro societa. A reviso criminal uma exceo a soberania do jri popular. Pode o tribunal reformar uma deciso do jri ABSOLVENDO, sem precisar de um novo julgamento.
d) Competncia para julgar os crimes dolosos contra a vida OBS.1: Procedimento bifsico OBS.2: Conexo e Continncia o jri exerce foro de atrao - Art.78, I, do CPP
Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero observadas as seguintes regras: I - no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo da jurisdio comum, prevalecer a competncia do jri;
O jri julga, essencialmente, crimes dolosos contra vida, mas pode ainda julgar crimes que no so dolosos caso haja a conexo ou continncia. OBS.3: Cuidado com a PRERROGATIVA DE FUNO prevista na CF. A competncia do jri constitucional, s que quando estiver dentro da constituio um conflito entre matria e prerrogativa de funo, prevalece a prerrogativa. Por isso que promotores, juzes, deputados federais e senadores, quando cometem um crime doloso contra a vida, no julgado pelo jri popular. O princpio do juiz natural para julgar a turma que tem prerrogativa so os tribunais e no o jri popular. Se a prerrogativa for da Constituio Estadual, quem julga? Jri Popular. Smula 721 do STF: Ex.: Secretrio de Estado, vice-governador.
STF Smula n 721 - A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual.
A constituio estadual no pode preponderar a CF. O juiz natural das prerrogativas da constituio estadual no o tribunal e sim o jri popular. Deputados estaduais h uma divergncia quanto a eles, porque a CF fala que aos deputados estaduais tero as prerrogativas dos deputados federais. Rito bifsico/escalonado: O jri uma fase bifsica. A 1 fase chamada de JUDICIUM ACUSATIONIS Essa fase vai da denncia do MP at uma deciso, que a pronncia. Denncia Pronncia
A 2 fase: JUDICIUM CAUSAE Vai da pronncia at o julgamento em plenrio. Pronncia Julgamento em plenrio 25-10-2010
O rito BIFSICO (ou escalonado). O seu rito processual escalonado, isto , bifsico, com duas etapas bem distintas: (1) a primeira fase (parecida com a do procedimento comum ordinrio, porm com modificaes recentes pela lei n.11.689/2008, que inaugurou alegaes escritas preliminares e inverteu o rito, com a realizao do interrogatrio e de debates orais ao final...): chama-se juzo de admissibilidade, sumrio da culpa, juzo de acusao ou judicium accusationis, sendo uma verdadeira fase de filtro, a propiciar a remessa do ru segunda etapa do julgamento, que conta com a colaborao do corpo de jurados, somente quando o feito estiver suficientemente maduro; e (2) a segunda fase, que s ocorrer se pronunciado o acusado, ou seja, se admitida a acusao, com a prolao de um juzo de admissibilidade positivo pelo juiz sumariamente (juiz singular): denomina-se judicium causae ou juzo de mrito, onde os fatos sero apreciados pelos jurados, sob o presidncia do juiz-presidente do tribunal do jri. Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.794. Trata-se de procedimento escalonado ou bifsico. A primeira fase encerra-se com a sentena de pronncia, e a segunda inicia-se e termina com a instruo e julgamento no Tribunal do Jri. Na primeira etapa, a acusao procura demonstrar que houve o crime doloso contra a vida, consumado ou tentado, e que o ru foi o seu autor. Sendo assim, evidente que a deciso de pronncia, que encerra essa primeira fase, limitar-se- a julgar procedente o jus accusationis do Estado. A deciso de pronncia funciona como uma espcie de "sinal verde" para que o MP ou o querelante, na hiptese do art.29 do CPP, exera o direito de acusar no plenrio do Tribunal do Jri. Tourinho Filho, 31ed, 2009, p.128 A primeira fase o filtro, onde no temos jurados
1 fase: Judicium acusationis - Vai da denncia at a pronncia 2 fase: o jri propriamente dito - Causa que vai da pronncia at o julgamento em plenrio. Na primeira fase no h condenao.
Roteiro da 1 fase: art.406 e ss. (explicao de todo o procedimento) 1. Denncia (art.41) 2. Recebimento no tem problema quanto ao recebimento (art.406 porque o rito ordinrio tem problema) 3. Citao 4. Resposta acusao 5. Rplica - Rplica que no rito comum aplicada devido a analogia e aqui est previsto expressamente. 6. Audincia de instruo e julgamento (art.411) Nessa audincia vamos ter: A) oitiva de testemunhas arroladas pela acusao, B) oitiva de testemunha arrolada pela defesa, C) interrogatrio, D) debates orais, E) DECISES POSSVEIS Nas decises possveis temos: 1- pronncia; 2- impronncia; 3- absolvio sumria; 4- desclassificao. Pode, ento, o magistrado adotar as seguintes posturas: (1) pronunciar o ru; (2) impronunci-lo; (3) absolv-lo sumariamente; (4) desclassificar a infrao dolosa contra a vida. Decidindo por pronunciar o ru, ter cabimento o incio da segunda fase, assim que precluso o julgamento por ausncia de interposio de recurso ou por confirmao do tribunal ao apreci-lo. Nas demais hipteses, abrevia-se o rito, no havendo incio do juzo de mrito perante o tribunal popular, ressalvado o caso
de pronncia de um dos acusados, quando mais de um figurar no plo passivo da ao penal. Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.752.
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Art. 406. O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do acusado para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. 1o O prazo previsto no caput deste artigo ser contado a partir do efetivo cumprimento do mandado ou do comparecimento, em juzo, do acusado ou de defensor constitudo, no caso de citao invlida ou por edital. 2o A acusao dever arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), na denncia ou na queixa. 3o Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo que interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Diferenas ao rito comum ordinrio: - O lugar onde est a absolvio sumria. Pacelli entende que no cabe absolvio sumria na audincia de instruo e julgamento. S pode haver absolvio depois de produo de prova; no possvel antes, como no rito comum ordinrio cuidado ao aplicar o art. 397 do CPP. O juiz no condena, ele s pronuncia. Somente na segunda fase que h a condenao. No pedido no pode colocar que se requer a condenao, e sim tem que colocar que se requer a pronncia. - Nos debates orais: Alegaes finais. No rito comum, quando a alegao da defesa no tem se admitido o juiz sentenciar, porque no d oportunidade a defesa. Importa nulidade do processo quando no jri popular no h alegaes da defesa? No jri ele tem toda uma segunda fase para exercer o direito de defesa. No h que se falar na falta de defesa, porque vai ter toda uma segunda fase para exerce - l.
Vai depender do caso concreto, porque se ver que o advogado desde o incio ele inerte, a pode falar que a defesa nula, mas se voc v que o advogado diligente e ele fica inerte porque uma estratgia, a no h que anular. OBS.: Novidades da reforma de 2008 1 fase 1) Fim do libelo em plenrio. Em plenrio a acusao vai se pautar nos limites da pronncia. De acordo com o texto revogado, um vez preclusa a sentena de pronncia, o escrivo certificava este fato e abria vista ao MP para oferecimento do libelo-crime, em cinco dias. Na prtica, era a oportunidade para que o acusado e seu defensor providenciassem a juntada de documentos, requerimento de diligencias e oitiva de testemunhas em plenrio, com carter de imprescindibilidade, caso no quisessem correr riscos de no produzir tais provas. Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.767-769. Quando o juiz pronncia o juiz vai fazer um relatrio. Porque os advogados deixam passar em branco os debates orais? Alguns autores falam que nesse momento h o princpio do in dubio pro societate. Isso significa que na dvida vai para a pronncia. Na dvida vai para o juiz natural, e o juiz natural vai ser o jri popular. Na dvida a gente resolve a favor da sociedade, ento, vai para o jri popular. Art.413 Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2o Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
Direito Processual Penal II PRONNCIA A pronncia exige a: - prova da materialidade e - indcios suficientes da autoria.
Aqui no uma sentena, no uma cognio plena e axauriente em termos de profundidade da deciso. Procedimento do jri 1 fase - Decises possveis: impronncia, absolvio sumria, desclassificao e pronuncia. 1) IMPRONNCIA ART.414 DO CPP Quando vai ter impronncia? Quando eu no tiver nada sobre indcios suficientes de autoria ou prova de materialidade vai para a impronncia.
Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova.
Requisitos: - quando no tiver nada sobre prova de materialidade delitiva OU - nada sobre indcios suficientes de autoria ou participao. - A impronncia uma DECISO INTERLOCUTRIA e MISTA TERMINATIVA. No est absolvendo o indivduo quando impronuncia. A deciso de impronncia no julga o mrito da denncia, tendo, pois, contedo terminativo. - Esta deciso no faz coisa julgada material. O caso pode ser REABERTO, basta que tenha prova nova Rebus sic stantibus (ela muda se alterada a situao) O caso vai ser arquivado, mas surgindo prova nova o processo vai ser reaberto. Pode ser reaberto at a prescrio. A impronncia impossibilita a deciso por jri popular.
Na pronncia e na desclassificao cabe recurso em sentido estrito (rse) Na impronncia e na absolvio sumria cabe apelao. Na desclassificao vai para outra vara criminal.
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao.
A impronncia interrompe o prazo prescricional. - Natureza: deciso interlocutria mista terminativa - Requisitos: ausncia de prova de autoria ou da materialidade do crime - Caractersticas: como se fosse um arquivamento, mas no faz coisa julgada material, por causa do pargrafo nico (enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova) - Prova nova: pode ser at que ela j existia, mas no foi utilizada poca.
1.1-
IMPRONNCIA E CRIMES CONEXOS

ABSOLVIO SUMRIA (art.415) - Tem que ser um juzo de certeza
IMPRONNCIA (art.414) - No h certeza
Art.415 coloca a palavra provado, ento no tem que ter dvida. Tem que ter um juzo de certeza. Ex.: A foi processado pelo art.121 do CP (doloso contra a vida) e tambm por furto (NO doloso contra vida) crime conexo vai tudo a jri. em relao ao art.121 no tem nada sobre a autoria, mas no furto est provado na primeira fase que ele agiu em estado de necessidade, que excludente de ilicitude. Qual deciso tem que ser proferida? No art.121 vai pronunciar, j no furto vai ser usado o art.81, p.nico do CPP e no a absolvio sumria. OBS.: Art.81, p.nico do CPP - Toda vez que na primeira fase houver impronncia, desclassificao ou absolvio sumria em relao ao crime doloso contra a vida, sobre o conexo no doloso contra a vida no se manifeste. Voc remete ao juiz competente
Art. 81. Verificada a reunio dos processos por conexo ou continncia, ainda que no processo da sua competncia prpria venha o juiz ou tribunal a proferir sentena absolutria ou que desclassifique a infrao para outra que no se inclua na sua competncia, continuar competente em relao aos demais processos. Pargrafo nico. Reconhecida inicialmente ao jri a competncia por conexo ou continncia, o juiz, se vier a desclassificar a infrao ou impronunciar ou absolver o acusado, de maneira que exclua a competncia do jri, remeter o processo ao juzo competente.
Na impronncia voc no est absolvendo, ento, no faz coisa julgada material.

No caso de crimes conexos, caso o crime doloso contra a vida seja impronunciado, o outro deve ser remetido ao juzo competente (art. 81, pargrafo nico), uma vez que a conexo no tem mais sua razo de ser e cessou a competncia. Toda vez que existir um crime conexo com um doloso contra a vida, se com relao a este, o juiz impronuncia, desclassifica ou absolve sumariamente, sobre o conexo, ele deve se abster de julg-lo. Exemplo: Andr processado por homicdio e a tese de defesa legtima defesa alternando com a alegao de inimputabilidade. Na instruo o juiz verifica que no h provas plenas de legtima defesa, mas h acerca da sua inimputabilidade (art. 26, CP). Mesmo que haja a prova plena da inimputabilidade, deve-se mandar a Jri, pois essa no a nica tese defensiva (art. 415,, nico). como se fosse um arquivamento. Para ocorrer a impronncia so necessrios alguns requisitos, quais sejam a ausncia de provas de autoria ou da materialidade do crime. No uma absolvio, trata-se de uma deciso interlocutria mista terminativa. Seu efeito ser o de encerrar o processo, mas ela no faz coisa julgada material, permitindo que o processo seja reiniciado caso uma nova prova substancial seja encontrada.
08-11-2010 2) ABSOLVIO SUMRIA (Art.415,CPP)

Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: I provada a inexistncia do fato; II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de
1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
Aqui tem um julgamento prematuro. Aparece cristalino para o juiz uma dessas situaes do art.415. Antes de 2008 s havia absolvio sumria quando houvesse prova de excluso de ilicitude e prova de excluso de culpa. As outras trs possibilidades s vieram depois de 2008. Antes de 2008 falavam que o rol era taxativo. A reforma, aps 2008, trouxe pra dentro das possibilidades mais trs situaes. Como voc est absolvendo sumariamente e fazendo coisa julgada material, retirando do jri a competncia para julgar, s vai poder quando a prova foi incontroversa, sem sombra de dvidas. Muitas vezes vai ter dvida se emprega a absolvio sumria ou a impronncia, ento, se na primeira fase conseguiu provar uma dessas 5 situaes, vai haver absolvio sumria; no ocorrendo vai ser impronncia. Absolvio sumria: Sentena de mrito; o rol taxativo, s pode absolver nesses 5 casos; a consequncia trancar definitivamente o processo, no podendo reabrir. o Natureza Sentena de mrito o Hipteses de cabimento Provada inexistncia do fato Provado no ser autor Fato no crime Provada excluso de ilicitude e Provada excluso de culpabilidade OBS.: Inimputvel por doena mental Pargrafo nico.
Toda vez que o ru doente mental e se ele tiver novas teses que no foram provadas, vai para o jri. Se essa 2 tese no foi provada, vai para jri. Exemplo: A 1 tese: art.26,caput Provado 2 tese: Legtima Defesa No provado Nesse exemplo vai para jri, porque ele doente mental e a segunda tese no foi provado. Ex.: - Se A defende como nica tese a questo do art.26, caput, (absoltamente incapaz) e essa tese ficou provada a pode absolver sumariamente. - Se A levanta duas teses, uma do art.26, caput, e outra de negativa de autoria a doena mental fica provada, mas quanto a negativa de autoria o juiz no tem prova mnima de autoria nesse caso tem que ser impronncia e a questo de doena mental vai ser uma questo civil. - Se A levanta duas teses, uma do art.26, caput, e outra de legtima defesa as duas teses so provadas, ou seja, A doente mental e ele foi agredido e acabou matando a pessoa vai ser absolvio sumria e sem medida de segurana. Se ficarem provadas prevalece a absolvio sem medida de segurana. Se as teses no fiquem provadas, mas fica provada a prova de materialidade e ndices suficientes de autoria Pronncia.
Inimputveis Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
o Consequncias Tranca definitivamente o processo, no podendo reabrir. Uma vez absolvido no pode reabrir o processo. Contra ela cabe apelao.
Tourinho Filho, v.4, 31ed, 2009, p.130
Quanto a esta ltima causa, no poder o juiz absolver o ru sumariamente, ao fundamento de inimputabilidade decorrente de doena mental, se por acaso a Defesa arguir tambm no ter sido ele autor do crime. como soa o p.nico do art.415 do CPP. E com razo: se a Defesa alega que o ru era, em virtude de doena mental, inimputvel e, ao mesmo tempo, sustenta no ter sido ele o autor do crime, havendo dvida sobre a autoria, o ru ser pronunciado e se o Tribunal do Jri negar a autoria estar ele absolvido, sem sofrer medida de segurana. Se na instruo ficar provado no ter sido ele o autor ou partcipe, o Juiz o absolver com fulcro no inc.II do art.415. Todavia, se a defesa sustentar apenas a inimputabilidade decorrente de doena mental e ficando demonstrada tal circunstncia, o juiz o absolver com fundamento no inc.IV do art.415 e lhe impor medida de segurana, nos termos do art.26 c/c art.97, ambos do CP. No rito comum ordinrio a absolvio sumria ocorria antes da audincia. J Np Jri, ela s possvel depois de se ter uma regular instruo do processo. O professor no concorda (e acha um absurdo), j que se surge uma prova cristalina da inocncia do ru, a audincia seria intil e desnecessria. S vai absolver sumariamente se no houver nenhuma dvida; se existir, deve-se optar pelo prosseguimento do Jri. - Natureza: sentena de mrito e faz coisa julgada material. Transitada em julgada, acabou. - Hipteses: so os incisos. Provada a inexistncia do fato, provar no ser ele o autor ou o partcipe do fato, o fato no constituir infrao penal ou demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime (excludente de ilicitude ou de culpabilidade). Mas devem estar cristalinas na primeira fase, no pode haver dvidas. - Efeitos: absolvio e faz coisa julgada material.
3) DESCLASSIFICAO (Art.419,CPP)
Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. Art. 74. A competncia pela natureza da infrao ser regulada pelas leis de organizao judiciria, salvo a competncia privativa do Tribunal do Jri. 1 Compete ao Tribunal do Jri o julgamento dos crimes previstos nos arts. 121, 1o e 2o, 122, pargrafo nico, 123, 124, 125, 126 e 127 do Cdigo Penal, consumados ou tentados. 2o Se, iniciado o processo perante um juiz, houver desclassificao para infrao da competncia de outro, a este ser remetido o processo, salvo se mais graduada for a jurisdio do primeiro, que, em tal caso, ter sua competncia prorrogada. 3o Se o juiz da pronncia desclassificar a infrao para outra atribuda competncia de
juiz singular, observar-se- o disposto no art. 410; mas, se a desclassificao for feita pelo prprio Tribunal do Jri, a seu presidente caber proferir a sentena (art. 492, 2o).
Sempre que na 1 fase ficar provado de forma incontroversa prtica de um crime, porm no doloso contra a vida, vai ter que desclassificar. S vai ocorrer desclassificao em casos que seja visvel que o crime no doloso contra a vida. Tem que ter certeza absoluta. Toda vez que ocorre a desclassificao cessa o tribunal de jri e vai para um juizado comum. o Natureza A desclassificao uma deciso interlocutria, no adentrando no mrito. uma deciso interlocutria simples. o Incidncia Prova incontroversa de que o crime no doloso contra a vida (culposo). No caso de preterdolo, se assumiu o risco, desclassifica (latrocnio no vai a Jri, s se for conexo). o Conseqncia
Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.762 - mister deixar bem vincado que a desclassificao que se tem em vista aqui a do crime contra a vida para outro delito que no seja de competncia do tribunal do jri. Desclassificao tem a ver com uma nova definio jurdica dada aos fatos pelo juiz. [...] O magistrado, apreciando os fatos, reconhecer que o crime ali descrito diverso de quaisquer tipificaes de delitos contra a vida. Note-se bem que o juiz no deve dizer o tipo que entende enquadrada na conduta descrita. A opinio delicti do MP. Ele deve apenas afirmar que no se trata de crime contra vida e que, por tal razo, no o jri competente para apreciar o processo. uma deciso que assenta a incompetncia do jri, ou seja, uma deciso declinatria. A desclassificao tem, portanto, a natureza de uma deciso interlocutria modificadora de competncia. - Prolatada a deciso desclassificatria, o processo no segue de imediato para o juiz
declinado ou para o setor de distribuio criminal. Antes, aguardado o decurso do prazo de recursos. Contra a deciso desclassificatria cabvel recurso em sentido estrito, a ser interposto tanto pela acusao quanto pela defesa [...] - que pode o magistrado singular, para quem foram remetidos os autos, se deparar, na fase de prolao de sentena, com a no comprovao de elementar que seria apta a desclassificar o delito contra a vida, tal como ocorre com a presena elementar subtrao junto com o fato matar algum (art.121,CP), que levou a desclassificao do homicdio para latrocnio, com a respectiva remessa dos autos. A soluo que se prope, levando em conta que o processo j estar, perante outro juiz... que o juiz singular seja possvel, no momento de prolatar a sentena, sem perder de vista o que decidido primeiro pelo juiz do jri e, se o caso pelo tribunal que apreciou o conflito simplesmente devolver os autos ao juiz sumariamente, com deciso fundamentada que indique, verbi gratia, as razes que entendeu inexistente a subtrao tendente a colmatar o conceito de crime de latrocnio (art.157,3). Infere-se assim que haja inverso do juiz que ter o nus de, nessa nova hiptese, instaurar o conflito: o juiz da vara do jri.
-> Impronncia deciso interlocutria mista terminativa - contra ela cabe apelao No julga o mrito. -> Absolvio Sumria uma sentena de mrito contra ela cabe apelao. Julga o mrito -> Desclassificao uma deciso interlocutria simples cabe contra ela recurso em sentido strito. Ele prossegue em outro local. -> Pronncia deciso interlocutria mista no terminativa cabe contra ela recurso em sentido strito. No julga o mrito; encerra uma etapa do procedimento. 4) PRONNCIA (Art.413, CPP)
Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2o Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado
solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
Basta indcios de autoria ou participao, no precisando de provas robustas. Se o juiz se convencer da existncia do crime e de indcios suficientes de que o ru seja o autor do crime, proferir deciso de pronncia. O juiz est filtrando nesse momento que casos absurdos vo a jri. A cognio superficial. Tanto que o juiz vai enfrentar todas as teses de acusao e defesa, mas no vai aprofundar nas provas, porque esse aprofundamento s para sentena e no para a pronncia. Como deciso ela vai ter todos os requisitos de uma sentena (interrogatrio) Todo crime de deixa vestgio (ex.: homicdio) tem que ter exame de corpo de delito direto (art.158) ou, excepcionalmente, o exame indireto (ex.: art.127-prova testemunhal). Preclusas as vias impugnativas, os autos sero encaminhados ao Juiz presidente do tribunal do jri. o Natureza Jurdica A sentena de pronncia tem a natureza de uma deciso interlocutria mista no terminativa. mista porque encerra uma fase sem por fim ao processo e no terminativa por no decidir o meritum causae (se julgasse o mrito seria definitiva). Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.753. No se trata de deciso de mrito, pois, mesmo reconhecendo seja o ru o autor do crime, no lhe aplica nenhuma sanctio jris. o Pressupostos Prova da materialidade Indcios suficientes de autoria/participao.
In dbio pro societate. o Fundamentao e classificao do crime (1)
Direito Processual Penal II O 1 trs uma regra de fundamentao.
O que o juiz pode fazer na pronncia? A classificao do crime apenas os artigos do crime. Na fundamentao vai ser tipo bsico, se o crime for simples; tipo derivado, se o crime for qualificado; e causas de aumento da pena. vedado: fazer meno a causas de diminuio de pena (ex.:privilgio), circunstncias agravantes e atenuantes. [...] a fundamentao dever ficar adstrita to-s aos seus requisitos: indicar as provas que demonstram a existncia de um crime doloso contra a vida, autoria ou participao, eventual qualificadora e as causas de aumento de pena. Tourinho Filho, p.139 OBS.: Excesso na linguagem O juiz nunca deve esquecer que quem vai julgar o jri, ento, no pode adjetivar. No pode ser uma vedao s para os juzes, mas tambm para os tribunais, porque prejudicial esse excesso na linguagem da pronncia. O juiz enfrentar todas as teses da acusao e da defesa, mas no far uma anlise aprofundada. O juiz pode afastar a qualificadora? Pode. Se o promotor levanta um monte de qualificadoras, sendo que no tem elemento nem de duas, o juiz pode afastar. Se o juiz perceber que no tem prova nenhuma daquela qualificadora, o juiz poder afastar a qualificadora que no fica comprovado. o Efeitos Fixa os limites de acusao em plenrio
O promotor no pode ser afastado. Ex.: o juiz sentencia A pelo art.121,2,I. Essa deciso transita em julgado. Na segunda fase do jri em plenrio, o promotor tem o seguinte dilema: fala que o homicdio no foi torpe e sim ftil. O MP pode fazer essa alterao? vedada ao
MP. Uma vez pronunciado ela fixa o limite da acusao no podendo alterar pode pedir menos, mas nunca alterar. No pode mudar de qualificadora ou acrescer quela. A pronncia recorrvel, mas se voc deixou de recorrer, tem-se precluso, no podendo reabrir e discutir aquela causa. Submete o ru a jri Art.117,II, CP
Interrompe a prescrio, e no suspende.

Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: [...] II - pela pronncia;
Gera precluso pro judicato A regra que a pronncia imutvel pelo juiz de direito.
Somente um caso que possvel essa alterao quando h a transformao do crime de tentado para consumado, antes do trnsito em julgado nesse caso vai ter uma nova pronncia. Proferida a deciso de pronncia e preclusa a via impugnativa, no mais poder ela ser alterada, a menos que se verifique circunstncias supervenientes que modifiquem a classificao do delito, na dico do 1 do art.421 do CPP. Assim, se o ru foi pronunciado como autor de uma tentativa de homicdio e, aps a pronncia, vier a vtima a falecer em conseqncia das leses, claro que a deciso precisa ser alterada. [...] O juiz, aps a manifestao da defesa e colheita de provas, ouvir as partes e, em seguida, se for o caso, proferir nova deciso de pronncia. O que no se concebe o rgo do MP acusar o ru em plenrio do Jri por uma tentativa quando na realidade houve um homicdio. Tourinho Filho, p.139 Alterao da pronncia. o Pausa 1: Desclassificao para outro crime Art.418, CPP X CF
Art. 418. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da constante da acusao, embora o acusado fique sujeito a pena mais grave.
A pronncia tem que atender um princpio importante do processo penal ela tem que observar o princpio da CORRELAO (CONGRUNCIA) COM A ACUSAO. Isso decorre da ampla defesa (ultra e extra petita). S pode pronunciar naquilo que foi narrado, no pode pronunciar naquilo que no foi narrado. Ementatio libelli Art.383 correo da denncia. Mutatio libelli Art.384 O art.418 referente ao ementatio ou ao mutatio? O art.418 d uma idia que o juiz est liberado para pronunciar, mas no bem assim. O princpio da correlao com a acusao decorre da ampla defesa. Ex.: A -> narra art.157 do CP -> tipificao art.155, CP -> art.383 Eu narro um roubo, mas na hora de pedir eu peo o furto - o art.383 permite que o juiz condene, se for provado o roubo, condenar por roubo sem ouvir ningum. A -> narra tipificada -> art.180,CP -> instruo demonstra art.157,CP -> art.384 Determina que antes disso, o MP adite aquela conduta, emende aquela conduta - o juiz no pode condenar direto se esse crime nunca foi narrado na inicial. O juiz tem que ouvir as partes, nesse caso. O art.418 leio o art.418 como uma espcie de ementatio libelli (art.383) o juiz mesmo a pronncia no sendo uma condenao a posio dele arbitrria, inconstitucional. Correlao do que foi narrado e o que o juiz vai pronunciar. Se o promotor narrou uma coisa e tipificou outra, pode pronunciar; no foi narrado no pode pronunciar. Foi narrado e no foi pedido art.418 No foi narrado e foi pedido art.384
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena
mais grave. 1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. 2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos. Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. 2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. 3o Aplicam-se as disposies dos 1o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo. 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. 5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir. Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.755 Se ocorrer erro de tipificao dos fatos narrados na inicial acusatria, caber ao magistrado corrigi-lo no momento da pronncia, dando a estes o enquadramento adequado, valendo-se do instituto da emendatio libelli, afinal o ru defende-se dos fatos, tratando-se aqui de mero erro de tipificao. J se os fatos revelados na instruo da primeira fase forem distintos dos narrados na denncia, como a descoberta de qualificadora no contemplada na descrio inicial, deve o magistrado, antes de proferir a pronncia, abrir vistas ao MP para que adite a inicial, em no mximo cinco dias, podendo arrolar at trs testemunhas, e na sequncia, oportunizar que a defesa se manifeste, em at cinco dias, podendo indicar at trs testemunhas para combater os fatos novos, aplicando-se, portanto, o instituto da mutatio libelli (art.34,CPP), fazendo valer na primeira fase o princpio da correlao, ou seja, o equilbrio entre a deciso e aquilo que foi pedido. Ementatio libelli (art. 383): O promotor classificou o crime como furto, mas narra o fato como um roubo e no fim da investigao restou comprovado que o indivduo cometeu um roubo. O ru se defende dos fatos, e no do que foi classificado. Por isso, o juiz pode condenar por roubo. Mutatio libelli (art. 584): H uma transformao no curso do processo. Algum denunciado por roubo, mas durante as investigaes as provas e testemunhas pendem para a classificao do crime como de trfico. Pode o juiz sentenciar por trfico? Diretamente no, pois viola o princpio da congruncia (correlao daquilo que foi narrado, dando a
oportunidade de defesa do ru, e a sentena). Tem que dar a oportunidade de defesa ao ru, pois o tempo todo ele estava se defendendo do crime de roubo. Quando acontecer isso, ento, a defesa tem o direito de ser ouvida. Princpio do contraditrio e ampla defesa.
o Pausa 2: Mutabilidade excepcional pronncia Art.421, CPP

Art. 421. Preclusa a deciso de pronncia, os autos sero encaminhados ao juiz presidente do Tribunal do Jri. 1o Ainda que preclusa a deciso de pronncia, havendo circunstncia superveniente que altere a classificao do crime, o juiz ordenar a remessa dos autos ao Ministrio Pblico. 2o Em seguida, os autos sero conclusos ao juiz para deciso.
Ex.: A foi denunciado pelo art.121 c/c art.14,II,CP tem prova de materialidade e autoria pronncia - transita em julgado e ningum recorreu inaugura a segunda fase antes de ir ao plenrio chega uma certido de bito da vtima que estava no hospital aquilo que era tentativa se transforma em homicdio qualificado esse agente no pode ir ao jri por tentativa, porque houve o homicdio consumado esse caso, vai reabrir e o juiz vai proferir outra deciso - O juiz vai cancelar aquele jri e nomeia um novo jri -> esse o nico caso que ocorrer a mutabilidade da pronncia. Se o jri julgar uma tentativa e transitou em julgado e depois vem a consumar o crime nesse caso, no vai reabrir o processo, porque o jri condenou, j houve o trnsito em julgado. o Pausa 3: Intimao Inovaes Art.420,CPP
Art. 420. A intimao da deciso de pronncia ser feita: I pessoalmente ao acusado, ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico; II ao defensor constitudo, ao querelante e ao assistente do Ministrio Pblico, na forma do disposto no 1o do art. 370 deste Cdigo. Pargrafo nico. Ser intimado por edital o acusado solto que no for encontrado.
Antes de 2008 Crime de instncia Depois de 2008 intimao pessoal, no encontrado, por edital. Antes de 2008 era impossvel fazer um jri popular sem a presena do ru quando o crime fosse inafianvel. Hoje, no tem a presena do ru, sendo faculdade do ru no comparecer.
Antes de 2008 - Toda vez que fosse pronunciado por um crime inafianvel a intimao tinha que ser pessoal, no podendo ser por edital. Devido a isso, o ru muitas vezes fugia. Crise de instncia o processo no poderia prosseguir at que aquele ru fosse capturado, s que a prescrio corrida normalmente. Depois de 2008 a intimao, em regra, pessoal, mas se ele no for encontrado pode intimar por edital. Assim, ento, prossegue o processo. A pronncia depois que transita em julgado o ponto de divisor entre a primeira e a segunda fase.
Nestor Tvora, 4ed, 2010, p.755 - A pronncia tem uma tcnica especfica. A rigor, o ru pronunciado pelo crime contra a vida ou pelos crimes contra a vida. No o ru pronunciado pelos crimes conexos. Se o acusado pronunciado pelo crime contra a vida e foi denunciado tambm por crime quele conexo, o juiz declarar levados ao jri, por conseqncia, aos delitos conexos, desde que exista lastro probatrio em razo de todos eles. - Despronncia equivale a impronncia de um acusado que, inicialmente, havia sido pronunciado. [...] Haver despronncia pelo juiz que prolatou a deciso quando ele se retratar ao apreciar a admissibilidade do recurso em sentido estrito interposto, alterando sua deciso de pronncia para impronncia.
PAUSA EXCURSIVA 1: ORGANIZAO DO JRI OS JURADOS

Quem pode ser jurado? Quais pessoas esto isentas de serem jurados? O jri um tribunal constitudo de 1 juiz togdo, que preside, e de 25 jurados, dos quais se sorteiam 7 para a integrao do Conselho de Sentena ou Conselho de Julgamento. LISTA ANUAL
Art. 425. Anualmente, sero alistados pelo presidente do Tribunal do Jri de 800 (oitocentos) a 1.500 (um mil e quinhentos) jurados nas comarcas de mais de 1.000.000 (um milho) de habitantes, de 300 (trezentos) a 700 (setecentos) nas comarcas de mais de 100.000 (cem mil) habitantes e de 80 (oitenta) a 400 (quatrocentos) nas comarcas de menor populao. 1o Nas comarcas onde for necessrio, poder ser aumentado o nmero de jurados e, ainda, organizada lista de suplentes, depositadas as cdulas em urna especial, com as cautelas mencionadas na parte final do 3o do art. 426 deste Cdigo. 2o O juiz presidente requisitar s autoridades locais, associaes de classe e de bairro, entidades associativas e culturais, instituies de ensino em geral, universidades, sindicatos, reparties pblicas e outros ncleos comunitrios a indicao de pessoas que renam as condies para exercer a funo de jurado.
COMO SE CONSTRI A LISTA ANUAL? Art.425,2 Como elaborada essa lista anual? Como ele retira esse monte de nome? O juiz vai fazer o 2, ou seja, ele solicitar as instituies do 2 as indicaes de pessoas que renem os requisitos do art.436, em que devem ser brasileiros natos ou naturalizados, maiores de 18 anos e de notria idoneidade. SORTEIO DOS JURADOS PARA SESSO PERIDICA DO JRI
Art. 432. Em seguida organizao da pauta, o juiz presidente determinar a intimao do Ministrio Pblico, da Ordem dos Advogados do Brasil e da Defensoria Pblica para acompanharem, em dia e hora designados, o sorteio dos jurados que atuaro na reunio peridica. Art. 433. O sorteio, presidido pelo juiz, far-se- a portas abertas, cabendo-lhe retirar as cdulas at completar o nmero de 25 (vinte e cinco) jurados, para a reunio peridica ou extraordinria. 1o O sorteio ser realizado entre o 15o (dcimo quinto) e o 10o (dcimo) dia til antecedente instalao da reunio. 2o A audincia de sorteio no ser adiada pelo no comparecimento das partes. 3o O jurado no sorteado poder ter o seu nome novamente includo para as reunies futuras.
Da lista anual o juiz retira 25 jurados. Esses 25 jurados iro participar da sesso peridica do jri, que a pauta. Essa pauta publicada. Esses 25 jurados esto vinculados a todos os jris daquele ms. Desses 25 jurados, no dia do julgamento o juiz tira 7 jurados que vai integrar o conselho de sentena. Existe a recusa imotivada e a recusa motivada. Cada jri pode recusar 3 jris imotivadamente.
QUEM PODE SER JURADO?

Art. 436. O servio do jri obrigatrio. O alistamento compreender os cidados maiores de 18 (dezoito) anos de notria idoneidade. 1o Nenhum cidado poder ser excludo dos trabalhos do jri ou deixar de ser alistado em razo de cor ou etnia, raa, credo, sexo, profisso, classe social ou econmica, origem ou grau de instruo.
2o A recusa injustificada ao servio do jri acarretar multa no valor de 1 (um) a 10 (dez) salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica do jurado.
O jurado tem que reunir alguns requisitos art.436 O servio do jri obrigatrio. A lei omissa em alguns pontos. A lei no fala nada quando as deficincias fsicas relativas aos sentidos. DVIDAS EM FACE DA LACUNA DA LEI PESSOAS COM DEFICNCIA FSICA RELATIVA AOS SENTIDOS: 1. SURDO? 2. MUDO? 3. DEFICIENTES VISUAIS? A lei no colocou isso claramente, s que incompatvel com o servio do jri, porque, por exemplo, a anlise das provas visualmente. O mudo pode ser jurado, porque ele pode se comunicar, porque a restrio quanto a captao das provas, restringido ento o surdo e cego. PESSOAS ISENTAS
Art. 437. Esto isentos do servio do jri: I o Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; II os Governadores e seus respectivos Secretrios; III os membros do Congresso Nacional, das Assemblias Legislativas e das Cmaras Distrital e Municipais; IV os Prefeitos Municipais; V os Magistrados e membros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; VI os servidores do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; VII as autoridades e os servidores da polcia e da segurana pblica; VIII os militares em servio ativo;
IX os cidados maiores de 70 (setenta) anos que requeiram sua dispensa; X aqueles que o requererem, demonstrando justo impedimento.
Pessoas isentas do servio do jri art.437. Pessoas podem requerer sua dispensa, demonstrando justo impedimento (inc.X). o caso dos mdicos, dentistas, ministros de confisso religiosa, farmacuticos e parteiras, enfermeiras. Os maiores de 70 anos, desde que requeiram, estaro isentos. Inciso X - ex.: mdico; advogado; deficiente fsico. O cidado em condio de exercer a funo de jurado no poder recus-la sob a alegao de convico religiosa, filosfica ou poltica. DA OBRIGATORIEDADE DO SERVIO DO JRI
ART. 436, 2: A recusa injustificada ao servio do jri acarretar multa no valor de 1 (um) a 10 (dez) salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica do jurado. Art. 438. A recusa ao servio do jri fundada em convico religiosa, filosfica ou poltica importar no dever de prestar servio alternativo, sob pena de suspenso dos direitos polticos, enquanto no prestar o servio imposto.
DOS DIREITOS DO JURADO

Art. 440. Constitui tambm direito do jurado, na condio do art. 439 deste Cdigo, preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e no provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica, bem como nos casos de promoo funcional ou remoo voluntria. Art. 441. Nenhum desconto ser feito nos vencimentos ou salrio do jurado sorteado que comparecer sesso do jri.
Para ter esses direitos tem que participar do conselho de sentena, mesmo que apenas uma vez. Tem esses direitos quando exerce efetivamente o servio de jurado o fato dele ter aparecido no frum, mas o juiz o recusou, isso no servio efetivo do jri. Somente aqueles que participaram do conselho de sentena, mesmo que apenas uma vez, tem todos esses direitos prefixados nos art.440 e 441.
PAUSA EXCURSIVA 2: DO DESAFORAMENTO

A 2 fase comea a partir da pronncia. A pronncia inaugura a 2 fase. Existem alguns casos em que o julgamento na comarca se torna invivel. A regra geral, a competncia em razo do lugar; onde o crime de consumou art.70, do CPP o juiz natural do CPP. Mas tem casos em que voc desloca a competncia para garantir um julgamento idneo e imparcial.
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.
Desaforar deslocar o julgamento que deve ser realizado no foro onde se consumou a infrao, que previsto em lei (art.70) para outro prximo. Trata-se de figura jurdica prpria dos processos da competncia do Jri e que s poder ocorrer quando a sentena de pronncia no mais comportar recurso. Antes no. A lei fala em comarca da mesma regio, onde no existam os motivos que determinaram o desaforamento, dando-se preferncia s mais prximas. Tourinho Filho, 31ed, 2009, p.150.
Art. 427. Se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a imparcialidade do jri ou a segurana pessoal do acusado, o Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais prximas. Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de 6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia.
Art.427 desaforamento - s tem apenas no jri. da mesma regio transferir para outra comarca do mesmo estado, no podendo passar para outro estado.
Para que no se eternize, para ter a durao razovel do processo, pode ter o desaforamento, devido o excesso de servio art.428 Quando pode ocorrer o desaforamento? 1) se o interesse da ordem pblica o reclamar; 2) se houver dvida sobre a imparcialidade do jri; 3) no caso de dvida sobra a segurana pessoal do ru; 4) quando o julgamento no puder ser realizado no prazo de seis meses a contar do trnsito em julgado da deciso de pronncia em razo do comprovado excesso de servio. NOTAS SOBRE O DESAFORAMENTO NATUREZA JURDICA? Um caso de deslocamento de competncia. uma exceo ao art.70 do CPP. INCIDNCIA? Exclusivo do rito do jri s possvel depois do trnsito em julgado da pronncia. MOMENTO? S possvel depois do trnsito em julgado da pronncia. QUEM PODE PROVOCAR? Ru, advogado, juiz de ofcio - Todo mundo O desaforamento poder ser requerido ao tribunal pelo MP, advogado do assistente, pelo querelante ou pelo defensor. RITO? (V. 1 A 4 DO ART. 427)
Art. 427. Se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a imparcialidade do jri ou a segurana pessoal do acusado, o Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais prximas. 1o O pedido de desaforamento ser distribudo imediatamente e ter preferncia de julgamento na Cmara ou Turma competente. 2o Sendo relevantes os motivos alegados, o relator poder determinar, fundamentadamente, a suspenso do julgamento pelo jri. 3o Ser ouvido o juiz presidente, quando a medida no tiver sido por ele solicitada. 4o Na pendncia de recurso contra a deciso de pronncia ou quando efetivado o
julgamento, no se admitir o pedido de desaforamento, salvo, nesta ltima hiptese, quanto a fato ocorrido durante ou aps a realizao de julgamento anulado.
Atravessa uma petio que dirigida ao TJ que competente para julgar o caso. Se for o MP que esteja requerendo tem que ouvir a defesa, por exemplo. CONSEQUNCIAS DA PROCEDNCIA? Se for julgado procedente a conseqncia deslocar o jri para outra comarca no mesmo estado. Uma vez desaforado no pode mais voltar. OBS: REAFORAMENTO? No admitido o reaforamento. Foi deslocado para oura regio, o promotor tem que ser daquela cidade, os jurados tem que ser daquela cidade, o juiz tem que ser daquela cidade. Geralmente desaforado para uma comarca vizinha, mas se naquela mesma comarca estiver contaminado por aquele caso, pode ir para outros lugares mais distantes, mas dentro do estado. Obs.: Se permite a antecipao da tutela; uma liminar. Concesso de liminar suspendendo o jri.
PROCEDIMENTO DO JRI 2 FASE: JUDICIUM CAUSAE
FASE QUE ANTECEDE O JULGAMENTO EM PLENRIO 1. PRODUO DE PROVAS ART. 422 DO CPP imprescindvel que as partes arrolem as testemunhas nesse momento sob pena de precluso deste ato.
Direito Processual Penal II - OBS: FIM DO LIBELO 2. SANEAMENTO ART. 423 CPP 3. RELATRIO DO PROCESSO ART. 423, INC. II - INOVAO: MOMENTO DO RELATRIO
Alm do fim do libelo uma outra novidade o relatrio breve do processo falando de tudo que ocorreu da denncia at a pronncia. Esse relatrio no dia do jri vai ser levado ao tribunal do jri, por isso tem que ser sinttico, resumido.
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em que podero juntar documentos e requerer diligncia. Art. 423. Deliberando sobre os requerimentos de provas a serem produzidas ou exibidas no plenrio do jri, e adotadas as providncias devidas, o juiz presidente: I ordenar as diligncias necessrias para sanar qualquer nulidade ou esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa; II far relatrio sucinto do processo, determinando sua incluso em pauta da reunio do Tribunal do Jri.
DO JULGAMENTO EM PLENRIO Sesso peridica o ms todo. ABERTURA DO JULGAMENTO REQUISITOS para o Jri: 1. MNIMO DE 15 JURADOS: ART. 463 Pode gerar nulidade se no tiver o mnimo de 15 jurados 2. PRESENA DO MP: CPP, ART. 455 Tem que ter a presena do MP (caso no for h o cancelamento do jri e marcando outro). Se o representante do MP no comparecer, motivada ou imotivadamente, na primeira hiptese, a sesso ser suspensa, ficando o julgamento adiado at o primeiro dia desimpedido. Se nesse dia ele tambm no comparecer, ainda que justificadamente, deve o juiz comunicar o fato ao substituto legal do promotor, se houver, para que este atue. Tourinho Filho, 31ed, 2009, p.169. 3. PRESENA DO ADVOGADO DO RU: CPP, ART. 456
Presena do advogado do ru (no tem como nomear um advogado para o ato; caso o advogado no for vai ter que marcar outro jri). se o advogado do acusado no comparecer, motivadamente, cumpre o juiz adiar o julgamento. Mas se o no-comparecimento for injustificado, e se o ru no constituir outro, cabe ao juiz-presidente comunicar o fato, em seguida, ao Conselho Seccional da OAB, nos termos e para os fins dos arts. 34 e 10 do Estatuto da Advocacia. Se o no-comparecimento for imotivado e o ru no constituir outro, o julgamento ser adiado pelo prazo de 10 dias, para o primeiro dia desimpedido de reunio, e, nesse caso, o juiz intimar a Defensoria Pblica, onde houver. Tourinho Filho, 31ed, 2009, p.170. 4. PRESENA DO RU: CPP, ART. 457 Era obrigatrio, antigamente, a presena do ru, mas o cdigo modificou isso podendo ter o jri sem a presena do ru (isso se o ru estiver solto) pouco importando se o crime afianvel ou no. Se o ru estiver preso, para que o jri continue sem a sua presena, s se estiver manifesta e expressa vontade de no ir (pedido feito pelo ru e seu advogado). Caso tenha uma rebelio no presdio, por exemplo, impedindo- de ir ao jri e o ru falou que iria, o jri vai ter que ser cancelado. OBS: Hoje considerado um direito do ru estar ou no presente no Jri. OBS: Caso de Perempo: crime de homicdio (ao penal publica incondicionada) + crime contra honra/dano (ao penal privada), o homicdio atrai o crime de ao privada = na hora de julgar no plenrio, o juiz havendo citado o MP e o advogado da vitima (privada) no comparece o advogado, ocorre ento a perempo quanto a esse crime de ao penal privada, por se exclusiva a sua propositura pela vitima. impossvel a figura do advogado ad hoc no jri.
Art. 455. Se o Ministrio Pblico no comparecer, o juiz presidente adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, cientificadas as partes e as testemunhas. Pargrafo nico. Se a ausncia no for justificada, o fato ser imediatamente comunicado ao Procurador-Geral de Justia com a data designada para a nova sesso. Art. 456. Se a falta, sem escusa legtima, for do advogado do acusado, e se outro no for
por este constitudo, o fato ser imediatamente comunicado ao presidente da seccional da Ordem dos Advogados do Brasil, com a data designada para a nova sesso. 1o No havendo escusa legtima, o julgamento ser adiado somente uma vez, devendo o acusado ser julgado quando chamado novamente. 2o Na hiptese do 1o deste artigo, o juiz intimar a Defensoria Pblica para o novo julgamento, que ser adiado para o primeiro dia desimpedido, observado o prazo mnimo de 10 (dez) dias. Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior, previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. Art. 463. Comparecendo, pelo menos, 15 (quinze) jurados, o juiz presidente declarar instalados os trabalhos, anunciando o processo que ser submetido a julgamento. 1o O oficial de justia far o prego, certificando a diligncia nos autos. 2o Os jurados excludos por impedimento ou suspeio sero computados para a constituio do nmero legal.
- INOVAO IMPORTANTE OBS1: AUSNCIA DO ASSISTENTE E DO ADVOGADO DO QUERELANTE CPP, ART. 457 O assistente dispensvel no jri, ento, se ele justificou ou no, toca o jri, porque o autor principal o MP. Ausncia do advogado do querelante: - Se for ao penal privada subsidiria da pblica, no dia do jri, por exemplo, o advogado e familiares no comparecem, aplica-se o art.29, do CPP, no adiando o jri. A ausncia de advogado no importa em andamento. O MP retoma a ao como parte principal e faz a acusao. A ao subsidiria da pblica, o advogado oferece queixa substitutiva e o promotor inerte, deve acompanhar aquilo. O advogado que foi diligente em toda a primeira fase, no dia do jri, o querelante, atravs de seu advogado no comparece. Neste caso, o MP assume o lugar dele e no h que se falar em perempo. E no cabe o promotor falar que no est preparado, porque o promotor sempre tem que estar preparado, uma vez que a ao privada subsidiria da pblica, sendo o MP o legitimado para prop-la ( como se fosse o litisconsrcio necessrio).
- Se a ao for privada exclusiva o MP s custus, no sendo parte legtima. Ex.:quando o estupro era ao privada e para encobrir o crime ele mata conexo probatria. Suponhamos que o estupro era ao penal privada e o homicdio era pblica nesse caso h litisconsrcio se o advogado no comparece vai ter perempo. No h como o MP pegar a ao. Crime de ao penal pblica (homicdio) e privada conexos (tudo juntos). O fato de haver a conexo, no transforma a privada em pblica, devendo haver uma queixa e uma denncia, caso de litisconsrcio facultativo. Havendo a denncia e a queixa, h tambm uma nica pronncia e o homicdio, no caso, atrai o privado ao Jri. No dia do Jri, feito o prego, constata-se que falta o advogado da vtima (querelante), neste caso, a lei fala que no adia e a conseqncia a perempo (extinta a punibilidade), aplica-se o art. 60. OBS2: AUSNCIA DE TESTEMUNHA CPP, ARTS. 458 E 461 A ausncia de testemunha pode ter o adiamento do jri, caso ela seja imprescindvel. Caso o MP e o advogado no expem o art.461, o jri continua. A regra a de que o julgamento no ser adiado. No entanto, se os advogados declarem (no momento do arrolamento) que a testemunha imprescindvel, o julgamento deve ser paralisado e a testemunha deve tentar ser encontrada. Caso ela no seja, o julgamento deve prosseguir. Deve-se analisar tambm se houve mf. Se no dia do jri voc arrola testemunha que imprescindvel que voc no arrolou no comeo, e o MP no admite a arrolao dessa testemunha e nem os jurados, o tribunal do jri ser adiado, apenas por uma vez.
Art. 458. Se a testemunha, sem justa causa, deixar de comparecer, o juiz presidente, sem prejuzo da ao penal pela desobedincia, aplicar-lhe- a multa prevista no 2 o do art. 436 deste Cdigo. Art. 461. O julgamento no ser adiado se a testemunha deixar de comparecer, salvo se uma das partes tiver requerido a sua intimao por mandado, na oportunidade de que trata o art. 422 deste Cdigo, declarando no prescindir do depoimento e indicando a sua localizao. 1o Se, intimada, a testemunha no comparecer, o juiz presidente suspender os
trabalhos e mandar conduzi-la ou adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido, ordenando a sua conduo. 2o O julgamento ser realizado mesmo na hiptese de a testemunha no ser encontrada no local indicado, se assim for certificado por oficial de justia.
Partindo-se da premissa de que todos esto presentes, feito o prego e comea a instalao dos trabalhos. INSTALAO DOS TRABALHOS PRESENA TRABALHOS OBS: IMPORTNCIA - MOMENTO PARA ALEGAO DE NULIDADES Nulidade absoluta Nulidade relativa est sujeito a precluso; a parte no pode dormi. Nesse caso tem que alegar no momento oportuno. s vezes ocorrem nulidades que vo da pronncia at o momento da abertura do julgamento. Se essa nulidade for de natureza relativa isso fundamental, porque se voc no alegar a nulidade naquele momento no pode alegar com a apelao, porque a nulidade relativa. Tem que ser na hora, em que o juiz pode acolher ou no. Se o juiz acolher suspende o jri, caso no acolhe o jri toca para frente. IMPEDIMENTOS E SUSPEIO DOS JURADOS ESCLARECIMENTOS: CPP, ART. 466
Art. 466. Antes do sorteio dos membros do Conselho de Sentena, o juiz presidente esclarecer sobre os impedimentos, a suspeio e as incompatibilidades constantes dos arts. 448 e 449 deste Cdigo. 1o O juiz presidente tambm advertir os jurados de que, uma vez sorteados, no podero comunicar-se entre si e com outrem, nem manifestar sua opinio sobre o processo, sob pena de excluso do Conselho e multa, na forma do 2 o do art. 436 deste Cdigo. 2o A incomunicabilidade ser certificada nos autos pelo oficial de justia.
DE
TODOS
DECLARAO
DE
ABERTURA
DOS
INCOMUNICABILIDADE CPP, ART. 466, 1 E 2 A quebra da incomunicabilidade macula o sigilo. SORTEIO: FORMAO DO CONSELHO DE SENTENA
Art. 468. medida que as cdulas forem sendo retiradas da urna, o juiz presidente as ler, e a defesa e, depois dela, o Ministrio Pblico podero recusar os jurados sorteados, at 3 (trs) cada parte, sem motivar a recusa.
Ex.: tem 25 jurados e todos compareceram. O juiz vai ter que fazer o sorteio de 7. O MP pode recusar os jurados. Diante do art.468 vamos classificar as recusas em peremptrias/imotivadas e motivadas. Perempo/Imotivada tem um limite de 3 jurados para cada parte. Motivada no h limite; pode recusar todo mundo que estiver suspenso ou impedido. Mesmo que afaste por impedimento ou suspenso computada nos 15 jurados, s no sendo um dos setes. Estouro de urna - vai ocorrer quando com a recusa peremptrias e motivadas no der a soma de 7 jurados no final. Nesse caso o jri vai ter que ser adiado. Art. 468: no processo penal dividido em recusa imotivada (peremptria) e recusa motivada. retirado o primeiro nome, a defesa diz se aceita ou no e depois o MP. Cada um, portanto, tem o limite de trs recusas imotivadas, mas motivadamente no h limites. tradio no direito brasileiro que se conhece o jurado no dia (apesar de que na lista anual mostra-se a ficha, profisso e idade do sujeito). Se no possvel assentar sete jurados no dia, ocorre o estouro de urna (no atingiu o nmero mnimo legal); por isso que deve haver o mnimo de 15, para dar margem de escolha. A defesa fala primeiro do que o MP, se aceita ou recusa. uma deferncia e uma tradio do direito brasileiro a chance de recusa sem qualquer motivao. Requisitos: no ter participado outra vez neste mesmo julgamento, no ser parente das autoridades ou das partes (devendo declarar de ofcio). Hoje, aps a reforma, o art. 469 estabelece as regras da recusa. Se o jurado aceitado por um e recusado por outro, o jurado j est automaticamente excludo,
deve haver a uniformidade no sentido de que os trs devem aceitar o mesmo jurado. Teoria do domnio final do fato a mudana de mentalidade para que se consiga enquadrar no fato o chefe da organizao criminosa como co-autor do crime, e no como partcipe. O que se quer hoje evitar a separao dos julgamentos do Jri hoje, porque as provas so entrelaadas em si na maioria das vezes. TIPOS DE RECUSAS 1. PEREMPTRIAS (IMOTIVADAS) 2. MOTIVADAS (CPP, ARTS. 448, 2 E 499) DIFERENAS ENTRE AS RECUSAS ORDEM DAS RECUSAS A defesa fala primeiro do que o MP, se aceita ou recusa. ATENO: RECUSAS QUANDO H MAIS DE UM RU (CPP, ART. 469) INOVAES
Art. 469. Se forem 2 (dois) ou mais os acusados, as recusas podero ser feitas por um s defensor. 1 A separao dos julgamentos somente ocorrer se, em razo das recusas, no for obtido o nmero mnimo de 7 (sete) jurados para compor o Conselho de Sentena. 2 Determinada a separao dos julgamentos, ser julgado em primeiro lugar o acusado a quem foi atribuda a autoria do fato ou, em caso de co-autoria, aplicar-se- o critrio de preferncia disposto no art. 429 deste Cdigo.
O mandante seria o participe, porque o acusado o que pratica a execuo. FORMAO DO CONS. DE SENTENA: SOLENIDADE (CPP, ART. 472) Aps a sentada dos sete jurados, prevalece a incomunicabilidade devendo haver o seguinte juramento: Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com imparcialidade e a proferir a vossa deciso de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia. Os jurados, nominalmente chamados pelo presidente, respondero: Assim o prometo.
Sempre foi oral, por isso que a oratrio do jri totalmente diferente perante o tribunal.
DA INSTRUO EM PLENRIO 1) INQUIRIO DA VTIMA E TESTEMUNHAS (CPP, ART. 473)

Art. 473. Prestado o compromisso pelos jurados, ser iniciada a instruo plenria quando o juiz presidente, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor do acusado tomaro, sucessiva e diretamente, as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiriro as testemunhas arroladas pela acusao. 1o Para a inquirio das testemunhas arroladas pela defesa, o defensor do acusado formular as perguntas antes do Ministrio Pblico e do assistente, mantidos no mais a ordem e os critrios estabelecidos neste artigo. 2o Os jurados podero formular perguntas ao ofendido e s testemunhas, por intermdio do juiz presidente. 3o As partes e os jurados podero requerer acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas e esclarecimento dos peritos, bem como a leitura de peas que se refiram, exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis.
ATENO: SISTEMA DO EXAME CRUZADO Pergunta-se diretamente para as testemunhas e no por intermdio de juiz (sistema presidencialista). Voc pergunta direto, sem intermdio do juiz. DISTINO COM O RITO COMUM POSTURA DO JUIZ (CPP, ART. 212) No jri o juiz comea perguntando diferente do rito comum em que o juiz pergunta depois para suprir deficincia das partes. No art.212 o juiz complementa e no Jri popular o juiz pergunta primeiro. O Pacceli diz que a regra do art.473 deve ser desconsiderada, uma vez que deve ser observado o que est previsto no art.212. J Nucci pensa o contrrio, defendendo que em todos os ritos o juiz pode comear a perguntar e no Jri, por ser peculiar, o juiz tem que perguntar primeiro, j que quem vai julgar sero os jurados. O professor acredita que a jurisprudncia v aderir a posio do Pacceli e acredita, tambm, que caso essa regra no seja observada, no gerar nulidades, pois seria um completo exagero.
- A localizao do ru A questo da localizao do ru o ru tem que est perto do advogado. - algemas com a smula vinculante do supremo exige-se um mnimo de fundamentao para que o ru fique algemado. Se no tiver fundamentao da algema gera nulidade do jri, porque falam que os jurados so influenciados pelo fato do ru estar preso, dando a entender que ele perigoso. sumula vinculante n11. Smula Vinculante 11 - S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. POSSIBILIDADE DE ACAREAES, RECONHECIMENTO DE PESSOAS E COISA, ESCLARECIMENTO AOS PERITOS E LEITURA DE PEAS Art.473, 3 Exatamente o que aconteceu no caso dos Nardoni em que a me da vtima no foi dispensada. Insta salientar que o jurado tambm pode perguntar, mas neste caso, por intermdio do juiz. 2) INTERROGATRIO CPP, ART. 474 SISTEMA DO EXAME CRUZADO: Ouve-se o ru conforme o exame cruzado. ALGEMAS VEDAO - 3:
Se o juiz no retirar a algema do ru, ele ter que motivar. A utilizao de algemas desmotivadamente leva nulidade do processo.
No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. 3) DEBATES ORAIS CPP, ART. 476
Art. 476. Encerrada a instruo, ser concedida a palavra ao Ministrio Pblico, que far a acusao, nos limites da pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, sustentando, se for o caso, a existncia de circunstncia agravante. 1o O assistente falar depois do Ministrio Pblico. 2o Tratando-se de ao penal de iniciativa privada, falar em primeiro lugar o querelante e, em seguida, o Ministrio Pblico, salvo se este houver retomado a titularidade da ao, na forma do art. 29 deste Cdigo. 3o Finda a acusao, ter a palavra a defesa. 4o A acusao poder replicar e a defesa treplicar, sendo admitida a reinquirio de testemunha j ouvida em plenrio.
H uma nova regra que impede a utilizao de certos argumentos no Jri popular. ORDEM: 1 - ACUSAO (MP E ASSISTENTE) Quando h os dois, o tempo deve ser dividido pelo juiz. 2 - DEFESA Momento crucial no Jri TEMPO: 1 RU 1:30h MAIS DE UM RU ACRSCIMO DE 1:00h Quando tem-se um ru o tempo de 1h30; quando se tem mais de um ru, h o acrscimo de 1h RPLICA E TRPLICA CPP, ART. 477 No so obrigatrios, a no ser se a parte quiser. Art. 477. O tempo destinado acusao e defesa ser de uma hora e meia para cada, e de uma hora para a rplica e outro tanto para a trplica. 1o Havendo mais de um acusador ou mais de um defensor, combinaro entre si a distribuio do tempo, que, na falta de acordo, ser dividido pelo juiz presidente, de forma a no exceder o determinado neste artigo. 2o Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo para a acusao e a defesa ser acrescido de 1 (uma) hora e elevado ao dobro o da rplica e da trplica, observado o disposto no 1o deste artigo. QUESTES POLMICAS SOBRE OS DEBATES: 1. INOVAO NA TRPLICA: Surgir com uma tese nova que nunca existiu. Imagine que o advogado sustente o tempo todo uma legtima defesa real, com a sensao de que no est surtindo efeito. Na hora da trplica tira da
cartola a tese de legtima defesa putativa. Isso permitido ou viola o contraditrio? H duas posies sobre isso. O professor sustenta que cabe, pois sendo o MP o ltimo a falar, deve se prevenir. Os autores so contra a inovao na trplica, mas eles esto equivocados porque a defesa fala por ltimo. O quesito de defesa genrico. Posio majoritria possvel a inovao na trplica. 2. TESES CONTRADITRIAS: O advogado, por exemplo, sustenta negativa de autoria e legtima defesa ao mesmo tempo. Toda tese de defesa possvel. possvel. Ex.: caso em que o advogado fala que o ru tem inexistncia de autoria e fala tambm que se ele fez algo foi por legtima defesa isso possvel. 3. LINGUAGEM E TICA NA ORATRIA Ataque ao MP, ao ru e ao advogado. Hoje isso deve ser cerceado pelo juiz. 4. APARTES CPP, ART. 497, XII A aparte legal. A inteno desse aparte interromper o raciocnio do sujeito.
Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: XII regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes, quando a outra estiver com a palavra, podendo conceder at 3 (trs) minutos para cada aparte requerido, que sero acrescidos ao tempo desta ltima.
VEDAES NOS DEBATES (CPP, ART. 478): Algumas limitaes:

Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncia: I deciso de pronncia, s declaraes posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo.
Algumas limitaes: no pode falar que quem cala consente, por exemplo.
Pronncia ou acrdo do tribunal que mandou a jri, ou seja, um acrdo confirmando uma pronncia ou questionando a pronncia, o advogado pode fazer absolvio sumria? O advogado pode fazer meno a impronncia feita pelo juiz? Tem a inconstitucionalidade, porque vai ter um tratamento no paritrio. Mas a maioria est admitindo que seja feita esses argumentos pelos advogados. VEDAO DE JUNTADA DE DOCUMENTO CPP, ART. 479
Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte. Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados.

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