PROCESSO N TST-RR-18900-65.2003.5.15.

0072 A C R D O 1 TURMA VMF/cv/sc/wmc

RECURSO DE REVISTA DISPENSA DISCRIMINATRIA EMPREGADO PORTADOR DE CARDIOPATIA GRAVE RISCO DE MORTE SBITA REINTEGRAO. Muito embora no exista, no mbito infraconstitucional, lei especfica asseguradora da permanncia no emprego de empregado portador de cardiopatia grave, a reintegrao em face de dispensa arbitrria e discriminatria, devido ausncia de motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro, no afronta o art. 5, II, da Constituio Federal. Recurso de revista no conhecido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-18900-65.2003.5.15.0072, em que Recorrente BANCO BRADESCO S.A. e Recorrido RICARDO ANTNIO BERTOLI SANTANA. O 15 Tribunal Regional do Trabalho, mediante o acrdo a fls. 735-739, apreciando o recurso ordinrio do reclamado, deu-lhe provimento parcial para excluir da condenao a indenizao por dano material, fixando a por dano moral em R$ 55.240,00 (cinquenta e cinco mil, duzentos e quarenta reais); o salrio substituio e o adicional de transferncia, bem como determinar a aplicao da Smula n 381 do TST.

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PROCESSO N TST-RR-18900-65.2003.5.15.0072 Os embargos de declarao opostos pelo reclamado (fls. 741-743) foram providos, sem efeito modificativo (fls. 747). Inconformado, o reclamado interpe o presente recurso de revista a fls. 749-753, sustentando que no h fundamento legal para a concesso de reintegrao/estabilidade em virtude de doena cardaca de origem hereditria. Aponta violao do art. 5, II, da Constituio Federal e transcreve arestos para o confronto de teses. O recurso foi admitido pela deciso singular a fls. 756, merecendo contrariedade (fls. 758-765). Desnecessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho para emisso de parecer, a teor do disposto no art. 83 do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho, falta de interesse pblico a tutelar. o relatrio. V O T O 1 - CONHECIMENTO Presentes os pressupostos recursais concernentes tempestividade (fls. 748-verso e 749), representao processual (fls. 303) e ao preparo (fls. 699, 700 e 754) , passo ao exame dos pressupostos especficos de admissibilidade. 1.1 DISPENSA DISCRIMINATRIA EMPREGADO

PORTADOR DE CARDIOPATIA GRAVE RISCO DE MORTE SBITA A Corte Regional manteve a deciso da Vara do Trabalho que declarara a nulidade da resciso operada, deferindo ao reclamante a reintegrao. Registrou o seguinte entendimento, fls. 736-737:

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PROCESSO N TST-RR-18900-65.2003.5.15.0072 Mantenho a r. sentena de origem que analisou a prova documental e testemunhal com acuidade, bem aplicando a Justia, frisando que no se trata de pedido de reintegrao decorrente de doena profissional e, sim, de dispensa discriminatria em face de doena grave. Pois bem, de se estranhar que o reclamado conte com profissionais mdicos para feitura de seus exames peridicos e que nenhum deles tenha tecido sequer uma linha acerca do estado de sade do reclamante, tendo-o considerado apto para as funes, quando o prprio INSS, poucos meses depois da sua dispensa (esta ocorreu em 28 de maio/01), atestou sua incapacidade para o trabalho (cf. fls. 106, em 31.07.01), estando no mesmo sentido o atestado mdico de fls. 105, de 13.07.01 e o de fls. 108, de 11.10.01, onde o mdico sugere a aposentadoria do obreiro, devido " possibilidade de morte sbita pela patologia." A doena do reclamante no surgiu do nada, teve um histrico, tendo sido por ele constatada em 1999 (cf. 103). Contudo, desde ento em nenhum dos exames peridicos o mdico da empresa solicitou exames complementares ou fez qualquer observao acerca do estado de sade do obreiro (cf. fls. 328/333). de se indagar a razo de tal "omisso" se o reclamado tinha conhecimento da doena, conforme relatou a Sra. Maria Cristina, ouvida como testemunha do obreiro, que foi sua superiora hierrquica e no simples colega de mesmo nvel funcional: "...sabia que o reclamante tinha um problema cardaco e que consultava mdico a cada seis meses...", (cf. fls. 469). No crvel, portanto, que o reclamado tivesse conhecimento do problema cardaco do empregado, embora no soubesse da gravidade (at porque no tinha o dever de sab-lo, j que no era mdica), e o prprio mdico, que realizava exames perodos, sequer dela soubesse, mormente diante da sua gravidade! Logo, diante dos elementos dos autos: doena de conhecimento do empregador; dispensa justamente quando o quadro se agravou, a ponto do reclamante, apenas cerca de dois meses de sua despedida, receber auxlio previdencirio e de haver sugesto de mdico para aposentadoria, dada patologia que pode lev-lo morte sbita, entendo que houve, sim, ato discriminatrio: o reclamado manteve o contrato de trabalho at o agravamento da doena. Assim, por analogia, o caso se assemelha ao do aidtico, cuja reintegrao tem sido deferida pelo C. TST (cf. TST ERR 439.041/98.5 - Ac. SBDI-1, 0.5.03, Rei., Min. Joo Oreste Dalazen, LTR 67-10/1242) que, inclusive, afastou a argio de ofensa ao art. 5o, II, da CF, frente ao que preceitua o inciso III, do art. Io, da prpria CF, o que ora se adota. Destarte, mantenho a r. sentena, inclusive a tutela antecipada concedida de ofcio em sede de embargos declaratrios (fls. 641/644), porque, no obstante no tenha sido postulada, a medida se faz necessria,

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PROCESSO N TST-RR-18900-65.2003.5.15.0072 como bem observado pela origem, para que a justia no se faa tardiamente, porque a seria de todo incua, possibilitando ao empregado se beneficiar do plano de sade, dada a gravidade da sua enfermidade, no obstante a reintegrao no possa se dar de imediato em razo da suspenso do contrato, por conta do fato do reclamante estar recebendo auxliodoena (cf. admitido em depoimento pessoal). Por conseqncia, fica afastada a pretenso do reclamado no que tange ao efeito suspensivo do presente recurso ordinrio, quanto reintegrao, no obstante sua impossibilidade de se efetivar em face da suspenso do contrato de trabalho do reclamante, como acima visto. Nas razes de recurso de revista, o reclamado sustenta que no h fundamento legal para a concesso de reintegrao/estabilidade ao reclamante em virtude de doena cardaca de origem hereditria. Aponta violao do art. 5, II, da Constituio Federal e transcreve arestos para o confronto de teses. Os arestos transcritos a confronto de teses revelam-se inespecficos, pois partem da premissa ftica de que no houve discriminao. Incidncia da Smula n 296 do TST. Muito embora no exista, no mbito infraconstitucional, lei especfica asseguradora da permanncia no emprego de empregado portador de cardiopatia grave, a reintegrao em face de dispensa arbitrria e discriminatria, devido ausncia de motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro, no afronta o art. 5, II, da Constituio Federal. Nesse sentido, os seguintes precedentes: AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DISPENSA MERAMENTE ARBITRRIA DE EMPREGADO PORTADOR DE DOENA GRAVE, AINDA QUE NO OCUPACIONAL. ATO DISCRIMINATRIO E JURIDICAMENTE IMPOSSVEL. JURISDICIDADE DA DECISO JUDICIAL. O trabalhador comprovadamente portador de doena grave no pode ter seu contrato rompido, esteja ou no afastado previdenciariamente do servio (art. 471 da CLT), uma vez que a mantena da atividade laborativa, em certos casos, parte integrante do prprio tratamento mdico. Revela-se,

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PROCESSO N TST-RR-18900-65.2003.5.15.0072 ademais, discriminatria tal ruptura arbitrria, uma vez que no se pode causar prejuzo mximo a um empregado (dispensa do emprego) em face de sua circunstancial debilidade fsica causada pela grave doena (cncer). Deciso recorrida juridicamente assentada, que se mantm. Agravo de instrumento desprovido. (TST-AIRR-49/2006-046-02-40.7, Relator Ministro Mauricio Godinho Delgado, 6 Turma, p. 28/08/2009) RECURSO DE EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. EMPREGADO PORTADOR DO HIV. DESPEDIDA DISCRIMINATRIA. PRESUNO RELATIVA. REINTEGRAO. A ordem jurdica ptria repudia o sentimento discriminatrio, cuja presena na voluntas que precede o ato da dispensa implica a sua ilicitude, ensejando a sua nulidade. O exerccio do direito potestativo de denncia vazia do contrato de trabalho encontra limites na hiptese de ato discriminatrio, assim em funo do princpio da funo social da propriedade (art. 170, III, da CF), bem como da dignidade da pessoa humana e dos valores sociais do trabalho (art. 1, III e IV, da CF), por incompatibilidade dessa prtica com a prevalncia e a realizao desses princpios. A jurisprudncia desta Corte Superior evoluiu na direo de se presumir discriminatria a dispensa sempre que o empregador tem cincia de que o empregado portador do HIV, e no demonstrou que o ato foi orientado por outra causa. Recurso de embargos no conhecido. (TST-E-ED-RR-76.089/2003-900-02-00.9) Diante do exposto, no conheo do recurso de revista. ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista. Braslia, 17 de maro de 2010.

MINISTRO VIEIRA DE MELLO FILHO

Relator