FACULDADE DE DIREITO DO LARGO SO FRANCISCO - USP

LGICA E METODOLOGIA JURDICA

YURI DE PAULA MARQUES (N USP: 5897880) PAULO RICARDO VIDAL (N USP: 7153098) RMULO JUNITI HIROTA (N USP: 5699253) VITOR A. HADDAD LUVIZOTTO (N USP: 7959301)

INTERPRETAO JURDICA DIANTE DE UMA QUESTO CONTROVERSA DE INCONSTITUCIONALIDADE: ART. 5 E PARGRAFOS DA LEI 11.105/05, QUE REGULA A UTILIZAO DE CLULAS-TRONCO PARA FINS DE PESQUISA.

Diz, nos termos da Lei, o art. 5 da Lei 11.105/05: Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condies: I sejam embries inviveis; ou II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao desta Lei, ou que, j congelados na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de congelamento. 1 Em qualquer caso, necessrio o consentimento dos genitores. 2 Instituies de pesquisa e servios de sade que realizem pesquisa ou terapia com clulas-tronco embrionrias humanas devero submeter seus projetos apreciao dos respectivos comits de tica em pesquisa. 3 vedada a comercializao do material biolgico a que se refere este artigo e sua prtica implica o crime tipificado no art. 15 da Lei n. 9.434, de 4 de fevereiro de 1997.

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Disto, depuram-se as seguintes anlises denticas no caso de constitucionalidade do art. art. 5 da Lei 11.105/05, gerando a matriz de solues (adota-se V para presena do requisito e F para ausncia dele): Pesquisa e Terapia Aprovadas V F V F F F F V V F F F Fertilizao "in vitro No utilizada V F F V F F F V F F V V Embries Trs anos de Consentimento Dentica inviveis congelamento dos genitores V F F F V F F F F F V F V F F F F V F F F V F V V F F F F F V F V V F F O~ O O O O O O O O O O O

Na anlise total, seriam 32 (25) possibilidades de permutao dos dispositivos que regulam a lei. No necessrio exaurir todas essas possiblidades para perceber que somente no caso que se cumprem todas as exigncias no se infringe a lei, em todos os demais, h violao da lei. A interpretao dentica, no entanto, que divergiu da constitucionalidade desse artigo e gerou a Ao Direta de Inconstitucionalidade 3510/600 (tambm conhecida por ADI das Clulas-Tronco) proposta ao STF pelo Procurador Geral da Repblica Cludio Fonteles, pode ser expressa matriz de solues abaixo: Pesquisa e Terapia Aprovadas V F V F Fertilizao "in vitro" No utilizada V F F V Embries Trs anos de Consentimento Dentica inviveis congelamento dos genitores V F F F V F F F V F F F O O O O

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Mais uma vez, torna-se desnecessrio demonstrar todas as possibilidades em que a lei poderia ser interpretada, pois todas seriam passveis de punio, uma vez que, para o Procurador, ter embries inviveis ou no irrelevante, vez que j seria considerado vida humana e, como tal, protegida constitucionalmente (direito vida e dignidade da pessoa humana). o sentido dado Teoria da Fecundao, em que se considera o incio da personalidade jurdica desde a formao do embrio, servindo de fundamento propositura da ADIN. No entanto, para o Cdigo Penal e para o Civil, a vida parece comear um pouco mais tarde, como deixa entender a criminalizao do aborto. Aqui a vida teria incio de acordo com a Teoria da Nidao, quando h fixao do zigoto no tero materno (por volta 6 ou 7 dia aps a fecundao). A primeira teoria (e anlise dentica) foi adotada pela maioria dos ministros no julgamento da ADIN n. 3510 no STF, consideraram que o embrio no possui personalidade jurdica e, portanto, no est amparado pela Constituio no que concerne proteo da vida e da dignidade da pessoa humana, como discorre o Ministro Eros Grau em seu voto: Embrio a, no texto legal, vulo fecundado congelado, isto , paralisado margem de qualquer movimento que possa caracterizar um processo. Lembre-se de que vida movimento. Nesses vulos fecundados no h ainda vida humana. (...) Por isso no tem sentido cogitarmos, em relao a esses embries do texto do artigo 5 da Lei n. 11.105/05, nem vida humana a ser protegida, nem de dignidade atribuvel a alguma pessoa humana.

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Afastando-se dessa posio e aproximando-se do segundo estudo dentico, o Min. Ayres Brito votou: (...) no se nega que o incio da vida humana s pode coincidir com o preciso instante da fecundao de um vulo feminino por um espermatozoide masculino. (...) No h outra matria-prima da vida humana ou diverso modo pelo qual esse tipo de vida animal possa comear, j em virtude de um intercurso sexual, j em virtude de um ensaio ou cultura em laboratrio. Afinal, o zigoto enquanto primeira fase do embrio humano isso mesmo: o germe de todas as demais clulas do homindeo (...). Posto isso, percebe-se a relevncia da interpretao dentica para aplicao da Lei ou at propositura da inconstitucionalidade dela e a sua respectiva apreciao jurdica, como foi o caso, uma vez que haja dois pontos de anlise divergentes quanto relevncia de um dos fatores para permisso ou no da pesquisa com clulas tronco. O artigo em questo posto em cheque justamente pela relevncia ou no do requisito embrio invivel, inclusive da existncia de vida ou no a partir desse momento. Cabe salientar, ao final, que o 3 foi omitido propositalmente da matriz de solues pelos seguintes motivos: primeiramente, fugiria questo da controvrsia do art. 5 da Lei 11.105/05; segundo que se trata de um excerto de lei irrelevante em razo do pleonasmo, se o artigo garante que seja usado para pesquisa e tratamento, reforado pelo 2, evidente que vedada a comercializao dos embries in vitro, pois foge totalmente do escopo da lei. Imagina-se que o legislador queira somente ratificar esta posio de forma positivada, mesmo que a sua ausncia no artigo no implique alterao na aplicao da Lei. Do ponto de vista da Lgica e Metodologia Jurdica, o 3 irrelevante no status dentico.