A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO (uma questo de educao)

Aparecida Vendramel*

Tal a concluso aceite atualmente S deve merecer a liberdade e a vida Quem para as conservar luta constantemente. (Goethe) RESUMO
Em tempos de globalizao, em que o princpio da Soberania dos Estados parece diluir-se ante as imposies internacionais, ditadas, principalmente, pelas grandes potncias econmicas, a defesa dos direitos assume maior relevncia, notadamente nos pases em desenvolvimento. O Direito fora viva e necessita de defesa para que no se resuma a uma positivao inoperante, lanada em simples folha de papel, como diria Lassalle. Torna-se necessrio o despertar da conscincia da populao brasileira, detentora de direitos constitucionalmente consagrados e, muitas vezes, vilipendiados pelos poderes
* Doutora em Direito Constitucional pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC/SP. Mestre em Direito Constitucional pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC/SP. Especialista em Direito Empresarial pela Universidade de Mogi das Cruzes UMC. Professora de Direito Administrativo e Cincia Poltica da Universidade Metodista de So Paulo UMESP. Advogada.

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constitudos. Existe, no Brasil, uma crise nas Instituies, crise que mais se agrava com o descrdito da populao no princpio da representatividade e o afastamento do Judicirio de sua nica misso: a aplicao do Direito conforme os ditames constitucionais, na busca incessante da realizao da Justia. A luta pelo Direito requer a participao do Poder Judicirio, uma participao independente que dever nortear suas decises, a partir de uma interpretao sistemtica da Constituio com o nico objetivo de concretiz-la. Uma reforma nas Instituies o caminho inevitvel que dever ser percorrido, para a salvaguarda da Democracia. Entretanto, essa reforma no pode ser efetuada ao alvedrio da vontade do povo brasileiro. A participao dos cidados nas decises que traam seu destino, condio sine qua non, para a vida de uma Democracia, mas essa participao somente poder ocorrer, de forma intensa, ordenada e consciente, a partir de uma educao que, sem afastar-se dos contedos sistematizados do ensino, introduza cada brasileiro na prtica da cidadania. Palavras-chave: constituio federal, direitos, cidadania.

ABSTRACT
In times of globalization, where the principle of the Sovereignty of the States seems to dissolve itself before the international impositions, dictated, mainly, for the great economic powers, the defense of the rights assumes greater relevance, mainly in the developing countries. The Right is alive force and needs defense so that if it does not summarize to an inoperative right, launched in simple sheet of paper, as Lassalle would say. The wakening of the conscience of the Brazilian population, detained of constitutional laws consecrated e, many times, slandered for becomes necessary being able constituted them. It exists, in Brazil, a crisis in the Institutions, crisis that more aggravates with the discredit of the population in the principle of the representation and the removal of the Judiciary one of its only mission: the application of the in agreement Right the ditames constitutional, in the incessant search

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of the accomplishment of Justice. The fight for the Right requires the participation of the Judiciary Power, an independent participation that will have to guide its decisions, from a systematic interpretation of the Constitution with the only objective to materialize it. A reform in the Institutions is the inevitable way that will have to be covered, for safeguards of the Democracy. However, this reform cannot be effected to the straight of the will of the Brazilian people. The participation of the citizens in the decisions that trace its destination, is condition sine qua non, for the life of a Democracy, but this participation will only be able to occur, of intense form, commanded and conscientious, from an education that, without moving away itself from the systemize contents of education, introduces each Brazilian in the practical one of the citizenship. Keywords: federal constitution, right, citizenship.

INTRODUO A vida de uma Constituio no depende apenas dos poderes constitudos mas, principalmente, do povo que, representativamente, a elaborou; assim tambm no basta a positivao dos direitos fundamentais no texto constitucional para que ocorra sua real concretizao. A defesa dos direitos, utilizando a expresso de Hannah Arendt, a quintessncia da liberdade participao, a expresso mxima da civilidade, a concretude do principio da solidariedade. O dever de participao, que Maria Garcia chama de o pice das possibilidades do agir individual, um dever fundamental, condio para a sobrevivncia dos direitos e da prpria Constituio1. A obrigao de acatar a lei est includa entre os deveres do cidado, contudo trata-se de uma obrigao poltica que

1. Maria Garcia. Desobedincia civil, direito fundamental, p. 120.

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A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL somente se justifica num contexto de reciprocidade, na idia de um compartilhamento entre deveres e direitos na interao entre governantes e governados, na expresso de Celso Lafer2. A DESOBEDINCIA CIVIL Entretanto, o cumprimento do dever do cidado quanto defesa dos direitos poder exprimir-se na desobedincia lei, no dever de resistncia opresso, como expresso na Declarao Francesa, que poder surgir em conseqncia de uma crise na sociedade civil, originada pela falta de compartilhamento entre direitos e deveres, pela deteriorizao das finalidades do Estado, ditadas pela sociedade poltica. A desobedincia civil, ensina-nos Celso Lafer visa demonstrar a injustia da lei atravs de uma ao que almeja a inovao e a mudana da norma atravs da publicidade do ato de transgresso. O autor eleva a desobedincia civil categoria de direito humano de primeira gerao, o cumprimento de um dever tico do cidado que conserva de Thoureau o carter de resistncia individual opresso e injustia, e de Gandhi a dimenso de uma ao de grupo, que se exprime atravs de uma resistncia coletiva, afirmada eticamente atravs da convergncia entre meios e fins3. A afirmao de Ihering a defesa dos direitos um dever para com a sociedade, assume nos dias atuais maior relevncia, j que o princpio da representatividade no mais atende os ideais das modernas sociedades democrticas inseridas num mundo globalizado onde mais se acentuam as diferenas de classes, aumentando a multido de excludos. O Direito necessita de defesa, a democracia precisa ser defendida, a luta pelo Direito a luta pela sobrevivncia da sociedade4.
2. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt , p. 188. 3. Ibid., p. 199-201. 4. Rudolf Von Ihering. A Luta pelo Direito, p. 39.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO Uma frase de Loewenstein, retirada da obra de Maria Garcia, ressalta a necessidade da defesa dos direitos, como condio de sua concretizao: a segurana das liberdades fundamentais baseia-se to somente no esprito do povo e no no das leis. O direito-dever de resistncia encontra na desobedincia civil um instrumento constitucional para a defesa da cidadania e de todos os demais direitos dela decorrentes. A Constituio, diz Maria Garcia, ainda que seja considerada um sistema aberto e receptivo para atender as mudanas que se operam na sociedade, contm um ncleo estvel, o que j deve ser considerado decidido, estabilizado, distendido, e nesse ncleo encontram-se os princpios estabilizadores do ordenamento jurdico e da ordem social5. Prossegue a autora, discorrendo sobre a desobedincia civil como um direito de defesa dos sentidos da liberdade, um senso de liberdade-participao no processo decisrio, pela ao poltica do viver em sociedade, a cidadania. Aps afirmar a descaracterizao do regime de representao, motivada pelo distanciamento e perda de legitimidade, nossa autora considera que tempo de repensar o Estado e de estabelecer novas formas de participao do indivduo-cidado e grupos de cidados, no exerccio do poder pelo Estado. A desobedincia civil justifica-se como direito fundamental do cidado enquanto detentor da cidadania, titular da coisa pblica. Ao cidado compete o exerccio de direitos e o cumprimento de deveres nsitos sua condio de homem social, direitos nsitos cidadania e:
Esse plexo de direitos e garantias da cidadania dever conter por definio o direito de desobedincia civil, dentro do ordenamento jurdico a possibilidade do cidado, titular do poder do Estado (que exerce por meio de representantes ou diretamente, nos termos desta Constituio, edita o pargrafo nico do art. 1) promover a alterao ou revogao da lei ou
5. Desobedincia civil, direito fundamental, p.258.

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deixar de atender lei ou a qualquer ato que atentem contra a ordem constitucional ou os direitos e garantias fundamentais, justificadamente. Corresponde ao status civitatis e decorre do regime dos direitos fundamentais no qual se insere o prprio mandamento do 2, art. 56.

O direito de resistncia lei injusta, portanto ilegtima, vai albergar-se na clusula aberta do 2 do artigo 5 de nossa Constituio:
Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

O NO CUMPRIMENTO DE OBRIGAO GERAL A TODOS IMPOSTA A defesa da Constituio, um dever do cidado, encontra respaldo tambm no exerccio de outro direito, consagrado no inciso VIII, do artigo 5:
ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei.

O inciso em questo impe um compartilhamento entre os poderes constitudos e os verdadeiros detentores do poder, j que o Estado poder constitudo submete-se s convices religiosas, polticas ou filosficas de seus cidados. Cidadania no s direito, poder que se impe, compartilhadamente, ao Estado e a todos os demais poderes que o estruturam. Uma obrigao legal poder ser, e muitas vezes , ilegtima, contrria s convices religiosas, filosficas ou polticas

6. Maria Garcia. Desobedincia civil, direito fundamental, p. 256-261.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO do cidado e, quando tal ocorrer, ao cidado dever ser concedido o direito do cumprimento de prestao alternativa, fixada em lei. Patente a omisso legislativa na tratativa da regulamentao desse dispositivo quanto s demais obrigaes que no se relacionem com a prestao do servio militar obrigatrio (art. 143, 1) e a omisso, conforme j afirmamos em trabalho anterior, no ato, abuso de poder e contra o abuso de poder, o cidado tem sua escolha, dois caminhos: se a omisso causou dano, o princpio da responsabilidade (art.37, 6) lhe d respaldo; quando a omisso impossibilita o exerccio de um direito por falta de regulamentao a garantia do mandado de injuno lhe assegurar a fruio desse direito. Contudo, a imposio de uma obrigao legal geral no passvel de ser anulada pela invocao do princpio da responsabilidade ou do mandado de injuno. Como se percebe, a prpria Constituio legaliza a desobedincia obrigao geral a todos imposta como um direito de resistncia s leis ilegtimas ou leis que afrontem os direitos da personalidade do cidado, garantindo sua intangibilidade, desde que cumpra prestao alternativa fixada em lei e nos casos em que a prestao alternativa no tenha sido estabelecida, em face de uma obrigao geral, por falta de regulamentao, nem assim poder o cidado ser privado de seus direitos, por expressa determinao constitucional. O direito fundamental em questo no condiciona o no cumprimento de obrigao geral apenas quelas regulamentadas com prestaes alternativas, mas concede ao cidado o direito de no cumprir qualquer obrigao geral, desde que contrria s suas convices filosficas, polticas ou religiosas, estejam tais obrigaes regulamentadas ou no. A falta de regulamentao de um direito fundamental d ensejo ao Mandado de Injuno, para que o Poder Judicirio, vista de cada caso concreto, estabelea a prestao alternativa condizente com o no cumprimento da obrigao. Entretanto, poder o cidado fazer uso do Mandado de Segurana, nos casos 52

A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL em que sofrer a privao ou ameaa de privao de seus direitos qualquer direito pelo no cumprimento de obrigao geral, como, por exemplo, o no cumprimento do dever de votar pois, luz do citado dispositivo, a escolha do cumprimento de obrigao geral a todos imposta ou cumprimento de obrigao alternativa (esteja ou no regulamentada em lei) pertence ao cidado: um direito incontestvel, lquido e certo. Comungando do entendimento de Hdio Silva Junior, entendemos que
a objeo de conscincia, ao contrrio de certas modalidades de desobedincia civil, no pretende transformar a ordem jurdica, denunciar a existncia de uma lei injusta ou defender as prerrogativas inerentes cidadania, mas to somente evitar que o objector seja forado a cumprir uma obrigao cujo objeto lhe aviltaria a conscincia.

Das lies do autor ressalvamos apenas que a objeo de conscincia configura um direito de resistncia apto a defender as prerrogativas do exerccio da cidadania, entendida esta como o direito a ter direitos, pois ao evitar que o objector seja forado a cumprir uma obrigao cujo objeto lhe aviltaria a conscincia, o Instituto jurdico em apreo assume condio essencial para a concretizao do direito de liberdade de expresso, a partir da liberdade de conscincia. Ainda nos utilizando do magistrio do autor em sua Tese de Doutorado, dela extramos uma deciso da Justia Eleitoral do Rio de Janeiro, que corrobora o pensamento acima exposto:
De todo o exposto, tenho por justificvel a ausncia do pleito eleitoral de 15 de novembro de 1986, em razo de f religiosa que professam os adventistas do stimo dia e judeus ortodoxos, cabendo que se lhes expea a competente certido7.

7. A liberdade de crena como limite regulamentao do ensino religioso, p. 67-69. Tese (Doutorado em Direito do Estado) PUC. So Paulo, 2003.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO Embora a deciso enfoque a objeo de conscincia por convico religiosa, nada objetaria o pedido de um cidado baseado em convices filosficas ou polticas, pois que direitos assegurados no inciso VIII do artigo 5, na Constituio de 1988, de forma muito mais ampla que a prevista no 6 do artigo 153, da Constituio vigente ao tempo do pronunciamento da deciso judicial acima:
Art.153. A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: 6 Por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, ningum ser privado de qualquer de seus direitos, salvo se o invocar para eximir-se de obrigao geral a todos imposta, caso em que a lei poder determinar a perda dos direitos incompatveis com a escusa de conscincia.

A comparao entre os dois dispositivos nos leva a concluir que nenhum direito poder ser legalmente limitado ou restringido pelo descumprimento de obrigao geral a todos imposta. A lei, no caso, dever apenas delinear as obrigaes alternativas, mas nunca determinar a perda de direitos incompatveis com a escusa de conscincia, como era previsto na Constituio anterior. luz do dispositivo supra citado e a partir de uma interpretao conforme a constituio, o cidado brasileiro pode deixar de votar e at mesmo de declarar seus rendimentos Receita Federal desde que esta desobedincia esteja fundamentada em suas convices filosficas, polticas ou religiosas e nenhuma restrio de direito poder lhe ser imposta, bastando para isso o cumprimento de obrigao alternativa fixada, ou no, em lei. Nos casos exemplificativos, as nicas obrigaes alternativas fixadas em lei so a justificativa no caso do dever de votar ou o pagamento de multa. 54

A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL Os direitos previstos no artigo 5 de nossa Lei Maior no permitem uma interpretao conforme a vontade ou necessidade dos poderes constitudos, so direitos fundamentais que devem ser interpretados na conformidade da Constituio e essa conformidade exige que tal interpretao seja feita nos moldes dos princpios democrticos e luz do princpio maior de que todo poder emana do povo e em seu nome exercido. Ocupando lugar de destaque entre os pases de maior carga tributria, o Brasil tem se destacado nas pesquisas internacionais, como pssimo prestador de servios pblicos, ficando muito aqum de outros pases em desenvolvimento, como o Chile, a ndia e Bangladesh, notadamente nos setores da educao e sade, para no trazermos discusso os setores da habitao, saneamento, transporte etc. A bem da verdade, as polticas econmicas desenvolvidas pelos governantes brasileiros nas ltimas dcadas deram notvel realce ao aumento da carga tributria, esquecendo-se do atendimento das necessidades da sociedade brasileira. Isto se deve, em grande parte, s determinaes exaradas no Consenso de Washington, onde foram traados os delineamentos do processo de globalizao econmica, pelo Departamento de Estado dos Estados Unidos, os Ministrios das Finanas dos demais pases do Grupo dos Sete e pelos presidentes dos vinte maiores bancos internacionais. O neo liberalismo firmado a partir de ento, prope a redefinio do Estado e, conseqentemente, a diminuio de polticas pblicas no campo social, a reforma tributria, disciplina fiscal para eliminar o dficit pblico e a abertura dos mercados ao comrcio internacional. O agravamento das crises econmicas nos pases em desenvolvimento, e o conseqente desrespeito aos direitos humanos, levaram Flavia Piovesan a afirmar, em seminrio realizado na Faculdade de Direito do Largo So Francisco, em comemorao aos 50 anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos, que a globalizao econmica notadamente nos paises da Amrica Latina tem se revelado como a globalizao da 55

REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO pobreza e da misria, de modo que fomenta, eu diria, se no cria, mas fomenta e agrava a situao de pobreza extrema. A poltica econmica implementada em nosso pas revelase inconstitucional, na medida em que desatende o previsto no artigo 3 de nossa Constituio:
Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I. construir uma sociedade livre, justa e solidria; II. garantir o desenvolvimento nacional; III. erradicar a pobreza e a marginalidade e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV. promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Some-se ao contido no mandamento constitucional supra citado o fato de que a Declarao de Viena, de 1993, da qual o Brasil signatrio, ala o direito ao desenvolvimento condio de direito fundamental. Conclui-se, portanto, que qualquer poltica econmica adotada pelo Estado brasileiro, dever levar em conta o direito ao desenvolvimento e, sobretudo implementao dos direitos fundamentais, cuja concretizao se distancia, na medida em que aumenta a multido dos excludos, que se alicera na pssima distribuio de renda, no desemprego, na diminuio dos salrios e na impossibilidade, para a maioria da populao, ao desfrute de servios pblicos condizentes com a dignidade humana. Embora o imposto figure, entre as espcies tributrias, como modalidade isenta de contraprestao de servios, no se isenta do princpio da publicidade e da moralidade, previstos no caput do artigo 37 de nossa Constituio, como tambm no se isenta do princpio da capacidade contributiva, j previsto da Declarao Francesa, um princpio de ordem moral a que se sujeita todo Estado de Direito.

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XIII. Para o sustento da fora pblica, para as despesas da Administrao, uma contribuio comum indispensvel. Ela deve ser igualmente repartida entre todos os cidados em razo de suas faculdades.

O princpio da capacidade contributiva est previsto em nossa Constituio no artigo 145, III, 1:
Art.145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: III (...). 1: Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado Administrao Tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.

Como se percebe, a Constituio traz, delineado, no artigo 3, o caminho a ser perseguido pelo Estado brasileiro, no tocante poltica econmica e social e no artigo 145, inclui o princpio da capacidade contributiva como norteador na cobrana de impostos. A norma contida no artigo 3, interpretada em conjunto com o contido no artigo 145, somada interpretao do princpio maior contido no artigo 5 vida digna nos leva a seguinte concluso: as polticas econmica e tributria adotadas pelos governantes brasileiros, nas ltimas dcadas, tem se revelado inconstitucionais, contrrias s necessidades e ideais da populao brasileira e tremendamente favorveis aos ditames traados no Consenso de Washington. Quando os ideais democrticos de um povo so colocados em segundo plano o principio da representatividade cai no descrdito, fazendo nascer o direito fundamental da desobedincia civil ou do no cumprimento de obrigao geral a todos imposta, isto porque todo poder emana do povo e o povo tem o direito de desobedecer a lei injusta ou de no cumprir obrigao geral que 57

REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO se apresente sob as vestes da ilegitimidade, j que no resulta do consenso geral e se distancia da convico poltica do nico detentor do poder: o povo. OUTROS INSTRUMENTOS DE DEFESA DOS DIREITOS Um outro instrumento posto disposio do cidado para a defesa da Constituio, est previsto no 1 do artigo 102. A Constituio violada, na maioria das vezes, pela inao, por uma desateno proposital, uma omisso absoluta ou seria absolutista? E nesse sentido, podemos afirmar, como o faz Andr Ramos Tavares, que, ante a possibilidade de sua violao, a prpria Constituio
prev igualmente mecanismos apropriados para eliminar essa violao por desobedincia de suas normas. Em outras palavras, institutos como a argio de preceito e a ao direta de inconstitucionalidade, consignados constitucionalmente, bem demonstram que a Constituio prev como possibilidade a sua violao 8.

A argio de descumprimento de preceito fundamental, prevista no 1 do artigo 102 de nossa Constituio, conceituada pelo autor como
ao judicial, de competncia originria do Supremo Tribunal Federal, que desencadeia o denominado processo objetivo, cujo fundamento o descumprimento de preceito constitucional que consagra valores basilares do Direito Ptrio, descumprimento este perpetrado por ato de natureza estatal9.

Ainda na trilha dos ensinamentos de Andr Ramos Tavares, os preceitos fundamentais de uma Constituio

8. Tratado da argio de preceito fundamental, p. 264. 9. Tratado da argio de preceito fundamental, p. 249.

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cumprem exatamente o papel de lhe conferir identidade prpria. Constituem em seu conjunto, a alma da Constituio. E, embora se permita a mudana ou at a supresso de alguns desses preceitos, pela via reformadora (j que nem todos se encontram, como se ver, acobertados pela garantia explicita da intangibilidade reformadora), pode-se seguramente afirmar que uma alterao mais extensa provocaria a mudana da prpria concepo de Constituio at ento vigente10.

O abuso de poder, materializado no descumprimento da Constituio, pode ainda ser atacado pela Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso, prevista no artigo 103 que, aps enumerar os legitimados para a proposio da ao de inconstitucionalidade, determina em seu 2:
2 Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias.

O DIREITO DE AUTO DEFESA Como se v, a Constituio pede defesa, exige ao de resistncia do cidado, que poder ser desempenhada por meio de instrumentos de resistncia colocados sua disposio ou, como ltimo recurso para a defesa dos direitos da cidadania ou de direitos de auto-determinao de uma sociedade poltica, concretizar-se atravs da via revolucionria. Meirelles Teixeira afirma que o direito de revoluo a forma ltima do poder poltico, em sua mais elevada expresso.11 A revoluo autntica, continua o autor,

10. Ibid., p. 134. 11. J. H. Meirelles Teixeira. Curso de Direito Constitucional, p. 223.

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criadora ou reparadora, justifica-se, portanto, quer pelas suas causas, quer pelos seus fins. So algo de natural, uma fatalidade histrica, como j se viu, cuja origem se encontra no desajustamento e nas tenses sociais ou polticas profundas, desequilbrios, injustia social, tirania, arbtrio, opresso.

O direito de revoluo justifica-se pelo principio democrtico e pela prpria soberania nacional. A revoluo um direito objetivo assegurado pelo princpio democrtico todo poder emana do povo e direito subjetivo decorrente do direito objetivo, isto , dos citados dispositivos e princpios, cujo contedo a faculdade de agir exercendo, em ltima instancia, o Poder Constituinte, poder supremo de autodeterminao poltica. O direito de revoluo possui ainda um carter e contedo tico e moral que direciona seu exerccio no sentido do bem comum e da defesa dos direitos fundamentais do homem, dos seus direitos polticos e da dignidade da pessoa humana12. Zygmunt Bauman, ressaltando o direito de auto-defesa dos cidados em face da atual deformao das democracias, afirma que a democracia liberal uma das mais poderosas utopias modernas, pois
aspira quadratura de um dos mais notrios crculos dentre os menos inquadrveis para preservar simultaneamente a liberdade de agir do Estado, dos indivduos e de suas associaes, ao mesmo tempo que faz da liberdade de cada um condio para a liberdade dos outros13.

Essas tendncias antagnicas despertam hoje a preocupao dos filsofos polticos e exterminam a confiana que a sociedade deveria depositar no Estado. O autor adverte para os perigosos indcios de uma progressiva deformao da democracia liberal realmente existente, resultantes da crescente
12. J. H. Meirelles Teixeira. Curso de Direito Constitucional, p. 237-241. 13. Zygmunt Bauman. Em busca da poltica, p. 158.

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A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL insegurana de uma ampla parcela cada vez maior e, citando artigo publicado no Le Monde , em 20 de outubro de 1998, nascido das reflexes de Rgis Debray, Max Gallo e Mona Ozouf, aps ressaltar a importncia de seu ttulo, Republicanos, rejeitemos a nao de dois andares, transcreve parte de seu texto, que se relaciona diretamente com nosso propsito:
Se a Republica, que outrora fez um pacto de paz e segurana com suas classes populares, mostra-se incapaz de garantir ambas as coisas e, pior ainda, d a impresso de que toda ateno por alguma ordem pblica por sua prpria natureza reacionria, ento h uma grande tentao de apelarmos para a autodefesa14.

O Ordenamento Jurdico deve refletir a realidade, fato que s acontece quando os direitos so preservados, defendidos, quando uma Constituio realmente se concretiza nos ideais de uma sociedade poltica, pois
onde a Constituio escrita no corresponde real, irrompe inevitavelmente um conflito que impossvel evitar e no qual, mais dia menos dia, a Constituio escrita, a folha de papel, sucumbir necessariamente, perante a Constituio real, a das verdadeiras foras vitais do pas15.

A EDUCAO E A DEFESA DA CONSTITUIO Entretanto, o direito de resistncia contra leis injustas ou contra a modificao de leis justas, embora dependente da vontade humana e dever de cada cidado, nem sempre se realiza, menos porque os componentes de uma sociedade poltica temam as conseqncias dessa resistncia e muito mais porque nas modernas sociedades permanecem idias que atribuem ao poder ilimitaes que se originaram com a formao das primeiras sociedades. Num primeiro momento essas
14. Ibid., p. 157-159. 15. Ferdinand Lassalle. O que uma Constituio?, p. 51.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO ilimitaes advinham da crena da divindade do poder e, embora o homem e as sociedades tenham passado por grandes transformaes, permanece ainda, no entendimento da maioria dos componentes da sociedade poltica, notadamente nos paises emergentes, a crena da superioridade do poder e, portanto, da superioridade social de quem exerce o poder, um status que o eleva condio de cidado diferenciado no cotejo com os demais, cujas idias no podem ser debatidas ou contrariadas, uma filosofia de que a lei deve refletir a vontade do legislador e no a vontade da sociedade. Essa arcaica filosofia, inibidora da ao de cidadania ou impeditiva do cumprimento do dever do cidado, s poder ser superada pelo implemento de uma condio fundamental ao exerccio da cidadania e, conseqentemente, ao cumprimento do dever de ao em defesa dos direitos: a educao. Educar o cidado significa concretizar a cidadania, erigir o homem como um fim em si mesmo, conforme afirmao de Kant, isto porque o homem um ser moral, capaz de atos de vontade e essa vontade dever ser regida por imperativos categricos, um agir pelo dever, de uma forma que toda ao moral que resulte num ato de vontade tenha por fundamento a autonomia e a liberdade. Essa moral, construda a partir do princpio da liberdade e baseada na autonomia, exige a aprendizagem do controle do desejo pela disciplina. A educao para a cidadania dever ter a funo de desenvolver o carter tico do homem, ao mesmo tempo em que desenvolve a faculdade da razo, pois o homem to somente o que a educao faz dele. A educao para a cidadania segue muito alm dos conhecimentos sistematizados, achega-se moral e passa pelo repdio s injustias e a negao ao parativismo, ao burocratismo e indiferena diante do esmagamento da dignidade humana16.

16. Maria Lcia Arruda Aranha. Histria da Educao, p. 24.

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A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL Educar para a cidadania significa avanar alm dos conhecimentos cientficos e deve iniciar-se a partir do momento em que a criana manifestar com seu olhar e seus gestos que compreende o que lhe falam, como j aconselhava Rousseau. Exatamente a partir desse momento, o ser humano deve ser considerado como um sujeito pronto para ser submetido jurisdio da educao. Esclarece Miguel G. Arroio que a jurisdio da educao configura-se como uma cincia e uma arte, a arte da didtica desempenhada por profissionais educadores, por meio de instituies especializadas, controladas por um Estado Educativo. A funo principal de um Estado Educativo ser a de preparar cada sujeito poltico a fim de torn-lo capaz na participao poltica17. Devemos lembrar que a vinculao entre a educao e a participao poltica sempre foi uma preocupao constante, desde os liberais do Imprio. A educao, para Casemiro Reis Filho, representa o mais eficiente instrumento para a construo da democracia, pois um regime poltico que tem o povo como nico e verdadeiro detentor do poder s pode ser concretizado a partir da educao que deve, principalmente, oferecer uma formao poltica, a mais completa possvel, a todos os cidados. Afirma o autor que s independente quem tem o esprito culto, a educao revigora e mantm a posse da liberdade18. Os ideais de liberdade e igualdade somente podero ser realizados a partir do abandono de referenciais egocntricos, quando ento tornar-se- possvel caminhar por uma nova e necessria trilha, na busca de princpios ticos e polticos universalistas, nos quais assuma relevncia a elaborao e a traduo dos desejos pela razo. O direito educao um dever do Estado Democrtico, cuja implementao requisito de sobrevivncia da prpria Democracia e do Estado de Direito. No contexto democrtico a liberdade deve ser inserida
17. Ester Buffa; Miguel G. Arroyo; Paulo Nosella. Educao e cidadania, p. 37. 18. A educao e a iluso liberal, p. 51.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO como inicio e fim da educao, pois a liberdade, afirma Nilda Teves Ferreira, abomina a inrcia e impulsiona o homem para o futuro, mesmo que isso acarrete sua morte, vez que a humanidade est condenada liberdade, pois o homem o nico ser que, mesmo no querendo optar, est optando pela no opo, como diria Jean-Paul Sartre. Educar para a cidadania, prossegue a autora, significa desenvolver uma cultura poltica que possa movimentar-se fora do espao das crenas e opinies. Significa tornar o indivduo apto a assumir seu papel no jogo poltico da sociedade e desenvolver a prtica democrtica necessria para a soluo de conflitos. Uma autentica cultura poltica supe uma anlise dos mecanismos sociais, uma conscincia crtica das suas regras, mas a partir dos valores que pretendem justificar aquela ordem social. O desenvolvimento de uma cultura poltica fortalece a sociabilidade, solo comum para adversrios e companheiros. A sociabilidade faz nascer um sentimento comum, um sentimento de felicidade na convivncia com os semelhantes. Esse sentimento comum cristaliza-se nas condutas coletivas, a emoo que aparece numa festa cvica, o empenho em resolver problemas comuns (...)19. Desenvolvida a partir de uma tomada de conscincia, a cultura poltica segue alm da ordem de opinio e do senso comum, incorporando-se em outra dimenso da vida social, exigindo uma nova ordem tica e uma outra esttica. Assume o papel de questionadora dos valores que sustentam a ordem social, exige esclarecimentos sobre em nome de que e de quem essa ordem pretende se perpetuar, buscando enfim, a legitimidade do sistema vigente20, a legitimidade do Direito posto. Tempos difceis para a sociedade brasileira! Dificuldades que mais se acirram no exato momento em que o cidado mais precisa da Justia para concretizar de uma vez por todas
19. Nilda Teves Ferreira. Cidadania: uma questo para a educao, p. 222-223. 20. Ibid., p. 224.

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A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL os princpios democrticos e os direitos fundamentais positivados na Constituio. Contudo, at para exigir que a prestao jurisdicional funcione como garantidora da fruio dos direitos fundamentais e dos princpios democrticos necessrio que a educao forme o verdadeiro cidado, um cidado conhecedor de seus direitos e deveres, um cidado que possa exigir a defesa de seus direitos perante um Poder Judicirio independente, impessoal e no atrelado aos ditames polticos ou econmicos, conforme triste revelao da ONU em relatrio divulgado recentemente. DEFESA DO DIREITO: DEVER DO CIDADO Afirma Maria Garcia que a cidadania a quintessncia da liberdade, o pice das possibilidades do agir individual, o aspecto eminentemente poltico da liberdade, e liberdade significa ao, um agir que partindo do individual atinja o coletivo, uma liberdade verdadeiramente participativa,
o cidado deve participar na formao das grandes decises polticas, deve participar mais ativamente do que agora na gesto de assuntos locais, deve participar tambm na gesto dos servios econmicos e sociais, tais como a Seguridade Social e, sobretudo, na concretizao de medidas de proteo das liberdades, questo sempre polmica21.

Nessa amplitude, cidadania princpio limitador da prpria soberania do Estado. Afirma Thomas Paine que todo cidado um membro da soberania e, como tal, no pode admitir sujeio pessoal, sua obedincia existe apenas em relao s leis, leis que se submetem vontade da sociedade organizada, leis que devem atender os anseios de seus membros, leis que permitam a plena concretizao da dignidade da vida humana, como condio nica e irrefutvel de sua legitimidade.22
21. Maria Garcia. Desobedincia civil, direito fundamental. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 120-121. 22. Thomas Paine. Os direitos do Homem. Apud Paulo RONAI. Rio de Janeiro: Dicionrio Universal Nova Fronteira de citaes, 1985, verbete cidado.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO Sobre a legitimidade das leis, trazemos colao a preocupao de Nelson Saldanha 23 , que se inicia a partir da anlise do paradoxo existente entre a preferncia dos pensadores latino-americanos quanto s idias de Max Weber e Carl Smith e a falta de uma conscincia efetiva, referente questo da legitimidade. O Ordenamento Jurdico transcende as explicitaes normativas, as regras ditadas pelo Estado e inclui, alm de princpios hermenuticos, certos valores histricos, pois, embora seja a legalidade um componente valioso dentro da realidade objetiva do Direito, deve ela representar uma forma de expresso que corresponda a tipos e pocas. A legitimidade a poltica eticamente compreendida. A Constituio, diz Saldanha, instrumento mximo de um Estado, conferidor e organizador de validades, possui um sentido muito mais profundo, a expresso de legitimidade, um instrumento que serve de esteio ao Ordenamento mas, principalmente, um documento que exprima valores e consensos em nvel nacional 24. O Direito criao humana e no pode existir fora do contexto social, porque dele retira sua essncia, sua legitimidade. A questo da legitimidade do Direito, continua o autor em seu discurso, vem sendo negligenciada, sobretudo nos paises sul americanos que entendem a legitimidade como um problema metajurdico que pode ser substitudo pela validade formal das regras. Refletir sobre a legitimidade algo que deixou de ser feito em muitos momentos graves de nossa histria, inclusive a mais recente. A imagem do Ordenamento Constitucional, partindo de uma reflexo sobre a legitimidade, poderia
23. Nelson Saldanha, expressou em seu discurso de abertura sobre Legitimidade e Legalidade na Ordem Jurdica, proferido durante o V Congresso Brasileiro de Direito Constitucional, realizado no Rio de Janeiro entre os dias dezessete e vinte de outubro de 1984. 24. Nelson Saldanha. Estudos de teoria do direito. Belo Horizonte: Del Rey, 1994, p. 13-17.

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A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL ser flexibilizada no que diz respeito s suas relaes com seus destinatrios e a noo de cidadania, hoje sendo revisada luz de intenes doutrinrias novas, pode tambm entrar nessa reflexo: a existncia poltica de um povo um processo histrico, formado de momentos concretos, que se correlacionam com a situao concreta dos cidados e com as estruturas constitucionais. A dinmica da legalidade e a problemtica da legitimidade devem ser repensadas a partir de uma estrutura constitucional que reflita a concreteza das situaes25. Cidadania direito e poder, um poder que se contrape aos poderes constitudos; um direito-dever fundamental que se assenta em valores ticos comuns em determinada sociedade e que a transcende, porque fundamenta-se na civilidade, na solidariedade. Somente a civilidade, entendida como educao no sentido amplo, nos faz lutar pelos direitos dos outros homens, ultrapassando as prprias necessidades individuais humanas, abstraindo o querer individual e atingindo direitos outros que devem ser preservados em prol da sobrevivncia desses direitos para a posteridade. Assim considerada a cidadania, fruio de seus direitos contrapem-se deveres muito mais amplos do que os contrapostos aos demais direitos. No basta a submisso ao princpio da legalidade, no basta apenas o respeito aos direitos fundamentais dos demais componentes da sociedade. A cidadania requer muito mais: exige o exerccio constante do principio da solidariedade, no sentido de ao direcionada implementao dos direitos de todos, pois no h que se falar em cidadania fora do contexto social. Ao cidado imposto o dever de agir em defesa de seus direitos e, principalmente, em defesa dos direitos dos seus concidados. Na ao cidad, fundamentada numa solidariedade que transcende os prprios direitos individuais, reside a
25. Nelson Saldanha. Estudos de teoria do direito. Belo Horizonte: Del Rey, 1994, p. 13-18.

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REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO noo de compartilhamento, de civilidade na sua expresso mxima. Cidadania solidariedade, liberdade-participao, um direito fundamental ao qual se contrapem deveres fundamentais e, dentre eles, o dever de sua preservao, condio para a preservao do prprio Direito, um direito-dever de ao, no sentido de defesa do Direito legtimo, para que seja mantida sua chama de fora viva para toda a sociedade. O cidado no pode temer o poder do Estado e deve aprender a exigir dele as condies de trocas livres e propriedade, as condies para o desenvolvimento de sua vida com dignidade. Deve aprender a exigir que a legitimidade do Direito salte para fora das folhas de papel e venha de encontro aos seus legtimos anseios e, quando a legitimidade ficar adormecida nas Tribunas e nos discursos parlamentares, nas decises ou comportamentos judiciais, tem o dever de resistir a essa opresso legal absolutista, utilizando-se dos instrumentos postos sua disposio em nossa Lei Maior e que se fundamentam no princpio democrtico de que todo poder emana do povo. Aquele que esqueceu suas utopias, sufocou suas paixes e perdeu a capacidade de se indignar diante de toda e qualquer injustia social, no um cidado, na afirmao de Nilda Teves Ferreira e, embora no seja um marginal um peso morto para a sociedade, apenas um NADA que a tudo nadifica26. CONCLUSO O dever da luta pelo direito, da preservao da Constituio figura como o mais importante dever da cidadania. A resistncia lei injusta, no consentida e, portanto ilegtima, direito fundamental consagrado em nossa Lei Maior. Os Poderes Executivo, Judicirio e Legislativo exercem funes delineadas constitucionalmente e sua existncia, bem como sua atuao, submete-se vontade soberana do povo brasileiro. Instrumentos
26. Cidadania: uma questo para a educao, p. 229.

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A PRESERVAO DOS DIREITOS: A PRESERVAO DA CONSTITUIO APARECIDA VENDRAMEL democrticos, como o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular permanecem desconhecidos, sem utilizao, quase letra morta em nossa Constituio, e assim tambm ocorre com os direitos fundamentais de desobedincia civil, descumprimento de obrigao geral a todos imposta e o direito de revoluo, como modalidade ltima do direito de resistncia. Este trabalho no pretende fomentar a rebelio popular, muito menos estatuir a anarquia social, pelo contrrio, pretende despertar uma conscincia cvica em cada cidado brasileiro, uma compreenso de seus direitos e deveres e, dentre esses deveres, o dever maior de cada um em relao ao todo: a defesa de direitos constitucionalmente assegurados que terminaro por conduzir a estabilidade das Instituies, estas sim, desacreditadas face ao distanciamento no cumprimento de suas verdadeiras funes. BIBLIOGRAFIA
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