RECURSO ESPECIAL N 827.

962 - RS (2006/0057725-5) RELATOR RECORRENTE RECORRIDO ADVOGADO : : : : MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL C W E OUTRO ROGER CAETANO E OUTRO

RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA: Trata-se de recurso especial interposto pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL nos autos de ao declaratria de reconhecimento de unio estvel, com fundamento no art. 105, inciso III, alneas "a" e "c", da Constituio Federal, contra acrdo assim ementado:
"AO DECLARATRIA. RECONHECIMENTO. UNIO ESTVEL. CASAL HOMOSSEXUAL. PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS. CABIMENTO. A ao declaratria o instrumento jurdico adequado para reconhecimento da existncia de unio estvel entre parceria homoertica, desde que afirmados e provados os pressupostos prprios daquela entidade familiar. A sociedade moderna, merc da evoluo dos costumes e apangio das decises judiciais, sintoniza com a inteno dos casais homoafetivos em abandonar os nichos da segregao e repdio, em busca da normalizao de seu estado e igualdade s parelhas matrimoniadas. EMBARGOS INFRINGENTES ACOLHIDOS, POR MAIORIA" (fls. 262/310).

Os embargos infringentes que deram origem a tal deciso foram aviados em razo de acrdo proferido anteriormente em recurso de apelao, em sentido diametralmente oposto e em cuja ementa se l:
"APELAO CVEL. UNIO HOMOSSEXUAL. IMPOSSIBILIDADE DE EQUIPARAO UNIO ESTVEL. O relacionamento homossexual de dois homens no se constitui em unio estvel, de modo a merecer a proteo do Estado como entidade familiar, pois claro o 3 do art. 226 da Constituio Federal no sentido da diversidade de sexos, homem e mulher, como tambm est na Lei 8.971, de 29 de dezembro de 1994, bem como na Lei 9.278, de 10 de maio de 1996. Apelo provido, em parte, por maioria" (fls. 199/203).

Sustenta a parte recorrente, no especial, as seguintes teses:

a) nulidade absoluta do processo a partir da sentena, uma vez que tal deciso foi proferida por juzo incompetente (Vara de Famlia e Sucesses) quando deveria ter sido prolatada por juiz titular de Vara Cvel, j que se trata de sociedade de fato, e no de unio estvel. Sob esse aspecto suscita a ocorrncia de dissdio pretoriano; e b) violao dos arts. 1.363 do Cdigo Civil de 1916; 2, III, da Lei n. 8.971/94; 1 da Lei n. 9.278/96; e 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, pois, segundo aduz, o acrdo recorrido, ao definir a unio homossexual como unio estvel, utilizou-se de processo analgico em hiptese em que no lhe era permitido. Defende a ocorrncia de divergncia jurisprudencial entre o acrdo impugnado e julgados desta Corte e de outros Tribunais que prelecionam que "a unio homossexual caracteriza, no mximo, a sociedade de fato". As contrarrazes foram apresentadas (fls. 370/399). Admitido o recurso na origem (fls. 421/423), ascenderam os autos ao STJ. O Ministrio Pblico Federal opina pelo no conhecimento do recurso especial (fls. 429/431). o relatrio.

RECURSO ESPECIAL N 827.962 - RS (2006/0057725-5) EMENTA CIVIL. RELAO HOMOSSEXUAL. UNIO ESTVEL. RECONHECIMENTO. EMPREGO DA ANALOGIA. 1. "A regra do art. 226, 3 da Constituio, que se refere ao reconhecimento da unio estvel entre homem e mulher, representou a superao da distino que se fazia anteriormente entre o casamento e as relaes de companheirismo. Trata-se de norma inclusiva, de inspirao anti-discriminatria, que no deve ser interpretada como norma excludente e discriminatria, voltada a impedir a aplicao do regime da unio estvel s relaes homoafetivas". 2. juridicamente possvel pedido de reconhecimento de unio estvel de casal homossexual, uma vez que no h, no ordenamento jurdico brasileiro, vedao explcita ao ajuizamento de demanda com tal propsito. Competncia do juzo da vara de famlia para julgar o pedido. 3. Os arts. 4 e 5 da Lei de Introduo do Cdigo Civil autorizam o julgador a reconhecer a unio estvel entre pessoas de mesmo sexo. 4. A extenso, aos relacionamentos homoafetivos, dos efeitos jurdicos do regime de unio estvel aplicvel aos casais heterossexuais traduz a corporificao dos princpios constitucionais da igualdade e da dignidade da pessoa humana. 5. A Lei Maria da Penha atribuiu s unies homoafetivas o carter de entidade familiar, ao prever, no seu artigo 5, pargrafo nico, que as relaes pessoais mencionadas naquele dispositivo independem de orientao sexual. 6. Recurso especial desprovido.

VOTO O EXMO. SR. MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA: Encontram-se presentes os pressupostos necessrios admisso do recurso. Cuida-se de ao declaratria de reconhecimento de unio estvel de pessoas do mesmo sexo. Os autores, ora recorridos, alegam manter, desde 1990, relao de afeto pacfica e duradoura, contribuindo ambos financeiramente para manuteno do domiclio onde residem, em um verdadeiro contexto de famlia. Declaram, expressamente, a convivncia e o interesse em deixar um para o outro todo o patrimnio de que possam dispor entre si, incluindo benefcios previdencirios. O juiz singular julgou procedente o pedido dos autores (fls. 143/155), asseverando que "os pressupostos da unio estvel antes mencionados encontram-se demonstrados pelos

autores, ensejando a possibilidade de reconhecer a procedncia do pedido com base nos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da igualdade". A Corte a quo, por maioria, deu parcial provimento apelao do Ministrio Pblico, entendendo que o relacionamento homossexual constitui-se em sociedade de fato. Subsequentemente, no julgamento dos embargos infringentes, o Tribunal de origem, aps longo debate, entendeu que o pedido era juridicamente possvel e reconheceu a unio estvel entre parceiros homoerticos. O objeto da controvrsia suscitada no presente recurso especial cinge-se discusso sobre a possibilidade de reconhecimento de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. Registre-se, inicialmente, que no h no ordenamento jurdico brasileiro nenhuma norma que acolha as relaes afetivas entre pessoas do mesmo sexo. Da mesma forma, no h, tambm, nenhuma que proba esse tipo de relacionamento. Com efeito, a prpria Constituio Federal reconhece a unio estvel entre pessoas de sexos diferentes e ignora, sem no entanto vetar, as unies homoafetivas, apenas fazendo meno, em seu artigo 226 e , a exemplos de entidades familiares consagradas pelo costume social, visando a defesa do princpio da pluralidade familiar. O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 1.723, norma de repetio do texto constitucional, disciplinando a unio estvel entre homem e mulher e nada mencionando sobre aquela composta por pessoas do mesmo sexo. Os arts. 1.363 do Cdigo Civil de 1916; 2, III, da Lei n. 8.971/94; e 1 da Lei n. 9.278/96, tidos por violados pelo Ministrio Pblico Federal, limitam-se a definir sociedade, bem como a resguardar o direito dos companheiros a alimentos e sucesso e a estabelecer a possibilidade de unio estvel entre homem e mulher que preencham as condies impostas pela lei, quais sejam, convivncia pblica, duradoura, contnua. Tambm no se referem s unies entre os homossexuais. Nos dispositivos supracitados, como se v, utilizados pelo recorrente para fundamentar seu apelo, inexiste proibio taxativa ou implcita em reconhecer como entidade familiar a eventual unio afetiva entre dois homens ou duas mulheres. Por isso, ditos normativos legais devem ser entendidos como verdadeiras clusulas de garantia para as situaes neles

previstas; no podem, no entanto, servir como base de discriminao para outras hipteses no contempladas na norma. Sustenta a professora Suzana Borges Viegas de Lima, em seu artigo "Por um estatuto jurdico das relaes homoafetivas: uma perspectiva civil-constitucional", publicado na obra coletiva "Direito Civil Constitucional", Editora Obcursos, Braslia, 2009, que: "Para demonstrar que as relaes homoafetivas constituem verdadeiras entidades familiares, temos como ponto de partida o rol descrito no artigo 226 da Constituio Federal, que, em nossa opinio, no numerus clausus, e sim um rol exemplificativo, dada a natureza aberta das normas constitucionais. Para tanto, essencial que se considere a evoluo da famlia a partir de seus aspectos civis e constitucionais, buscando nos fenmenos da publicizao e constitucionalizao do Direito de Famlia, e, tambm, na repersonalizao das relaes familiares, os elementos para a afirmao das relaes homoafetivas. A partir disso, encontramos um vasto campo para uma anlise mais aprofundada da proteo legal das relaes homoafetivas, assim como dos direitos que delas emanam, segundo o ordenamento jurdico vigente". Em excelente ensaio intitulado "Diferentes, mas iguais: o reconhecimento jurdico das relaes homoafetivas no Brasil" (in: Temas de Direito Constitucional, tomo IV, Rio de Janeiro: Renovar, 2009, p. 208-209), discorre com propriedade Lus Roberto Barroso, ao comentar a respeito da regra inserta no artigo 226, 3, da Constituio Federal:
" certo, por outro lado, que a referncia a homem e mulher no traduz uma vedao da extenso do mesmo regime s relaes homoafetivas. Nem o teor do preceito nem o sistema constitucional como um todo contm indicao nessa direo. Extrair desse preceito tal consequncia seria desvirtuar a sua natureza: a de uma norma de incluso. De fato, ela foi introduzida na Constituio para superar a discriminao que, historicamente, incidira sobre as relaes entre homem e mulher que no decorressem do casamento. No se deve interpretar uma regra constitucional contrariando os princpios constitucionais e os fins que a justificaram."

No se pode negar, a esta altura, que a unio homossexual uma realidade que merece reconhecimento jurdico, pois gera direitos e obrigaes que no podem ficar margem da proteo estatal. O Direito precisa valorizar tais relaes sociais e no pode ficar esttico espera da lei. digna de registro, por isso, a posio adotada, recentemente, pela Procuradoria Geral da Fazenda Nacional, no Parecer PGFN/CAT/N 1503/2010, dando "pela juridicidade da incluso cadastral de companheira homoafetiva como dependente de servidora pblica federal para efeito de deduo de Imposto de Renda, desde que preenchidos os demais requisitos

exigveis comprovao da unio estvel disciplinada nos arts. 4, III e 8, II, 'b' e 'c' da Lei n 9.250/95, e no art. 77 do Decreto n 3.000/99 (RIR/99)". No obstante sua bvia limitao esfera tributria, impossvel deixar de ver na manifestao da PGFN, como rgo estatal que , a ocorrncia de importantssimo passo para o reconhecimento da legitimidade da unio entre pessoas do mesmo sexo. Merece transcrio o seguinte trecho daquele parecer, o qual, mutatis mutandi, aplica-se ao presente caso:
" luz do novel constitucionalismo, autoriza-se o reconhecimento da orientao sexual como direito oponvel ao Estado. A afirmao da homossexualidade da unio, preferncia individual constitucionalmente garantida, no pode servir de empecilho fruio de direitos assegurados unio heterossexual. A lei tributria, vinculada isonomia de tratamento, no colhe razes que tm por fundamento o preconceito e a discriminao, sendo vedado ao intrprete limitar o que a lei expressamente no limita."

Nesse contexto, at que o legislador regulamente as unies homoafetivas, o que fatalmente ocorrer, a exemplo do que tem acontecido em diversos pases do mundo, incumbe ao Poder Judicirio abrir os olhos para a nova realidade social. No podemos nos escudar na ausncia de lei especfica para continuar negando direitos. Vivemos a poca da incluso e nada nos impede - uma vez que no h lei que o proba, repita-se - de alargar as fronteiras de uma norma legal, fazendo-a incidir sobre situao para a qual no tenha sido criada, mediante a utilizao de tcnicas de integrao ou interpretao legitimamente reconhecidas. preciso retirar a mscara da hipocrisia e respeitar a orientao sexual como condio inerente ao ser humano e como direito fundamental de cada um. As relaes homossexuais precisam ser retiradas da marginalidade jurdica e do olhar preconceituoso da sociedade. Voltando doutrina preconizada pela professora Suzana Borges Viegas de Lima (ob. cit.), encontramos consistente supedneo a embasar a assertiva acima expendida, verbis:

"O regime jurdico aplicvel s unies homoafetivas ainda incerto, havendo opinies das mais diversas quanto sua existncia. Certo que, formalmente, o Brasil ainda no possui qualquer lei destinada a regulamentar de maneira expressa e especfica os direitos que decorrem das unies de pessoas do mesmo sexo. Porm, no se pode dizer que no dispomos de instrumentos em nosso prprio ordenamento jurdico capazes de tutelar tais direitos, uma vez que o sistema no se esgota nem se restringe norma positivada. Por isso, aplicam-se, para o reconhecimento e proteo de direitos emanados de relaes homoafetivas, dentre outros recursos, os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, o da pluralidade das entidades familiares, a analogia e os princpios gerais do direito, alm das regras de incluso presentes no ordenamento jurdico. A interpretao civil-constitucional, associada aos mecanismos de integrao da ordem jurdica, constituem a base para aplicao do conjunto de regras que vem a compor o estatuto das relaes homoafetivas. As situaes fticas que delas decorrem

merecem tutela adequada do Estado, sob a natureza que lhe peculiar, ou seja, dentro do mbito do Direito de Famlia. O reconhecimento constitucional representa o marco inicial para a plena proteo das famlias homoafetivas, que assim como as famlias convencionais, tm direito proteo dos interesses que decorrem das relaes marcadas pelo afeto, e no menos prestigiadas, por unirem pessoas do mesmo sexo."

Diversas decises judiciais j vm sinalizando o reconhecimento dessas relaes ao orientar e definir as questes patrimoniais decorrentes da dissoluo de relacionamento homoafetivo nos casos de falecimento de um dos parceiros ou de separao dos conviventes. Limita-se, contudo, a jurisprudncia dos tribunais superiores, com raras excees, a reconhecer tal vnculo como sociedade de fato, e no como unio estvel, levando sua insero no mbito do direito obrigacional. de se reconhecer que esse posicionamento, em vez de crticas, merece elogios, por se tratar de louvvel evoluo ocorrida no seio do Judicirio, em relao a assunto que, at recentemente, representava verdadeiro tabu. No entanto, preciso avanar. preciso colocar em prtica "os valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos", tal como estatudo no prembulo de nossa Carta Magna. preciso dar forma aos sempre etreos princpios da igualdade, da liberdade, da dignidade da pessoa humana e da segurana jurdica, tambm previstos na Constituio Federal. No pode o julgador ficar preso literalidade da norma legal, ou mesmo inerte ante a sua ausncia, e deixar passar ao largo, de olhos fechados, a realidade dinmica e fugaz, como se imaginando que, ao abri-los, tudo se resolver por si s. No! O homossexualismo, tenha ele sua origem em fatores biolgicos, psquicos ou sociais, no importa, fato real, assim como real o fato de pessoas de idntico sexo viverem sob o mesmo teto, por desejarem estabelecer relao de afeto duradoura, por pretenderem constituir juntas um patrimnio comum, por quererem cuidar, efetivamente, uma da outra. Elas no querem ser scias; querem formar uma famlia. Mais do que simplesmente permitir, cabe ao Estado garantir que as relaes de afeto estejam salvaguardadas do preconceito e da intolerncia. As relaes homoafetivas, por no serem proibidas, so lcitas perante o sistema jurdico brasileiro, merecendo, pois, toda a proteo da lei. Diante de tal realidade e reafirmando-se a premissa segundo a qual as relaes de afeto entre pessoas do mesmo sexo so absolutamente lcitas, a merecer integral tutela do Estado, aliada ao fato de inexistir, at a presente data, lei especfica que regule essa unio, de se indagar qual o instituto jurdico melhor se amolda espcie ora em julgamento com vistas garantia dos direitos dos conviventes.

No tenho dvidas em afirmar que o regime da unio estvel entre homem e mulher o que mais se aproxima da hiptese tratada nos autos, no havendo nenhuma razo por que no deva ser adotado na oportunidade. De fato, como reconhecido nos autos, exceo da identidade de sexos, todos os demais requisitos necessrios ao reconhecimento de uma unio estvel esto presentes na hiptese. Confira-se trecho do acrdo recorrido, que procedeu a detalhada anlise da prova dos autos:
"No caso concreto, os pressupostos da unio estvel se acham desenhados e preenchidos seus requisitos. Habitam imvel adquirido por TLC Mattana, financiado pela Caixa Econmica Federal em 1991, e devidamente registrado em nome do adquirente no lbum registral (fls. 37-39). Numerosos documentos, como contas telefnicas, comunicao, comunicao de clube social, cdula de identidade, pagamento de IPVA, atestam que ali vive CW (fls. 41-45), como ainda comprovam o domiclio de TLCM (contas de energia eltrica, bloquetos bancrios, fls. 47-49). Possuem conta bancria conjunta (fls. 50-51). Tais peas tm datas pretritas, algumas de 1991, outras de 1998, tambm 2001 e 2003, o que demonstra a linearidade da relao. Alm de que declaram viver como verdadeira entidade familiar" (fl. 297).

Dessa forma, se duas pessoas do mesmo sexo decidem se unir, compartilhando conquistas e dificuldades, e mantm uma convivncia pblica, contnua, duradoura, bem como o propsito de constituio de famlia, baseada nos valores do afeto, respeito, companheirismo e assistncia mtua, no vejo razo para deixar de estender a elas a mesma proteo trazida pelo instituto da unio estvel aos casais heterossexuais. Sobre o tema, encontra-se o seguinte comentrio de Maria Berenice Dias em sua obra "Unio Homossexual - O Preconceito & a Justia", 3 ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2006, p. 93: "O silncio constitucional e a omisso legiferante no podem levar negativa de se extrarem efeitos jurdicos de tais vnculos, devendo o juiz atender determinao do art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, e fazer uso da analogia, dos costumes e princpios gerais de direito. No h como fugir da analogia com as demais relaes que tm o afeto por causa e, assim, reconhecer a existncia de uma entidade familiar semelhana do casamento e da unio estvel. O bice constitucional, estabelecendo a distino de sexos ao definir a unio estvel, no impede o uso dessa forma integrativa de um fato existente e no regulamentado no sistema jurdico. A identidade sexual no serve de justificativa para se buscar qualquer outro ramo do Direito que no o Direito das Famlias. No h dvida de que a analogia tem o mrito de reconhecer o carter familiar das unies homossexuais que satisfazem os pressupostos hoje valorizados pelo direito de famlia e consagrados na Constituio."

Tambm Fbio Ulhoa Coelho ( in "Curso de Direito Civil", 3 ed., So Paulo: Editora Saraiva, 2010, p. 157), aps afirmar que "No direito brasileiro da atualidade, no h nada mais desrespeitoso ao princpio constitucional da dignidade humana que a ausncia de disciplina legal da famlia constituda pela unio de pessoas do mesmo sexo" (p. 155), conclui:
"Enquanto o direito positivo brasileiro continuar ignorando as famlias fundadas por casais do mesmo sexo, cabe jurisprudncia a tarefa de no as deixar ao desamparo. No passado, quando a ordem positiva nacional proclamava indissolvel o casamento, os Tribunais, atentos aos clamores da realidade social, construram os instrumentos de proteo da unio estvel. No foi um processo clere, nem indolor, mas os membros do Poder Judicirio que se sensibilizaram com a situao das inmeras famlias fundadas pelos desquitados, ento marginalizadas pela lei, estiveram altura dos desafios daquele tempo. Deitando ao largo preconceitos, foram gradativamente amparando os direitos da concubina e de seus filhos. Os desafios do tempo atual so semelhantes. Em termos gerais, deve-se aplicar o regime jurdico da unio estvel s unies nascidas de relacionamento entre pessoas do mesmo sexo. J existem alguns precedentes nesse sentido (Cahali, 2004:294/320; Pereira, 2004:69/71; RT, 849/165)".

Lus Roberto Barroso, por seu turno, no mesmo artigo j referido, ensina (p. 214215):
"A regra do art. 226, 3 da Constituio, que se refere ao reconhecimento da unio estvel entre homem e mulher, representou a superao da distino que se fazia anteriormente entre o casamento e as relaes de companheirismo. Trata-se de norma inclusiva, de inspirao anti-discriminatria, que no deve ser interpretada como norma excludente e discrimatria, voltada a impedir a aplicao do regime da unio estvel s relaes homoafetivas. Justamente ao contrrio, os princpios constitucionais da igualdade, da dignidade da pessoa humana e da liberdade impem a extenso do regime jurdico da unio estvel s unies homoafetivas. Igualdade importa em poltica de reconhecimento; dignidade em respeito ao desenvolvimento da personalidade de cada um; e liberdade no oferecimento de condies subjetivas que permitam as escolhas legtimas. Ademais, o princpio da segurana jurdica, como vetor interpretativo, indica como compreenso mais adequada do Direito aquela capaz de propiciar previsibilidade nas condutas e estabilidade das relaes. Admitindo-se para argumentar, sem conceder, que a concluso anterior no devesse prevalecer - isto , que os princpios enunciados no incidissem diretamente, produzindo a soluo indicada - ter-se-ia como consequncia a existncia de lacuna normativa, vista do fato de que tampouco existe regra expressa sobre o ponto. Nesse caso, a forma adequada da integrao da lacuna normativa seria a analogia. A situao mais prxima da unio estvel entre pessoas do mesmo sexo a da unio estvel entre homem e mulher, por terem ambas como caractersticas essenciais a afetividade e o projeto de vida comum. A figura da sociedade de fato no contm esses elementos e a opo por uma analogia mais remota seria contrria ao Direito."

Vale destacar que esta Corte, em deciso proferida no REsp n. 820.475/RJ, da relatoria do Ministro Luis Felipe Salomo, reconheceu a possibilidade jurdica do pedido, determinando o retorno dos autos instncia ordinria para que prosseguisse no regular

processamento de feito relativo declarao de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. Confira-se, a propsito, a ementa do aludido decisrio:
"PROCESSO CIVIL. AO DECLARATRIA DE UNIO HOMOAFETIVA. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. OFENSA NO CARACTERIZADA AO ARTIGO 132, DO CPC. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. ARTIGOS 1 DA LEI 9.278/96 E 1.723 E 1.724 DO CDIGO CIVIL. ALEGAO DE LACUNA LEGISLATIVA. POSSIBILIDADE DE EMPREGO DA ANALOGIA COMO MTODO INTEGRATIVO. 1. No h ofensa ao princpio da identidade fsica do juiz, se a magistrada que presidiu a colheita antecipada das provas estava em gozo de frias, quando da prolao da sentena, mxime porque diferentes os pedidos contidos nas aes principal e cautelar. 2. O entendimento assente nesta Corte, quanto a possibilidade jurdica do pedido, corresponde a inexistncia de vedao explcita no ordenamento jurdico para o ajuizamento da demanda proposta. 3. A despeito da controvrsia em relao matria de fundo, o fato que, para a hiptese em apreo, onde se pretende a declarao de unio homoafetiva, no existe vedao legal para o prosseguimento do feito. 4. Os dispositivos legais limitam-se a estabelecer a possibilidade de unio estvel entre homem e mulher, ds que preencham as condies impostas pela lei, quais sejam, convivncia pblica, duradoura e contnua, sem, contudo, proibir a unio entre dois homens ou duas mulheres. Poderia o legislador, caso desejasse, utilizar expresso restritiva, de modo a impedir que a unio entre pessoas de idntico sexo ficasse definitivamente excluda da abrangncia legal. Contudo, assim no procedeu. 5. possvel, portanto, que o magistrado de primeiro grau entenda existir lacuna legislativa, uma vez que a matria, conquanto derive de situao ftica conhecida de todos, ainda no foi expressamente regulada. 6. Ao julgador vedado eximir-se de prestar jurisdio sob o argumento de ausncia de previso legal. Admite-se, se for o caso, a integrao mediante o uso da analogia, a fim de alcanar casos no expressamente contemplados, mas cuja essncia coincida com outros tratados pelo legislador. 5. Recurso especial conhecido e provido." (Quarta Turma, REsp n. 820.475/RJ, relator p/ acrdo Ministro Luis Felipe Salomo, DJ de 6.10.2008.)

A propsito, consta do voto do eminente Ministro Luis Felipe Salomo excerto de deciso proferida pelo Ministro Celso Mello, do Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento da ADIN 3.300/MC/DF (DJ 09.02.2006, p. 06), a reforar ainda mais os argumentos j declinados, valendo transcrever:
"(...)No obstante as razes de ordem estritamente formal, que tornam insuscetvel de conhecimento a presente ao direta, mas considerando a extrema importncia jurdico-social da matria - cuja apreciao talvez pudesse viabilizar-se em sede de arguio de descumprimento de preceito fundamental -, cumpre registrar, quanto tese sustentada pelas entidades autoras, que o magistrio da doutrina, apoiando-se em valiosa hermenutica construtiva, utilizando-se da analogia e invocando princpios fundamentais (como os da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da autodeterminao, da igualdade, do pluralismo, da intimidade, da nodiscriminao e da busca da felicidade), tem revelado admirvel percepo do alto significado de que se revestem tanto o reconhecimento do direito personalssimo orientao sexual, de um lado, quanto a proclamao da legitimidade tico-jurdica da unio homoafetiva como entidade familiar, de outro, em ordem a permitir que se extraiam, em favor de parceiros homossexuais, relevantes consequncias no plano do

Direito e na esfera das relaes sociais. Essa viso do tema, que tem a virtude de superar, neste incio de terceiro milnio, incompreensveis resistncias sociais e institucionais, fundadas em frmulas preconceituosas inadmissveis, vem sendo externada, como anteriormente enfatizado, por eminentes autores, cuja anlise de to significativas questes tem colocado em evidncia, com absoluta correo, a necessidade de se atribuir verdadeiro estatuto de cidadania s unies estveis homoafetivas."

Anote-se, por fim, que a Lei n. 11.340/2.006, popularmente conhecida como Lei Maria da Penha, inseriu no sistema jurdico as unies homoafetivas como entidade familiar. Observe-se o art. 5 do aludido diploma legal, in verbis:
"Art. 5 - Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual."

Valho-me novamente da doutrina de Maria Berenice Dias (ob. cit. p. 195). Diz a consagrada civilista, desta vez mencionando Leonardo Barreto Moreira Alves, que " o pargrafo nico do art. 5 reitera que independem de orientao sexual todas as situaes que configuram violncia domstica e familiar. O preceito tem enorme repercusso. Como assegurada proteo legal a fatos que ocorrem no ambiente domstico, isso quer dizer que as unies de pessoas do mesmo sexo so entidades familiares. Violncia domstica, como diz o prprio nome, violncia que acontece no seio de uma famlia. Assim, a Lei Maria da Penha ampliou o conceito de famlia, alcanando as unies homoafetivas. Pela primeira vez foi consagrada, no mbito infraconstitucional, a idia de que a famlia no constituda por imposio da lei, mas sim por vontade dos seus prprios membros. Assim, se famlia a unio entre duas mulheres, igualmente famlia a unio entre dois homens. Ainda que eles no se encontrem ao abrigo da Lei Maria da Penha, para todos os outros fins impe-se este reconhecimento. Basta invocar o princpio da igualdade. A entidade familiar ultrapassa os limites da previso jurdica para abarcar todo e qualquer agrupamento de pessoas onde permeie o elemento afeto". Adriana Ramos de Mello (in "Comentrios Lei de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher", Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 43) no destoa ao discorrer a respeito do dispositivo em questo: "Na verdade, a lei em estudo, de forma indita em nosso direito, reconheceu a unio homoafetiva como verdadeira 'entidade familiar' e no como mera

'sociedade de fato', e prev medidas de proteo de carter civil e penal, permitindo, inclusive, o afastamento do lar da agressora (art. 22, II), a restrio de visitas ao filho eventualmente adotado (por analogia ao art. 22, IV), a fixao de alimentos (art. 22, V) etc.", Ante tal quadro, entendo escorreito o acrdo impugnado que, levando em considerao o disposto nos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, declarou a existncia de unio estvel entre os autores recorridos, fazendo incidir, ao caso, por analogia, as normas legais que regem o relacionamento entre um homem e uma mulher que vivem em idntica situao. Em decorrncia, reputo no violados os dispositivos legais apontados como tal pela parte recorrente. Por conseguinte, reconhecida a unio homoafetiva como entidade familiar, entendo que o pedido de declarao da unio estvel est afeto vara de famlia (artigo 9 da Lei 9.278/96), e no vara cvel, da por que inexiste nulidade no presente feito. Ante o exposto, conheo do recurso especial por ambas as alneas (a e c) do artigo 105, inciso III, da Constituio Federal, mas para lhe negar provimento. como voto.