AO PENAL N. 470 PEQUENOS APONTAMENTOS RELEVANTES.

"J dizia o Juiz Holmes: Uma palavra no um cristal transparente e imutvel; ela a pele de um pensamento vivo e pode variar intensamente em cor e contedo de acordo com as circunstncias e o tempo em que so usadas (Towne V. Eisner, 245 US, p. 425)". (SCHNAID, David. A Interpretao Jurdica Constitucional (e Legal), in RT. 733:35).

O julgamento ao penal n. 470 pelo Supremo Tribunal Federal tem desencadeado inmeras discusses de ordem jurisprudencial acerca dos efeitos que ainda iro reverberar pelo tecido social, especialmente no que se refere ao cumprimento da sentena meritria proferida naquele rgo mximo do sistema judicirio nacional. Todavia, muito acreditam que a maior celeuma que ainda ir frutificar infindveis conflitos jurdicos que tenham relao direta com os efeitos da aplicao da pena aos parlamentares condenados no que se refere perda de seus respectivos mandatos. O debate da questo, que consumiu trs sesses, ocorreu em torno de dois artigos da Constituio. O artigo 15, inciso 3, da Constituio dispe que vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar , entre outros casos, quando houver condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos. J o artigo 55, pargrafo 2, prev a perda do mandato de deputado ou senador que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado, mas dispe tambm que a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa. O ministro Celso de Mello depois de ampla dissertao sobre a ausncia de jurisprudncia consistente sobre o que chamou de antinomia entre estes dois artigos lembrou que no se pode discutir que a Suprema Corte deve promover a execuo dos seus prprios julgados. E que o STF, nos processos originrios, com o trnsito em julgado declarado, transforma-se no prprio juzo de execuo, conforme o inciso m do artigo 102 da Constituio, competindo-lhe a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais. O decano do Supremo Tribunal Federal considerou que o aconselhvel seria a previso no prprio ttulo criminal, ou seja, a lista de crimes que, praticados, levariam suspenso dos direitos polticos, e, por conseguinte, perda automtica dos parlamentares condenados em crimes graves. Ele deu nfase ao voto j proferido pelo ministro Gilmar Mendes, que ressaltou as incongruncias de uma eventual deciso do Supremo Tribunal Federal que conduzisse necessidade de manifestao da Cmara dos Deputados quanto perda de mandato dos parlamentares condenados. Segundo ele, tal deciso seria incongruente com a legislao eleitoral, com a Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92), com a Lei da Ficha Limpa (LC 135/2010) e tambm com a prpria Constituio Federal (artigo 37, pargrafo 4). De acordo com este ltimo dispositivo, os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel . Celso de Mello tambm entendeu que, embora nem todas as faltas caracterizadas como atos de improbidade administrativa possam ser tipificadas como crime, os crimes contra a Administrao Pblica no podem deixar de ser considerados atos de

improbidade administrativa. No seu voto, semana passada, Gilmar Mendes havia afirmado que do ponto de vista lgico, eu sequer consigo entender que ns aceitemos como vlida a aplicao da Lei de Improbidade e da Lei da Ficha Limpa, que refora a ideia da inelegibilidade, e consideremos hgido o mandato de um deputado preso com trnsito em julgado no exerccio do mandato. Assim, Celso de Mello concluiu que o artigo 55 deve ser lido no sentido de que cabe Cmara dos Deputados ou ao Senado um provimento meramente declaratrio para cassar o mandato de parlamentar condenado por crime contra a administrao pblica. Deste modo, percebe-se nitidamente que o texto constitucional no possui um regramento especfico que permita a imediata priso do parlamentar condenado em processo criminal transitado em julgado, mesmo que esta seja oriunda da maior corte do pas; melhor explicando: a anlise estrita do texto constitucional deixa evidente a impossibilidade de cumprimento de uma execuo criminal em face de parlamentar condenado por sentena transitada em julgado. Trata-se, portanto, da antinomia citada pelo Exmo Ministro Marco Aurlio, o mesmo se dando com o questionamento relacionado com a perda automtica do mandato conferido ao parlamentar pelo voto popular obtido em sistema de sufrgio universal. Feitas essa breves consideraes sobre a referida ao penal, cuja redundncia histrica ainda ser objeto de amplas e acaloradas discusses, ensejamos aqui tecer alguns comentrios sobre o aspecto aqui tomado como pano de fundo relativamente cassao dos mandatos dos polticos envolvidos na referida ao. E logo de sada, enfatizamos que o presente artigo encontra-se revestido de uma nuance de ordem jurdica que no permite-nos quaisquer aprofundamentos de ordem conceitual, haja visto que nossa inteno resume-se ao detalhe da fora constitucional dos artigos citados anteriormente. Acreditamos haver trs formas de analisar-se o confronto entre os artigos 15 e 55 da Constituio Federal de 1988, apropriando-se de trs esferas conceituais principiolgicas fundamentais, a saber: da topologia constitucional, da principiologia constitucional e segundo os ditames do princpio republicano, salientando que este ltimo toma como alicerce a natureza histrica e legal do Republicanismo como forma de governo cuja instituio nos vem com os ventos do prprio processo histrico da humanidade, posto que sempre que se faz necessria uma anlise sobre atos e aes humanas luz da histria, esta, enquanto cincia, reveste-se de uma importncia crucial para que possamos entender, inclusive, como se do os relacionamentos no meio social e poltico. Portanto, cremos que o presente artigo visa, precipuamente, contribuir para anlise do processo histrico pelo qual nosso pas passa nos ltimos anos, especialmente no que se refere credibilidade das instituies polticas e sociais, no somente como elemento agregador de cabedal terico e acadmico, mas tambm e seno principalmente, como elemento contingencial que aponta o norte que ser seguido nos prximos anos, quer seja no aspecto poltico, quer seja no aspecto social, quer seja no aspecto histrico propriamente dito, sem almejarmos intenes menos dignas do que as aqui expostas, desvestindo-nos de opinies de ordem pessoal ou ainda inclinaes de ordem poltico-partidrias, j que tais ngulos, alm de indesejveis encontram-se eivados dos perigos da perda de objetividade sempre fundamental para anlises acadmicas e de teorizao cientfica. 01. Da Topologia Constitucional. Em consonncia com o sempre necessrio rigor cientfico que permeia estudos acadmicos, iniciamos nossas consideraes sob a gide de que a conceituao do

princpio da topologia constitucional, pelo qual, em havendo confronto entre princpios constitucionalmente assegurados, estes devero ser analisados sob o ponto de vista de sua localizao topolgica dentro do texto magno. Veja-se que esta anlise serve apenas para minimizar os efeitos do eventual confronto apresentado em termos prticos, razo pela qual tm-se que a ocorrncia por exemplo de um confronto entre o direito propriedade e os direitos sociais assegurados aos trabalhadores em geral, este ltimo haver de ser prevalecido em detrimento do anterior, na medida em que, topologicamente, os direitos sociais encontram-se localizados acima do direito propriedade. A topologia constitucional foi objeto de um primeiro estudo no direito portugus que para c migrou quando alguns expoentes do direito constitucional acolheram o que foi inicialmente chamado de eficcia horizontal dos direitos fundamentais e que apregoava a enfatizao da primazia de um direito constitucional sobre outro apenas e to somente nascido de uma ao existente com vistas busca da paz social (ou melhor, restabelecimento da ordem externa anterior ao evento danoso), e retomada do equilbrio e seguranas jurdicos, cujo escopo acha-se fundado nos pilares fundamentais do Direito Constitucional. Ilustrativo desse entendimento jurisprudencial, a deciso do Tribunal de Justia de So Paulo, referida por Daniel Sarmento, que ora se transcreve: Outro caso no menos emblemtico, decidido em 1994 pela 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo na Apelao Cvel n. 212.726-1/8, relacionou-se a uma ao reivindicatria proposta por particulares que buscavam desalijar de uma rea de sua propriedade trinta famlias carentes, que ocupavam o local havia vrios anos, e tinham formado ali uma favela. Na hiptese, o Judicirio valeu-se diretamente da Constituio para atribuir um peso superior moradia das famlias carentes do que propriedade individual, tendo-se reconhecido no acrdo que ela no cumpria a sua funo social. O Tribunal, sem embargo, embora tenha rechaado o direito reivindicao, reconheceu a permanncia de eventual pretenso indenizatria contra quem de direito em favor dos proprietrios, dando a entender que a futura ao reparatria deveria ser endereada contra o poder pblico, que permitira a consolidao daquela situao de fato. Ora, emblemtico o posicionamento desse julgado, tendo em vista o reconhecimento da eficcia horizontal dos direitos sociais no caso em apreo. O princpio da solidariedade (direito de 3. dimenso) que deve pautar todas as relaes sejam particulares, sejam pblicas indispensvel a contribuio do particular para a legitimao e mxima efetividade dos preceitos constitucionais. 1 Deste modo, quando confrontamos os artigos aqui em comento 15 e 55 da Constituio Federal de 1988 poderemos de imediato concluir que o primeiro encontra-se em posio topolgica superior ao segundo, razo pela qual esse primeiro prevalecer sobre o segundo, assim operando que, havendo sentena penal transitada em julgado contra parlamentar, cabvel a imediata perda do cargo eletivo, tratando-se de medida sintomtica que deflui da prpria deciso judicial sobre a qual pendem os efeitos da coisa julgada material. No duvidamos que esta anlise pode ser objeto de crticas apaixonadamente aprofundadas, e, tendo-se tal evento em mente, tomamos a liberdade de enfatizar que a concluso sobre o tema resume-se apenas ao seu aspecto terico, sendo certo que em termos prticos deixamos a sua efetivao queles cuja competncia tcnica jurdica e legislativa acha-se validada por seus prprios cabedais de conhecimento, sobre os quais

1 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12 ed. So Paulo: Malheiros, 2002.

no ousamos sequer ousamos tecer quaisquer comentrios, sob risco de uma petulncia inadequada e uma impertinncia absolutamente imperdovel. Reforando nosso posicionamento sobre a importncia da uma anlise destituda de paixes e inclinaes, destacamos o seguinte excerto: preciso que se diga com todas as letras: no existem normas constitucionais pragmticas ou bons conselhos do constituinte. Existem verdadeiras normas jurdicas pertencentes a um texto jurdico. Com apoio na realidade normativa brasileira foroso concluir que os preceitos constitucionais tipo goma (nomenclatura francesa), alm de constiturem um limite negativo ao do legislador ordinrio, limite esse capaz de inquinar de inconstitucional qualquer tentativa de ignor-los, tambm dotam seus titulares de verdadeiro poder jurdico exercitvel via mandado de injuno.1 02. Da Principiologia Constitucional. De acordo com este instituto, tm-se que determinados artigos insertos no texto magno possuem fora do que pode ser definido como artigo-princpio, o qual reveste-se de fora principiolgica suficiente para prevalecer sobre outro em eventual confronto ou choque quando postos em caso ftico real. No entendimento de Paulo Mrcio Cruz so: [...] normas jurdicas caracterizadas por seu grau de abstrao e de generalidade, inscritas nos textos constitucionais formais, que estabelecem os valores e indicam a ideologia fundamentais de determinada Sociedade e de seu ordenamento jurdico. A partir deles todas as outras normas devem ser criadas, interpretadas e aplicadas. 2 Podemos assim afirmar que so os princpios constitucionais diretivas de carter geral e fundamental, pelas quais possa-se deduzir uma conexo sistemtica e racional de normas que concorrem para a formao do tecido do ordenamento jurdico em dado momento histrico. E, sob este aspecto, conservam em seu interior o germe de criao dos direitos fundamentais e essenciais para o convvio social inserto em um cenrio de paz social e segurana jurdica. E se nos detivermos por um breve instante sobre os incisos do artigo 5 da Constituio Federal, poderemos afirmar, sem qualquer receio, que se tratam de princpios constitucionais cuja observncia representa a essncia do convvio social equnime e justo dentro dos padres de uma sociedade democraticamente orientada, sendo certo que eventual leso ou ameaa de leso a qualquer um deles representar uma afronta no apenas na esfera jurdica, mas sim em todo o tecido social, podendo ocasionar convulses cujo resultado, alm de indesejado poder redundar em reaes imprevistas que sero sentidas em todos os segmentos e em todas as camadas da sociedade causando, por fim, a sua plena desestabilizao. Retomando nossas consideraes originais, a mera comparao entre os artigos 15 e 55 da Constituio Federal proporciona a constatao imediata de que o primeiro artigo trata-se de um artigo princpio, ou seja, um artigo que estabelece uma diretriz da qual tanto o legislador, como tambm o julgador no podem afastar-se, servindo de guia sobre a qual pode-se construir o edifcio terico que sustentar um eventual confronto de ordem prtica. Ora, no necessrio qualquer outro comentrio no sentido de que, mais uma

1 Jos Wilson Ferreira Sobrinho Doutor em Direito - PUC / SP, Mestre em Direito - Universidade
Federal de Pernambuco, Juiz Federal, Professor da Universidade Federal de Juiz de Fora - MG 2 CRUZ, Paulo Mrcio. Fundamentos de direito constitucional. p. 106

vez, havendo sentena penal transitada em julgado, o parlamentar condenado sofrer os efeitos da perda do cargo eletivo e do correspondente mandato. E outra no poderia ser a concluso, j que o princpio inserto no artigo traz dentro de si uma norma original que no pode ser perdida de vista e que adota uma orientao revestida de expectativa democrtica de que direitos e deveres devam ser sempre observados a qualquer custo e em qualquer situao. 03. O Princpio Republicano. Segundo a doutrina mais acurada, Princpio Republicano o modo pelo qual as autoridades pblicas relacionam-se com os seus cidados, tendo as seguintes caractersticas: Eletividade, Temporariedade e a Necessidade de prestao de contas pela administrao pblica. O princpio republicano impede que prevalea a prerrogativa de foro, perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, mesmo que a prtica delituosa tenha ocorrido durante o perodo de atividade funcional, se sobrevier a cessao da investidura do indiciado, denunciado ou ru, no cargo, funo ou mandato, cuja titularidade se qualifica como o nico fator de legitimidade constitucional apto a fazer instaurar a competncia penal originria do Supremo Tribunal Federal. Tal princpio encontra-se enunciado em nosso texto magno em seu artigo 1. Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituise em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Paragrafo nico: Todo o poder emana do povo, que o exerce por maio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos dessa CF Muito j se escreveu sobre este princpio, elucidando a sua crucial relevncia para o bom funcionamento sistmico da forma de governo escolhida, havendo de sublinhar-se que tal princpio serve como, seno o principal, um dos principais eixos de sustentao de uma democracia nos moldes originalmente estabelecidos por civilizaes ancestrais, cujos ensinamentos h muito ultrapassaram as barreiras do esquecimento histrico para figurar impolutas como pantees a partir dos quais a humanidade construiu todas as naes modernas. E neste caminhar resoluto da histria humana, verificamos que a partir de Princpio Republicano que se estabelece o pleno funcionamento de uma democracia. Muitos so os exemplos clssicos dessa assertiva, valendo aqui alguns destaques cuja relevncia ainda hoje ecoa nos coraes e mentes de pensadores e cientistas sociais por todo o mundo conhecido. Podemos ousar discutir o valor da chamada resistncia pacfica estabelecida por Gandhi na ndia como um pilar que se sustenta no princpio da primazia da Repblica (a coisa que emana do povo e para ele destinado), e cujos resultados redundaram em um pas de homens livres e capazes de escolher seu destino enquanto nao. Podemos ainda falar na 13 Emenda Constituio Norte-Americana, cujo anseio no se resumia ao fim da escravido, mas sim da emancipao, pela qual o negro seria guindado ao status de cidado pleno de direitos inclusive aqueles mais relevantes como votar e ser votado que tinha sido o ideal no revelado pelo presidente Lincoln, como uma bandeira republicana das mais valorosas e que custou no apenas a sua prpria vida como tambm a vida de milhares de indivduos no curso da guerra de secesso. E qual nosso maior anseio nesta linha de raciocnio? Se sombra de dvida que este

princpio tambm estabelece o fundamento pelo qual o artigo 15 tenha prevalncia sobre o artigo 55, resumindo-se em uma assertiva de ordem lgica: o poder republicano emana do povo que o exerce atravs de representante eleitos pelo voto direto, e dessa maneira, no se pode falar em representao que nasce de sujeito desvestido de plenitude de direitos, que o caso do indivduo inserto na qualidade de ru da ao penal 470. 04. Brevssimas Concluses De todo o exposto temos que, por qualquer aspecto que a ao penal 470 seja considerada no que tange convalidao da sentena nela proferida em relao aos parlamentares envolvidos, temos que o artigo 15 de Constituio Federal prevalece sobre o artigo 55, impondo-se, portanto, a perda do cargo pblico, servindo o artigo 55 apenas como instrumento meramente declaratrio do Legislativo quanto a consecuo do referido pronunciamento jurisdicional. Vale ressaltar que a questo pertinente capacidade (ou no) do Supremo Tribunal Federal em executar suas sentenas no foi aqui abarcada, posto que o presente artigo teve por fundamento apenas a discusso de ordem constitucional orientada para os seus efeitos em relao aos parlamentares envolvidos. No mesmo sentido, achamos por bem enfatizar algumas observaes quanto comentrios surgidos no curso da referida ao penal, no tocante ao fato de tratar-se de um julgamento poltico. E sobre esta vertente no temos dvida de que a Suprema Corte um tribunal constitucional, mas tambm um tribunal poltico, j que, ao nosso ver, impossvel separar-se o joio do trigo. Deixar-se de lado o aspecto poltico do Supremo Tribunal Federal seria o mesmo que tentar obstruir os raios solares com uma peneira; um julgamento dessa natureza certamente traz dentro de si um vis poltico que indissocivel da anlise jurdica, pois se assim no o fosse teramos uma corte pela metade, esquecendo-se de que neste caso a poltica a que nos referimos no se encontra abrangida pelo partidarismo. O aspecto poltico diz respeito, ao nosso ver, a todas as concepes de ordem republicana e democrtica envolvidas na citada lide judicial, cujo processo investigativo procurou ater-se exclusivamente aos fatos e, deste modo, forneceu ao judicirio apenas elementos atinentes a esse aspecto. De outro lado, a concepo poltica tem a ver com as consequncias de ordem prtica no universo poltico: parlamentares corruptos, distantes de seus compromissos com aqueles que os elegeram, voltados apenas para o interesse privado em detrimento do interesse pblico, desviando dinheiro pblico e valendo-se da mquina administrativa em benefcio prprio ou de alguns privilegiados, constituem o amlgama que faz da ao penal 470 tambm uma ao poltica, no sob a gide apregoada por alguns meios de comunicao, mas sim sob a orientao do princpio republicano, aquele mesmo princpio em que a valorizao da coisa pblica toma as vestes do cidado que todas as vezes em que vai urna, busca a sua eterna preservao. Bibliografia: BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2002. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Coimbra: Almedina, 2000. GORZONI, Paula Fernanda Alves da Cunha. Supremo Tribunal Federal e a Vinculao dos Direitos Fundamentais nas Relaes entre Particulares. Monografia apresentada Sociedade Brasileira de Direito Pblico, SBDP/SP, 2007.

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