CURSO: DIREITO Disciplina: Histria do Direito Prof.

: Flvio Freire O DIREITO NA MODERNIDADE DO ILUMINISMO S REVOLUES FRANCESA E AMERICANA

A lei a expresso da vontade geral. Todos os cidados tm o direito de concorrer, pessoalmente ou atravs de mandatrios, para a sua formao. Ela deve ser a mesma para todos, seja para proteger, seja para punir. Todos os cidados so iguais a seus olhos e igualmente admissveis a todas as dignidades, lugares e empregos pblicos, segundo a sua capacidade e sem outra distino que no seja a das suas virtudes e dos seus talentos. (artigo 6 da Declarao de Direitos do Homem e do Cidado)

1.

A RUPTURA COM O PENSAMENTO VIGENTE NO MEDIEVO1 1.1. O Humanismo2 e o Renascimento a transio da Idade Mdia para a Moderna ( a partir do sculo XV) marcada pelo movimento humanista e pelo Renascimento. A ordem de subordinao do homem Deus invertida (Autonomia do Homem). preciso proceder a um retorno aos gregos (Scrates). Reviso do pensamento em voga. H uma gradativa substituio de um teocentrismo por um crescente antropocentrismo. (Enfraquecimento da Igreja em funo da insatisfao pblica, que gerou a Reforma Protestante. Estabelecimento de Autonomia/Soberania dos Estados, primeiro no campo das idias, depois na prtica Nicolau Maquiavel, Jean Bodin, Thomas Hobbes). Contexto geral - Enquanto na Idade Mdia o homem v-se submetido a leis extrnsecas, divinas, no Renascimento 3, ressurge a autonomia, representada pelos avanos filosficos e cientficos (descoberta copernicana, revoluo cientfica cartesiana racionalismo, atravs do penso, logo existo), tecnolgicos (inveno da imprensa), polticos (novas teorias polticas, a noo de soberania), econmicos (grandes

1.2.

Para Ronaldo Leite Pedrosa, a modernidade no surge do nada, mas marcada por alguns pontos essenciais: o surgimento da Escola de Ps-Glosadores, propondo a emancipao em relao Igreja e o Imprio Germnico; (...) o rompimento da prevalncia da Igreja Catlica, com as Reformas; (...) a quebra dos paradigmas mticos para dar lugar s afirmaes cientficas (Galileu, Descartes, etc.). Em Direito em Histria. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, pag. 239. 2 Segundo Jos Cretella Jnior, em Curso de Filosofia do Direito, 9 edio. Rio de Janeiro: Forense, 2003, pag. 124, o humanismo a preocupao do homem relativamente ao homem, o estudo universal dos valores humanos, a procura profunda e constante do que h de melhor, de mais humano, para um posterior aproveitamento e reafirmao do ser mximo da criao. 3 Expresso que designa uma revalorizao das referncias da antiguidade clssica.

navegaes), e religiosos (A Reforma). Verifica-se a transio do regime feudal para o capitalista. 1.3. Racionalismo e Direito - O Papado e o Imprio perdem o vigor. O Direito interpretado sob fundamento humano e racional e no mais teolgico. A doutrina jusfilosfica impe a separao entre Igreja e Estado, permitindo aos governantes o uso exclusivo do poder face ao uso do poder pelo papado. Destaque para as ideias, no campo da Teoria Poltica, de Nicolau Maquiavel (1469-1527), Jean Bodin (1529-1596), Hugo Grcio (1583-1645) e Thomas Hobbes (1586-1679). O Tratado de Westflia celebrado em 1648, institui na europa a liberdade de culto, garantindo a soberania dos Estados e inaugurando a ideia dos Estados-nao propriamente laicos e independentes. A presena dos Estados fortes permite a construo dos Estados centralizadores e absolutistas.

1.4.

2.

O MOVIMENTO ILUMINISTA E AS CONSEQUNCIAS JURDICAS NA FRANA 2.1. Conceito - O Iluminismo foi um movimento filosfico dos pensadores franceses do sculo XVIII que abriu caminho para a revoluo francesa. uma crtica ao Absolutismo monrquico em voga. Segundo Flvia Lages de Castro, o Iluminismo um Movimento intelectual que tinha por caracterstica uma confiana absoluta no progresso e, principalmente, na razo que desafiou em seu sculo a autoridade e incentivou o livre pensamento como meio de alcanar o objetivo principal dos iluministas, a felicidade humana4. Os principais filsofos iluministas foram Montesquieu, com seu Esprito das Leis (1748), atravs do qual pregava a independncia dos poderes; Jean-Jacques Rousseau, com seu Contrato Social (1762), por meio do qual parte da premissa de que a sociedade se constitui por um contrato, que tem origem na vontade soberana do povo; Voltaire, que publicou Cartas Inglesas, atacando o absolutismo e a intolerncia e influenciando Beccaria, autor do famoso Dos Delitos e das Penas; Diderot, DAlembert, dentre outros.

Em Histria do Direito Geral e do Brasil, 3 edio. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006, pg.

205.

2.2.

A Revoluo Francesa e sua inspirao iluminista - A revoluo francesa, conseqncia da insatisfao do povo francs com o regime absolutista reinante desde o sculo XVI, cujo personagem principal o Rei Lus XIV da Frana, o Rei-Sol, autor da clebre frase L tat cest moi (o Estado sou Eu), foi um movimento de sublevao contra a opresso sofrida pelo povo francs, e teve como clmax a queda da Bastilha em 1789. Esta era uma fortaleza que servia como priso e onde se praticavam torturas desumanas, smbolo do despotismo reinante. A revoluo francesa teve incio em Paris e alastrou-se por todo o pas, tendo havido a invaso de castelos e a queima de pergaminhos, livros de registros das obrigaes dos camponeses com os nobres. Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado - A revoluo francesa fez surgir uma nova ordem de idias no mbito do Direito, ao reconhecer novos direitos, procurando sepultar as desigualdades. Como resultado desta revoluo, os deputados da Assemblia Constituinte aprovaram a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado , em 26 de agosto de 1789, de inspirao iluminista e que preconizava a igualdade entre os homens perante a lei, o direito liberdade, inviolabilidade da propriedade, etc. 2.3.1. Prembulo - A necessidade de uma Declarao como essa partiu da idia de que a ignorncia e a no aplicao de direitos seriam a causa dos males de uma sociedade. Isto est explicitado logo no prembulo da Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, que diz:
Os representantes do povo francs, reunidos em Assemblia Nacional, tendo em vista que a ignorncia, o esquecimento ou o desprezo dos direitos do homem so as nicas causas dos males pblicos e da corrupo dos governos, resolveram declarar solenemente os direitos naturais, inalienveis e sagrados do homem, a fim de que esta declarao, sempre presente em todos os membros do corpo social, lhes lembre permanentemente seus direitos e seus deveres; a fim de que os atos do Poder Legislativo e do Poder Executivo, podendo ser a qualquer momento comparados com a finalidade de toda a instituio poltica, sejam por isso mais respeitados; a fim de que as reivindicaes dos cidados, doravante fundados em princpios

2.3.

simples e incontestveis, se dirijam sempre conservao da Constituio e felicidade geral.

2.3.2.

Contedo estabeleceu, principalmente, que: a) todos os homens nascem livres e iguais em direitos; b) a finalidade do poder proteger esses direitos que incluem liberdade, propriedade, segurana como forma de combater a iniqidade e a injustia; c) o poder deve ser administrado no interesse dos governados; d) a liberdade consiste em poder fazer tudo que no prejudique o prximo; e) todo homem goza do direito de agir, pensar e escolher sua religio; f) todo acusado considerado inocente at ser declarado culpado; g) a lei deve ser a mesma para todos.

2.4.

O contributo francs e o Cdigo Napolenico o sistema de codificao moderno 2.4.1. Contextualizao histrica - Napoleo Bonaparte nasceu na Crsega, em 1769. Assume o governo em 1795 e em 1799, atravs de um golpe de Estado, toma o poder definitivamente, mas sem violncia. O regime institudo por Napoleo foi o Consulado, logo aps a deposio do Diretrio e a dissoluo da Assemblia, dando incio a Era Napolenica. Os cnsules eram em nmero de trs, escolhidos por um perodo de dez anos, sendo o prprio Napoleo o Primeiro Cnsul, que detinha poderes especiais, cabendo-lhe a iniciativa das leis e a nomeao de ministros, conselheiros de Estado e Juzes. O Imprio napolenico - Em 1804, Napoleo Bonaparte elevou-se categoria de Imperador, atravs de plebiscito. Sua poltica externa foi marcada pela belicosidade e foi decretado em seu governo o Bloqueio Continental, forma de obrigar os pases europeus a fecharem seus portos ao comrcio ingls, e isto para enfraquecer a economia inglesa, depois da derrota em guerra contra esta. Rssia, Inglaterra, Prssia e ustria se aliaram ento contra as pretenses de Napoleo e, apertando o cerco em Paris, invadiram a Frana, prenderam-no

2.4.2.

e, aps a guerra dos Cem Dias, Napoleo Bonaparte morre em 1821. 2.4.3. Legado Jurdico - O grande legado de Napoleo no mundo jurdico foi, sem dvida alguma, o denominado Cdigo Napoleo, de 18045, e que s ganhou este nome em 1807, por uma Comisso de juristas famosos na poca. A obra considerada mais representativa desta poca napolenica foi o Cdigo Civil, inspirado no Direito Romano, nas Ordenaes Reais e sua importncia pode ser atestada no fato de que dezenas de cdigos civis no mundo inteiro inspiraram-se nele. De acordo com a historiadora do direito Flvia Castro, O Cdigo Civil chamado Napolenico (com justeza) representa a mistura que o prprio Napoleo conseguiu empreender no governo francs: o liberalismo e o conservadorismo. Entretanto, faz-se necessrio destacar que as principais conquistas da Revoluo igualdade perante a lei, liberdade religiosa e abolio dos resqucios feudais foram consolidados dentro do Cdigo6. caracterizado como um Cdigo moderado, prtico e individualista (proteo dos interesses dos proprietrios). Diviso do Cdigo Civil francs - Com cerca de 2.200 artigos, as matrias tratadas nesta codificao, como as que dizem respeito ao direito de propriedade, ao direito de famlia, ao ptrio poder, divrcio, adoo, dentre outros, so de grande importncia para as codificaes posteriores, sendo considerado um marco fundamental na formao do pensamento jurdico7. Recepo - No cenrio da Histria do Direito, podemos dizer que o grande mrito atribudo ao Cdigo de Napoleo foi a de ser considerada a primeira grande codificao dos tempos modernos e a que consagrou a autonomia do direito civil. Embora o Cdigo Civil brasileiro tenha sofrido influncia do

2.4.4.

2.4.5.

O Cdigo Napolenico passa a representar uma planificao global da sociedade por meio de uma reordenao sistemtica das normas jurdicas. Na histria da codificao moderna, temos os primeiros cdigos civis como sendo da Prssia, de 1794, e da ustria, de 1786. No entanto, coube a Napoleo Bonaparte o mrito de t-los tornado imprescindveis, tendo adotado alm do cdigo civil, um cdigo de processo civil (1806), cdigo comercial (1807), cdigo de processo penal (1808) e cdigo penal (1810). 6 Em Histria do Direito Geral e do Brasil, 3 edio. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006, pg. 263. 7 Sofreram influncia do Cdigo Napolenico: cdigo holands (1865), romeno (1865), italiano (1865), portugus (1867), espanhol (1889). Na Amrica Latina: cdigo civil boliviano (1845), peruano (1852), chileno (1857), argentino (1869), uruguaio (1869), mexicano (1871), venezuelano (1873), colombiano (1873), alm de outros da amrica central.

Cdigo Civil Alemo de 1900, no obstante este fato o Cdigo Civil napolenico, de inspirao romana, tambm exerceu uma influncia determinante na formao das regras de carter civil em vigor no nosso pas. 3. A INDEPENDNCIA DOS EUA E A DECLARAO DE DIREITOS DA VIRGNIA

3.1.

A revoluo americana - Muitos consideram a independncia dos EUA como uma revoluo, pois seria um marco em razo do rompimento dos laos coloniais existentes. No entender de Flvia Lages, a formao do Estado norte-americano pode ser vista como diferenciada desde os primrdios da colonizao das 13 colnias (maneira como era chamada a colnia inglesa na Amrica) 8. Contexto histrico - a partir do sculo XVIII que as 13 colnias passaram a concorrer com o comrcio ingls, o que gerou conflitos com a Inglaterra, que resolveu colocar a colnia no seu devido lugar, aumentando impostos e preos de produtos. A reao dos colonos no poderia ser outra: reuniram-se com a deliberada inteno de promover a separao da Inglaterra, tendo sido a Virgnia o primeiro Estado a declarar a sua independncia, atravs da Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, que representa um marco para a Liberdade Individual. Declarao de Direitos da Virgnia (16 de junho de 1776) uma das primeiras declaraes de direitos de que se tem notcia, considerada um marco em razo da presena de instrumentos jurdicos de proteo das liberdades individuais, corroborando os ideais defendidos pelos iluministas. Diz o seu artigo primeiro: Que todos os homens so, por natureza, igualmente livres e independentes, e tm certos direitos inatos, dos quais, quando entram em estado de sociedade, no podem por qualquer acordo privado ou despojar seus psteros e que so: o gozo da vida e da liberdade com os meios de adquirir e de possuir a propriedade e de buscar e obter felicidade e segurana.

3.2.

3.3.

3.4.

Contedo - A Declarao de Virgnia proclamava, entre outros direitos, o direito vida, liberdade e propriedade, prevendo o princpio da legalidade, o devido processo legal, o Tribunal de Jri, o princpio do juiz natural e imparcial, a liberdade religiosa e de imprensa.

Em Histria do Direito Geral e do Brasil, 3 edio. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006, pg. 225.

3.5.

Declarao de Independncia dos EUA - No dia 04 de julho de 1776 que os delegados de todos os territrios, reunidos em Filadlfia, promulgaram a Declarao de Independncia dos Estados Unidos, redigida por Thomas Jefferson. Tal declarao traduz o ideal iluminista do autogoverno. Posteriormente, em 1787 e como resultado da Conveno da Filadlfia, nascia a primeira Constituio americana, que passa a dividir os poderes em trs: Executivo, Legislativo (bicameral) e Judicirio. Influncia inglesa - Embora filiado ao sistema de common law, o sistema norte-americano apresenta uma diferena substancial no que diz respeito sua organizao poltica e constitucional. Neste sentido, os EUA tm a sua common law, mas est subordinada ao entendimento federalista encontrado na Constituio, que preconiza em seu artigo VI, 2: Esta Constituio e as leis complementares e todos os tratados j celebrados ou por celebrar sob a autoridade dos Estados Unidos constituiro a lei suprema do pas; os juzes de todos os Estados sero sujeitos a ela, ficando sem qualquer efeito disposio em contrrio na Constituio ou nas leis de qualquer dos Estados.

3.6.