5.

Das perguntas ao ofendido

Inicialmente se faz necessrio explicitar quem seja o ofendido. O ofendido o sujeito passivo da conduta criminosa. Como vimos o ofendido pode ser parte no processo; querelante (na ao penal privada); e assistente (na ao penal pblica). o ofendido ou a vtima o titular do direito lesado. O ofendido a vtima da conduta delituosa, no entanto, o processo penal sempre se descuidou dessa figura fundamental. No entanto, notamos, ainda que de maneira esparsa, o legislador despertar maior preocupao com a vtima. Notadamente na Lei dos Juizados Especiais Criminais, em que o ressarcimento condio para a concesso da suspenso do processo. Notamos tambm a preocupao com a vtima na Lei 11.690/2008 que altera diversos dispositivos do Cdigo de Processo Penal. Ressalte-se o 2 do art. 201 que prev a comunicao, ao ofendido, de todos os atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem. Essa comunicao dever ser feita no endereo por ele indicado, admitindo-se, por opo do ofendido, o uso de meio eletrnico. ( 3 do art. 201) O ofendido tambm sujeito de prova, quando presta declaraes, j que fornece elementos para a formao da convico do julgador. importante ressaltar que o ofendido jamais ser a testemunha. O artigo 201 assim determina:

Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias da infrao, quem seja ou presume ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo a suas declaraes. A no oitiva da vtima no causa de nulidade, mas o ser se arrolado por qualquer das partes no for tomado o seu depoimento. Pode ainda, por fora do art. 201, pargrafo nico, se regularmente intimada e no comparecer ser conduzida a juzo. Inicialmente, o ofendido ser qualificado, a ele ser perguntado sobre todas as circunstncias da infrao, quem presume ser o autor, provas que possa indicar para esclarecimento dos fatos. O ofendido no ter o comprometimento de dizer a verdade, no podendo, se mentir, ser processado por falso testemunho. Embora, de acordo com o art. 339 do CP, se der causa a investigao policial ou processo judicial contra quem sabe inocente, responder por denunciao caluniosa. O ofendido ou a vtima, conforme j falado, jamais deve ser chamado de testemunha, at porque no tem o mesmo dever legal de comprometimento com a verdade que tem a testemunha. Quando o ofendido d o seu testemunho est na condio de declarante. Muitas vezes, as suas declaraes devem ser vistas com reservas j que, em alguns casos, o ofendido est imbudo de dio, vingana etc. Todavia isso no ocorre em alguns crimes cometidos s ocultas, como nos crimes contra o costumes (estupro, atentado violento ao pudor etc) em que o depoimento

dado pelo ofendido pode ser decisivo para condenao, obviamente, sempre que corroborado por outras provas, neste caso at pericial. Outra hiptese em que as declaraes do ofendido so de grande importncia nos delitos em que o nico interesse apontar o verdadeiro autor, como nos delitos de extorso mediante seqestro, roubo etc. Outra inovao trazida pela Lei 11.690/2008, de maior importncia para o processo penal constitucional, e para ns a essencial e mais relevante, est no 6 do art. 201 que diz: o juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao. Apontamos esse dispositivo como mais relevante, no tocante mudana de mentalidade do julgador. A Constituio Federal j prev as inviolabilidades e evidente que o juiz o guardio delas. No entanto, o Cdigo de Processo Penal refora essa premissa bsica do Estado Democrtico, e do processo democrtico, tendo como guardio e realizador das garantias constitucionais, o juiz.

6. Das testemunhas
No processo penal a busca de verdade real (processual) de fundamental importncia. atravs das provas que se busca demonstrar a verdade, reconstruindo o fato pretrito e construindo o convencimento do julgador. Muitas vezes o fato criminoso presenciado no todo ou em parte, por pessoa ou diversas pessoas. Essas pessoas passam a ser testemunhas do fato. Testemunha a pessoa, que diante do juiz, declara o que sabe, o que presenciou, suas percepes acerca dos fatos. No nosso Cdigo de Processo Penal est nos artigos 202 e seguintes. De acordo com o artigo 41 do Cdigo de Processo Penal o momento para se oferecer o rol de testemunhas quando do oferecimento da denncia ou da queixa: a denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. O depoimento da testemunha tem como caractersticas: a judicialidade (somente considerada prova se realizada perante o juiz); oralidade embora seja reduzido a termo, deve ser sempre de forma oral, de viva voz (inclusive o artigo 204 do CPP veda expressamente o depoimento trazido por escrito); objetividade a testemunha deve restringir-se apenas a relatar o que sabe sem emitir juzo de valor ou opinio pessoal;

retrospectividade, ou seja, a testemunha depe acerca de fatos pretritos, acontecidos no passado, sem emitir diagnsticos. As testemunhas sero inquiridas cada uma per si, de modo que umas no saibam nem ouam o depoimento das outras, devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho (art. 210). Profundas modificaes foram trazidas pela Lei 11.690/2008 no tocante as provas. Merece destaque o disposto no artigo 212 do Cdigo de Processo Penal:

As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida.(grifo nosso) Esse dispositivo acaba com o sistema presidencial, antes adotado, no qual as perguntas eram feitas ao juiz que as fazia s testemunhas. Essa medida s atendeu ao carter dialtico do processo penal. Isso no retira a atuao do julgador que poder formular suas perguntas, ou ainda, complementar aquelas formuladas pelas partes. De acordo com o artigo 217:

se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade

dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do defensor.(grifo nosso) Em regra, qualquer pessoa pode ser testemunha, conforme artigo 202. No entanto, os dispositivos seguintes excepcionam essa regra, como veremos: - Art. 206: A testemunha no poder eximir-se da obrigao de depor. Podero, entretanto, recusar-se a faz-lo o ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o cnjuge, ainda que desquitado, o irmo e o pai, a me, ou o filho adotivo do acusado, salvo quando no for possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias.(grifo nosso). Esse dispositivo refere-se aquelas pessoas relacionadas ao convvio familiar do imputado. Essas pessoas podero se recusar a prestar depoimento, mas nada impede que o faa, no entanto, no prestaro compromisso de dizer a verdade (aquele previsto no artigo 203, sob pena de incorrer no crime de falso). Ademais, h que se aventar a ausncia de credibilidade desses depoimentos e ainda, a inteno do legislador em proteger a pacfica convivncia familiar. Essas sero consideradas declarantes, informantes e no testemunha. - Art. 207: So proibidas de depor as pessoas que, em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho.(grifo nosso) Mas para sabermos quem sejam essas pessoas preciso o correto significado do que seja funo, ministrio, ofcio ou profisso.

Funo entende-se pelo cargo que algum recebe em razo de contrato, deciso judicial, em virtude de lei, como o tutor, o inventariante, o diretor de uma empresa etc. Ministrio diz respeito a encargos em atividade religiosa, social, como os padres, assistentes sociais, freiras etc. E finalmente, o ofcio a atividade mecnica, manual, como a do serralheiro, costureira etc.; e profissional aquela de natureza intelectual, como mdico, psiquiatra, psiclogo etc. A norma expressamente veda a possibilidade das pessoas elencadas serem testemunhas, mas, em contrapartida, abre a possibilidade de se quiserem, e desobrigadas pela parte interessada, deporem acerca dos fatos conhecidos. Mas cumpre lembrar que muitos profissionais devem observar o sigilo de suas profisses, sob pena de violao da tica profissional, passvel inclusive de responsabilidade administrativa. -Art. 208: No se deferir o compromisso a que alude o art. 203 aos doentes e deficientes mentais e aos menores de 14 (quatorze) anos, nem s pessoas a que se refere o art.206. O Art. 208 do Cdigo de Processo Penal tambm dispensa do compromisso de dizer a verdade os deficientes mentais e menores de 14 anos. So essas pessoas consideradas informantes.

Os deputados e senadores, bem como as pessoas elencadas no art. 221, no so obrigadas a testemunhar ou responder perguntas sobre fatos ou pessoas que no guardem relao com seus mandatos. Pode o parlamentar se recusar a responder questes que estejam protegidas pela imunidade parlamentar. Quanto ao local, dia e hora, sero ajustados entre eles e o juiz do processo. No podem servir de testemunhas o membro do Ministrio Pblico e o juiz que funcionaram no inqurito policial ou na ao penal, dada a incompatibilidade.

6.1. Dos deveres da testemunhas

O artigo 206 expresso: A testemunha no poder eximir-se da obrigao de depor. Logo, um dever legal o depoimento da testemunha. A testemunha tem tambm o dever de dizer a verdade do que souber ou lhe for perguntado. Comete o falso testemunho o depoente que: disser algo que no corresponde a verdade, mentir; negar ter conhecimento daquilo que sabe; ou ocultar a verdade. A testemunha est obrigada a comparecer em juzo no dia e hora marcados, salvo se por motivo justificado, sob pena de ser determinada a sua conduo pelo oficial de justia ou, poder o juiz requisitar autoridade policial a sua apresentao. Poder ainda, por fora do artigo 219, ser aplicada testemunha faltosa a multa prevista no art. 453, sem prejuzo do processo penal por desobedincia, e conden-la ao pagamento das custas da diligncia.

 dever da testemunha, ainda, comunicar eventual mudana de endereo, dentro de um ano, sujeitando-se s penas do no comparecimento se no o fizer.

6.2. Quanto classificao e nmero

Quanto classificao das testemunhas elas podem ser: a) presencial aquela que presenciou o fato; b) Indireta aquela que soube do fato por ouvir dizer; c) Abonatria aquela que pode dar detalhes acerca das qualidades, modo de vida do imputado, coisas que o abonem que demonstrem as suas qualidades; d) informante ou declarante aquela que no presta compromisso de dizer a verdade; e) referida de acordo com o artigo 209 do Cdigo de Processo Penal, aquela que, durante o inquirio de alguma testemunha, foi referida pelo depoente, referiu aquela pessoa. A lei limita o nmero de testemunhas. Isso com o objetivo de evitar o prolongamento demasiado do processo. A limitao realizada de acordo com o rito processual. Os ritos procedimentais foram modificados pela Lei 11.719/2008, ficando da seguinte forma: Procedimento Ordinrio crimes apenados com pena privativa de liberdade igual ou superior a 4 anos 08 testemunhas; Procedimento Sumrio crimes apenados com pena privativa de liberdade ou inferior a 4 anos - 05 testemunhas; 08 testemunhas na fase do judicium acusationes (recebimento da denncia at a pronncia), passando a ser 05 testemunhas em Plenrio do Jri (modificao trazida pela Lei 11.690/2008); no procedimento sumarssimo, contravenes penais e infraes penais de menor potencial

ofensivo (Juizados Especiais Criminais) o nmero de 05 testemunhas, pois aplica-se o mesmo do procedimento sumrio. As testemunhas de defesa sero arroladas quando do oferecimento da defesa preliminar para todos os procedimentos. No Plenrio do Jri, sero arroladas quando da deciso de pronncia. Conforme j dito, no se computam nesse nmero os declarantes e os informantes. Tambm no sero computadas aquelas que nada souberem que interesse deciso da causa (art. 209, 2) O assistente de acusao tambm pode arrolar testemunhas, desde que obedea ao nmero mximo previsto na lei face as j arroladas pelo Ministrio Pblico.1 O Juiz poder indeferir as testemunhas que excedam o nmero previsto na lei. No entanto, nada impede que o Juiz faa a inquirio de testemunha no arrolada, que entende necessria formao da sua convico ou a busca da verdade real (processual). O artigo 397 do Cdigo de Processo Penal prev ainda a possibilidade de substituio de testemunha: Se no for encontrada qualquer das testemunhas, o juiz poder deferir o pedido de substituio, se esse pedido no tiver por fim frustrar o disposto nos arts. 41, in fine, e 395.

Essa afirmao de que o assistente de acusao pode arrolar testemunha no conflita com a impossibilidade de arrolar testemunha, na fase de recebimento da denncia (em que est precluso o prazo para faz-lo), j que a hiptese refere-se ao art. 384 do CPP Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de circunstncia elementar, no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou na queixa, baixar o processo, a fim de que a defesa, no prazo de 8 (oito) dias, fale e, se quiser, produza prova, podendo ser ouvidas at trs testemunhas.

Vige no nosso sistema processual o livre convencimento do juiz, a busca da verdade real (processual), conseqentemente pode o juiz, que o destinatrio das provas, determinar a produo delas. O Cdigo de Processo Penal prev, ainda, no art. 225, a oitiva urgente de testemunha que possa no mais existir no decorrer da instruo: Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento. Quanto espcie, a testemunha pode ser numerria, que so aquelas arroladas pelas partes obedecendo ao nmero legal e prestam compromisso; extranumerrias, que so aquelas ouvidas por iniciativa do juiz e que tambm esto compromissadas; informantes, que no prestam compromisso, portanto no podem ser extranumerrias. O depoimento da testemunha pode ser visual (relativo ao que viu) e auricular (relativa ao que ouviu).

6.3. lugar do depoimento

Quanto ao lugar, a testemunha deve ser ouvida sempre no foro da causa, com a exceo das pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhice, de comparecer para depor, que sero inquiridas onde estiverem. claro que a impossibilidade ter que ser comprovada. Tambm h previso quanto a certas pessoas, como nos casos daquelas elencadas no art. 221 do CPP, tais como Presidente da Repblica, Senador, Deputado etc, que sero inquiridas em local, dia e hora

previamente ajustados entre eles, ou ainda, nos casos dos elencados no pargrafo 1, que podero optar pelo depoimento por escrito. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes (art. 222 do CPP). A testemunha poder ser inquirida, ainda, por videoconferncia. Essa modificao foi trazida pela Lei 11.690/2008:

Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do defensor.(grifo nosso) Quanto ao depoimento do militar, em razo do regime hierrquico a que esto submetidos, a lei determina que a requisio seja feita a seu superior hierrquico. J o depoimento do funcionrio pblico segue a regra geral, inclusive com a possibilidade de conduo at o juzo para o caso de testemunha faltosa. No entanto, a Administrao deve ser comunicada da expedio do mandado de intimao para efeito de justificativa da ausncia ou substituio do funcionrio de tal forma a no prejudicar o andamento dos trabalhos da repartio a que pertence.

6.4. do procedimento e depoimento

Segundo dispe o Cdigo de Processo Penal, as testemunhas sero ouvidas uma de cada vez, evitando-se assim que uma influencie no depoimento da outra. A testemunha devidamente identificada, na forma do art. 203 do CPP, submetida ao compromisso de dizer a verdade, sob pena de falso testemunho, crime tipificado no Cdigo Penal, art. 210. Para que no ocorram dvidas quanto identidade da testemunha, ser verificada, por meio de documento de identidade, a assinatura, ser indagado aos demais quanto ao reconhecimento daquela testemunha, enfim, todas as cautelas para que pessoa diversa daquela arrolada no preste seu depoimento. As partes podero contraditar a testemunha, com base no art. 214, 1 parte do CPP. Quando da contradita, as partes podero alegar todos os impedimentos legais, como em razo do ofcio, ministrio ou qualquer circunstncia ou defeito que pesem sob o depoimento da testemunha. O juiz poder, depois de questionar a testemunha acerca das causas apontadas, excluir a testemunha, ouvir o seu depoimento, sem o compromisso de dizer a verdade, ou seja, como informante, declarante ou indeferir a contradita, ouvindo a testemunha normalmente.

Em regra, o depoimento das testemunhas ser sempre de forma oral, no se admitindo que tragam por escrito, com exceo do mudo e surdo-mudo e as pessoas elencadas no art. 221 do Cdigo de Processo Penal. A vedao legal no tocante a testemunha trazer por escrito seu depoimento tem o objetivo de garantir a espontaneidade que deve ter o depoimento, mas ela poder consultar apontamentos, resumos quanto a detalhes, nomes, que poderiam ser eventualmente esquecidos. A inquirio ser feita diretamente pelas partes, podendo o juiz complementar ou formular perguntas. (modificao trazida pela Lei 11.690/2008) O direito de iniciar as perguntas testemunha sempre de quem a arrolou. Se testemunha do juzo, quem pergunta primeiro a acusao. O juiz poder indeferir perguntas que no tiverem relao com o processo ou importarem em repetio de outras j respondidas. Nesse caso, se requerido, dever fazer constar da ata da audincia a pergunta e as razes do indeferimento. Poder ser utilizada estenotipia, e posteriormente reduzido a termo, assinado pela testemunha, pelo juiz e pelas partes, e conforme o disposto no art. 215 do CPP, na redao do depoimento, o juiz dever cingir-se, tanto quanto possvel, s expresses usadas pelas testemunhas, reproduzindo fielmente as sua frases.

7. Do reconhecimento das pessoas e coisas

Conforme ensina o Prof. Mirabete, reconhecimento o ato pelo qual algum verifica e confirma a identidade de pessoa ou coisa que lhe mostrada, com pessoa ou coisa que j viu, que conhece, em ato processual praticado diante da autoridade policial ou judiciria, de acordo com a forma especial prevista em lei. J que o reconhecimento ato processual h que se tomar as cautelas dispensadas a todo e qualquer ato processual. E o nosso legislador indica tais cautelas nos art. 226 a 228 do CPP. Quando falamos em reconhecimento de pessoa no nos referimos apenas ao acusado, suposto autor do crime; muitas vezes, necessrio o reconhecimento tambm da testemunha que presenciou o fato, o ofendido que pode ter o interesse em negar a ocorrncia da infrao. Portanto, o reconhecimento importante no s para apurar a autoria do fato criminoso, como eventuais testemunhas etc. Conforme disposto no Cdigo de Processo Penal, a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada, ou seja, espontaneamente, a descrever a pessoa que ser submetida ao reconhecimento. Se a pessoa, no momento, no estiver em condio de fazer a descrio o ato poder ser realizado da mesma forma.

Posteriormente, sero colocadas para a realizao do ato, pessoas que guardem semelhana com o descrito, ou seja, com caractersticas parecidas, tais como idade, cor, estatura. Se o reconhecimento for realizado na fase de inqurito, e se houver receio quanto intimidao ou influncia, a pessoa poder faz-lo sem que o outro (o que ser submetido ao reconhecimento) a veja. Porm, se em fase de instruo processual ou Tribunal do Jri, em razo do princpio da publicidade dos aos processuais o reconhecimento, no poder ser revestido dessa prtica. Conforme disposto no art. 228 do CPP, se vrias forem as pessoas chamadas a efetuar o reconhecimento de pessoa ou objeto, cada um far a prova em separado, evitandose qualquer comunicao entre elas. claro o objetivo do legislador, que o de evitar a influncia de um sobre o outro. O valor probatrio do reconhecimento realizado pela autoridade policial tem valor reduzido, assim como a confisso extrajudicial, testemunhas extrajudiciais etc. Quanto reconhecimento judicial, em casos de inobservncia das formalidades, no ser considerado nulo, poder ser utilizado como objeto para a formao da convico do julgador. Tanto que se a vtima, a testemunha, reconhecer o acusado como autor do fato, durante a audincia, essa prova ter o mesmo valor do reconhecimento. Questo de grande indagao no tocante ao reconhecimento fotogrfico. Ele admitido, mas no como prova, mas como meio de iniciar-se o reconhecimento.

7.1.reconhecimento das coisas

Quanto ao reconhecimento de coisas, segue-se a mesma regra do art. 226 e 227 do CPP, obviamente no que for aplicvel. A pessoa ter tambm que descrever o objeto, instrumento, armas, que depois sero colocadas com outras com caractersticas parecidas para que se proceda ao reconhecimento.

8. Da acareao
ato processual, meio de prova assim como a testemunhal, atravs do qual duas ou mais pessoas, que apresentem verses conflitantes, divergentes, acerca do fato criminoso, so confrontadas. Para tanto, indispensvel que a pessoa, ou as pessoas, que sero submetidas acareao j tenham dado seus depoimentos. A acareao consiste em colocar face a face pessoas que deram seus depoimentos acerca do mesmo fato, mas de maneira conflitante, divergentes, dificultando assim o entendimento do ocorrido. Os pressupostos para a realizao da acareao so: a) existncia de depoimentos discrepantes, divergentes, com pontos a serem melhores esclarecidos e que sejam relevantes para o processo ou procedimento; b) necessidade de que a pessoa j tenha

prestado seu depoimento; em hiptese alguma poder ser objeto de acareao a pessoa que ainda no tenha sido ouvida. A acareao como meio de prova que pode ser requerida pelas partes ou realizada de ofcio pelo juiz. O indeferimento do pedido de acareao no gera o cerceamento de defesa, j que o juiz, que o destinatrio da prova, poder entender desnecessria a produo dessa prova . admitida entre acusados, acusado e testemunha, testemunha e testemunha, ofendido e acusado, etc. Essa diligncia poder tambm ser realizada tambm na fase de inqurito policial, conforme o artigo 6, VI, do Cdigo de Processo Penal.

8.1. do procedimento
Quanto ao procedimento da acareao aplica-se o disposto no art. 229 do Cdigo de Processo Penal, que diz que os acareados sero reperguntados acerca dos pontos relevantes e conflitantes, reduzindo-se tudo a termo, assinado pelo escrivo, juiz e acareados e as partes se estiverem presentes. O juiz ou a autoridade policial ter que evitar insultos entre os acareados, de tal forma a evitar a inibio, o constrangimento, que poder viciar o ato, ou desvirtuar sua finalidade, que a busca da verso mais verdadeira possvel. Para a hiptese de acareado que esteja fora da comarca do juzo, o Cdigo de Processo Penal prev a possibilidade de a acareao ser realizada via precatria, mas h que

se observar a relevncia da produo dessa prova e que no importe em demora prejudicial ao processo (art. 230, parte final).

8.2.valor probatrio
O valor probatrio da acareao no diferente da prova testemunhal e das declaraes do ofendido e do acusado. Seu valor relativo, sendo sempre analisado num contexto amplo, juntamente com as demais provas dos autos. O procedimento de acareao pode no trazer benefcios ao processo, j que dificilmente a pessoa ir retificar ou modificar seu depoimento. Mas importante sob o aspecto do livre convencimento do juiz, j que ter contato com as pessoas que deram depoimentos divergentes, tendo a oportunidade de, talvez, surpreender o acareado divergindo, contradizendo a declarao j feita.

9. Reproduo simulada ou reconstituio do delito

Essa espcie de prova, ao contrrio das demais, est prevista no artigo 7 do Cdigo de Processo Penal, ou seja, na parte que trata do inqurito policial; Para verificar a possibilidade de haver a infrao sido praticada de determinado modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada dos fatos, desde que esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica.(grifo nosso) Portanto, diante do exposto no dispositivo, a reproduo simulada ou reconstituio do crime possui dois limites fundamentais: no contrariar a moralidade pblica e a ordem pblica.

Mas, importante analisarmos o que seja contrariar a moralidade e a ordem pblicas, pois o conceito muito aberto, dando margem para a excessiva subjetividade. Para que a reconstituio seja produzida necessrio, primeiramente, que se observem os direitos e garantias individuais, tais como as inviolabilidades, e posteriormente, a perturbao que essa reconstituio trar, dada a repercusso do caso. importante salientar que no h formas prescritas para a produo dessa prova, logo, quando no h formas, pode no haver garantias, portanto, atente-se para quando da reproduo. Notadamente o direito constitucional de no produzir prova contra si mesmo. Ademais, h que ter a concordncia dos envolvidos na sua produo. A reproduo simulada ou reconstituio do crime poder ser realizada tanto na fase investigatria como na fase judicial. Quando da realizao, a presena da autoridade policial (inqurito) como do Juiz (judicial) indispensvel, bem como do membro do Ministrio Pblico.

10. Documento
Para o Cdigo de Processo Penal documentos so quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares. Trazemos para melhorar elucidar o que seja documento os ensinamentos de Pedro Alonso Aragoneses:

Prova documental acaba por ser toda a classe de objetos que tenham uma funo probatria, contanto que esses, por sua ndole, sejam suscetveis de serem levados ante a presena judicial; isto , que documento qualquer objeto mvel que dentro do processo possa ser utilizado como prova, contrapondo-se neste sentido, a prova de inspeo ocular que se pratica naqueles objetos que no possam ser incorporados ao processo.2 Logo, tudo que possa ser trazido, fisicamente, para os autos do processo considerado prova documental. Ex. pedao de tecido, tela protetora etc. Documentos pblicos so aqueles expedidos por funcionrio pblico, na forma da lei, de acordo com sua competncia em razo da matria e territrio; documentos particulares, por seu turno, so todos os outros que no necessitem de interferncia de funcionrios pblicos, redigidos pelo prprio particular. Os documentos pblicos que estejam viciados, ou seja, no preencham as formalidades legais, podero ser aceitos pelo juzo como documento particular. Podem ser, ainda, originais ou cpias, de acordo com o art. 232, pargrafo nico do CPP; se fotografia do original e devidamente autenticado, ter o mesmo valor do original.

Aragoneses Alonso, Pedro.Instituciones de Derecho Procesal Penal, p. 278

Porm, indispensvel que o documento seja verdadeiro e autntico verdadeiro no tocante a existncia real do que est expresso no documento autntico a certeza legal de ser o escrito emanado de pessoa a quem o documento atribudo3 Sabemos que o documento pblico goza de presuno de autenticidade, muito embora seja ela relativa, j que poder ser objeto de incidente de falsidade. De acordo com o art. 235, quanto aos documentos particulares, a letra e a firma dos documentos particulares sero submetidos a exame pericial, quando contestada a sua autenticidade. O Cdigo prev, diante de uma postura inegavelmente inquisitiva, a

possibilidade do juiz, se tiver notcia da existncia de documento relativo a ponto relevante da acusao ou da defesa, providenciar, independentemente do requerimento das partes, a juntada aos autos. Quanto aos documentos em lngua estrangeira sero traduzidos por tradutor pblico ou, na falta deste, pessoa idnea nomeada pela autoridade, sem prejuzo da juntada imediata aos autos.

Ibid, p. 340

10.1. Da produo da prova documental

A questo de maior indagao no tocante ao momento da produo da prova documental. Em regra a prova documental poder ser produzida a qualquer tempo. Essa a regra: De acordo com o art. 231 do Cdigo de Processo Penal: Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar documentos em qualquer fase do processo. A produo da prova documental pode ser provocada, quando resultante da determinao do juiz; ou espontnea quando a parte que traz para os autos (art. 234 do Cdigo de Processo Penal). Isso numa demonstrao clara da inquisitoriedade que ainda permeia a nossa legislao processual. O momento da produo da prova documental sofreu profunda alterao com o advento da Lei 11.719/2008, que altera os procedimentos ordinrio e sumrio, e da Lei 11.689/2008 que alterou o procedimento do Jri. A regra para a juntada da prova documental a qualquer tempo, j que o processo penal tem como um de seus fundamentos a busca da verdade processual, e se existe uma prova documental que elucide o fato criminoso, em tese, essa prova poder ser apresentada a qualquer tempo, por isso o disposto no artigo 231 do Cdigo de Processo Penal, clara a inteno do legislador.

No entanto, o legislador assevera que a qualquer tempo, salvo os casos expressos em lei. Com a Lei 11.719/2008 o momento para a juntada de documentos passou a ser o da defesa preliminar. De acordo com o artigo 396, A, do Cdigo de Processo Penal: Na resposta (defesa preliminar escrita), o acusado poder argir preliminarmente e alegar tudo o que interesse sua defesa , oferecer documentos e justificaes, especificar provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo a sua intimao, quando necessrio. Outro momento processual que tambm permite a produo da prova documental, e agora s possvel no procedimento ordinrio (crimes cuja pena privativa de liberdade seja igual ou superior a quatro anos), quando do final da audincia de instruo e julgamento. Diz o art. 402 do Cdigo de Processo Penal Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. importante salientar que o legislador impe limites prova documental. Ele o faz quando veda expressamente a juntada de cartas particulares interceptadas ou obtidas por meios criminosos, e quando veda, e a vedao nesta hiptese constitucional, o uso da prova de qualquer natureza obtida por meios ilcitos; Tambm veda a juntada de documento que importe em revelao de segredo profissional.

Evidentemente, num Estado Democrtico de Direito, como o nosso, com base no princpio do contraditrio, a parte contrria deve ser intimada para se manifestar acerca de qualquer documento juntado aos autos. De acordo com o art. 238 do CPP, os documentos originais juntos a processo findo, quando no exista motivo relevante que justifique a sua conservao nos autos, podero, mediante requerimento, e ouvido o Ministrio Pblico, ser entregues parte que os produziu, ficando traslado nos autos. Outro dispositivo do Cdigo de Processo Penal que vale ressaltar, no em relao sua relevncia, mas dada a sua carga histrica, ou seja, resguardando e nos lembrando que o nosso Cdigo de Processo Penal de 1941, o disposto no art. 237: As pblicas-formas s tero valor quando conferidas com o original, em presena da autoridade. Explica Espnola filho: eram cpias literais avulsas de qualquer documento feito por oficial pblico4 Essa prtica no existe mais, sendo substituda pela fotocpia autenticada.

10.1.1.Prova documental no procedimento do Tribunal do Jri

O procedimento para os crimes dolosos contra a vida, em suas modalidades consumada ou tentada, de competncia do Tribunal do Jri, tambm foram objetos de profundas alteraes. A lei 11.689/2008 modificou profundamente o procedimento do Jri, trazendo maior celeridade ao procedimento. Os atos ficaro mais concentrados e mais cleres.
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ESPINOLA FILHO, Eduardo. Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado, v. 3.p.173

A produo de provas, notadamente, a prova documental, ser conforme o disposto no art. 406, 3, do Cdigo de Processo Penal, quando da citao do acusado para responder por escrito em dez dias, a defesa preliminar. Depois da audincia de instruo e julgamento, se necessrio, ocorrendo a mutatio libeli, tambm as partes podero produzir novas provas j que a imputao agora, depois das provas, se modificou, diversa. Aplicase o disposto no artigo 384 do Cdigo de Processo Penal. Na lei 11.689/2008, da mesma forma que anteriormente no revogado art. 475, h a vedao de prova documental durante o Plenrio do Jri. No entanto, nada impede que a prova documental seja produzida com o exerccio do contraditrio e da ampla defesa, vejamos a redao do art. 479 com a nova redao dada pela lei

Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de trs dias teis, dando-se cincia outra parte.

nico compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornal ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeo, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados. Antes da lei o primeiro ato, aps a citao do acusado, era o interrogatrio, quando da auto-defesa.

11. Da prova indiciria

Dispe o art. 239 do CPP: Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. a chamada prova indireta. Diferentemente da prova direta (testemunhal, pericial etc.) em que o fato, as circunstncias esto demonstradas de plano, pelo que est contido nelas, as provas

indiretas, baseadas nos indcios, presunes, necessitam do que o professor Mirabete chama de processo lgico construtivo. Mas importante que saibamos o que sejam o indcio e a induo a que se refere o legislador. Primeiramente importante salientar que induo significa deduo. De modo prtico isso significa dizer, por exemplo: se o fato criminoso ocorreu no dia 08 de Setembro, s 17:00 hs., na cidade de Jundia, e o indivduo demonstrou que nesta data estava em outro Estado, logo, impossvel que ele seja o autor da infrao. o chamado libi negativo. Outro exemplo a ser citado o da pessoa que encontrado ao lado do corpo, do cadver, com a arma do crime, com os objetos da vtima, logo a que se deduzir seja ele o autor do crime.

11.1. valor probatrio

O valor da prova indiciria, tambm chamada de prova circunstancial, no diferente das provas diretas. , portanto, relativo, devendo ser analisada como as demais provas do processo. Vale dizer, ento, que da mesma forma que as demais provas, j que no se h falar em hierarquia entre elas, a prova indiciria ou circunstancial no pode ensejar a condenao e pode ser refutada a qualquer tempo, por qualquer outro meio de prova.

12.

Das

interceptaes

telefnicas

princpio

da

proporcionalidade
A Constituio Federal, em seu art. 5, XII, assegura a inviolabilidade da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas. Mas, o prprio dispositivo constitucional excepciona, no caso das comunicaes telefnicas, em havendo ordem judicial, nas hipteses e na forma em que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. O dispositivo constitucional em questo no auto-aplicvel, logo, dependente de regulamentao de lei.

Sobreveio, ento, a Lei 9.296 de 24/07/96, regulamentando o inciso XII, do art. 5, da Constituio Federal. Essa lei passou a ter sua aplicao imediata, mesmo que o crime tenha sido cometido antes da sua vigncia. Porm, No convalida interceptaes autorizadas ou realizadas anteriormente. Saliente-se que a lei abrange as interceptaes feitas por terceiro, com ou sem o consentimento de um dos interlocutores, no abrangendo a gravao feita por um interlocutor com o consentimento do outro (gravaes em caso de seqestro de conversas entre seqestradores e a famlia da vtima). Nos termos da lei em questo: a) a interceptao dever ser autorizada, por escrito, em deciso fundamentada, por um juiz de direito (aquele que for competente para a apreciar a causa principal); b) a autorizao somente se dar para constituir prova em investigao policial ou em instruo processual; c) a interceptao dever ser sigilosa (com isso no viola o inciso LX, do art. 5, da Constituio Federal, pois o contraditrio ser deferido, garantindo-se, aps a gravao e transcrio, ao acusado e ao investigado, o direito de impugnar a prova e oferecer contraprova).

So requisitos para a autorizao das interceptaes: fumus boni juris e periculun in mora. Exige-se, pois, a existncia de indcios razoveis da autoria ou da participao em infrao penal, a indispensabilidade de se fazer a prova dessa forma, e que no se trate de infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno.