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id=6040 A Funo Social do Contrato de Trabalho Fabio Goulart Villela Dentro do contexto da evoluo histrica do Direito do Trabalho, a expresso trabalho nem sempre foi sinnimo de mecanismo de dignidade e de valorizao social do cidado. A prpria etimologia da palavra, oriunda do latim vulgar tripaliare, nos remete idia de tortura, assim como a valores negativos como cansao, dor e sofrimento. Tanto verdade que, durante longo perodo da histria das formas de explorao do trabalho humano, o vocbulo trabalho encontrava-se associado queles servios ditos braais, que no alcanavam os legtimos cidados livres. Na Grcia, Aristteles j preconizava que o homem, para adquirir cultura, precisava ser rico e ocioso, o que servia de fundamento filosfico prpria explorao do trabalho escravo, tpico das sociedades grega, romana e egpcia da Antigidade. A partir do advento da Revoluo Industrial, e a configurao da chamada questo social, caracterizada pelo conflito de interesses entre as classes do capital (burguesia) e do trabalho (proletariado), assim como do posterior surgimento das doutrinas sociais, destacando-se a Encclica Rerum Novarum, editada pelo papa Leo XIII (1891), que se iniciou o processo de valorizao do trabalho enquanto instrumento de dignidade da pessoa humana do trabalhador. No final da Primeira Grande Guerra, o Tratado de Versalhes, alm de criar a Organizao Internacional do Trabalho (1919), como parte das Sociedades das Naes, consagrou, em nvel internacional, o Direito do Trabalho como novo ramo autnomo da cincia jurdica, enunciando, em seu artigo 427, como princpio diretivo informador deste novo Direito o de que o trabalho no h de ser considerado como mercadoria ou artigo de comrcio. Atualmente, entre os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, enquanto Estado Democrtico de Direito, encontramos a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho (CF/88, art. 1, III e IV). O trabalho foi alado a direito social (CF/88, art. 6) e a valorizao do trabalho humano erigida a fundamento da prpria ordem econmica, a qual tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados, dentre outros princpios, os da funo social da propriedade e da busca do pleno emprego (CF/88, art. 170, caput, III e VIII). No obstante todos estes fundamentos e princpios previstos na nova ordem constitucional, sempre restou assegurado o direito potestativo de resilio unilateral do contrato de trabalho por parte do empregador. Em suma, salvo a existncia de estabilidade e/ou garantia provisria de emprego, ou ainda nos casos de suspenso e interrupo contratuais, perfeitamente lcito ao empregador dispensar imotivadamente o empregado, assistindo a este apenas o regular pagamento das verbas resilitrias previstas em instrumentos normativos. Diz-se ser um direito potestativo, posto que o seu exerccio no enseja um dever jurdico outra parte contratante, que se encontra em verdadeiro estado de sujeio em face da iniciativa da parte contrria. No entanto, o novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002) dispe em seu artigo 421 que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Este dispositivo de lei, perfeitamente aplicvel ao Direito do Trabalho por fora da norma prevista no pargrafo nico do artigo 8 da CLT, traz baila nova discusso acerca dos limites a serem impostos ao direito potestativo do empregador de resilir o contrato de trabalho. O princpio do fim social do contrato, juntamente com os da dignidade da pessoa humana, da valorizao social do trabalho, da busca do pleno emprego e do fim social da propriedade, constitui precioso limite imposto a esta discricionariedade de resilio contratual associada figura do empregador. E, parafraseando o eminente jurista Celso Antnio Bandeira de Mello, (...) violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio violado, porque representa insurgncia

contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra (in RDP 15/283). Importante exemplo prtico de aplicao dos novos limites delineados pelo princpio da funo social do contrato foi o da reintegrao de um empregado portador do vrus HIV, em deciso prolatada pela MM. 4 Vara do Trabalho de So Paulo, e mantida, em grau de recurso ordinrio, pelo Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, e em sede de recurso de revista e de embargos de divergncia, pela 4 Turma e pela Seo Especializada em Dissdios ndividuais do C. Tribunal Superior do Trabalho (E-RR 409/2003-004-02-00.1). De acordo com a notcia veiculada no site do Tribunal Superior do Trabalho (www.tst.gov.br), ainda que se tenha concludo pela ausncia de qualquer conduta de carter discriminatrio, a reintegrao baseou-se nos princpios da funo social da empresa e do contrato, destacando que qualquer meio de produo deve visar valorizao do trabalho humano, de forma a propiciar condies de vida digna, contribuindo para o bem-estar e a distribuio da justia social. Para melhor entendimento da questo, saliente-se que no existe qualquer estabilidade e/ou garantia provisria de emprego prevista em lei que beneficie o portador do vrus HIV, sendo certo que a reintegrao destes trabalhadores, at ento, somente vinha sendo deferida em razo de comprovada conduta discriminatria por parte do empregador, atribuindo ao empregado um pesado nus probatrio, o que, no raras vezes, termina por inviabilizar a prpria tutela da prestao jurisdicional. De fato, o contrato de trabalho consiste em importante instrumento de valorizao da dignidade da pessoa do trabalhador, no havendo dvida da relevante funo social do trabalho no processo civilizatrio de uma nao e na efetividade dos conceitos de cidadania e de justia social. No exemplo do trabalhador portador do vrus HIV, o exerccio deste direito potestativo do empregador, ainda que no esteja eivado de qualquer invalidade prvia disposta em nosso ordenamento jurdico, condena o obreiro vitimado por esta doena terrvel e incurvel a engrossar as filas dos milhares de desempregados, em precrias condies de competitividade no mercado de trabalho, por ser integrante de grupo vulnervel a condutas discriminatrias, inviabilizando, na prtica, a sua recolocao profissional. Isso sem falar no importante aspecto de que o desemprego impede que sejam auferidos pelo trabalhador os recursos indispensveis continuidade de seu tratamento mdico, empurrando-lhe dependncia de favores familiares e/ou s limitadas condies da rede pblica de sade. No estamos aqui a preconizar que o artigo 421 do Cdigo Civil venha, de fato, a estabelecer uma nova estabilidade e/ou garantia de emprego a favor da classe obreira. Ao contrrio, posicionamonos pela persistncia do direito potestativo de resilio do contrato de trabalho por parte do empregador. No entanto, como nenhum direito absoluto, este mesmo direito potestativo de resilio contratual deve sofrer limitaes a serem impostas pelos princpios antes abordados, e delineadas pela doutrina e jurisprudncia trabalhistas em casos especficos e excepcionais. No h como se deixar de aplicar a uma dada relao jurdica de emprego princpios to caros ao ordenamento jurdico ptrio, com vistas prpria valorizao social do trabalho e preservao da dignidade da pessoa humana do trabalhador. Afinal, como cantava o saudoso Gonzaguinha: Um homem se humilha / Se castram seu sonho / Seu sonho sua vida / E a vida trabalho / E sem o seu trabalho / Um homem no tem honra / E sem a sua honra / Se morre, se mata (letra de Um homem tambm chora Guerreiro Menino). *Procurador do Trabalho da 1 Regio, em exerccio no Ncleo de Atuao em 1 grau de Jurisdio da Coordenadoria de Atividades de rgo Interveniente (Cointer)
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Funo social do contrato

http://jus.uol.com.br/revista/texto/6696 Publicado em 05/2005 Flix Soibelman O iluminismo foi o precedente filosfico da Idade da Razo, coroando-se na Revoluo Francesa. Com a Revoluo Francesa houve a mais ampla aplicao da chamada autonomia da vontade como fundamento dos contratos, sofrendo a mesma crescente restrio pelo dirigismo contratual at despontar no moderno conceito de funo social do contrato. , portanto, de toda propriedade prefaciar este verbete com uma brevssima dissertao sobre esta corrente filosfica que teve grande repercusso em todos os campos do conhecimento e, principalmente, nos acontecimentos polticos. O Iluminismo foi a filosofia que concedeu Razo a capacidade de compreenso das verdades ltimas da existncia, tendo por escopo a felicidade e a liberdade do homem. Assim denominou-se por lanar Luzes sobre o obscurantismo dogmtico que negava ao homem a penetrao nos mistrios sem ser por intermdio da Religio. Com o conhecimento inaugurado pela imprensa e a conseguinte disponibilizao do conhecimento, num processo que remonta ao Renascimento Italiano, o homem volta, portanto, a questionar o universo a partir se si mesmo e no de uma concepo religiosa prefixada e intangvel, assim como na Grcia Antiga a Filosofia sucedeu Mitologia. Locke e Hume abriram as portas para a humanizao do processo cognitivo concebendo o conhecimento como funo racional e emprica; o mesmo Kant, ainda que se opondo ao empirismo radical de Hume, no deixou de glorificar a razo, pilar essencial do iluminismo, porm diferenciando-se pela sntese que realizou entre empirismo e racionalismo (na sua Crtica da Razo Pura) ao propugnar que o conhecimento provinha da experincia, porm com a condio de preexistirem aprioristicamente na razo as categorias de entendimento, presentes semas quais a experincia no poderia ser processada. Estabeleceu Kant na segunda fase de sua obra (Crtica da Razo Prtica) uma ordem tica transcendente e universal para a qual a razo individual deve sempre acordar, porm diferente dos linhamentos do dogma religioso, ou seja, era a Razo a guia da compreenso do firmamento. Voltaire, visto como smbolo do iluminismo, atacou com mpeto leonino o fanatismo religioso e o absolutismo, servindo assim imensamente aos propsitos de uma burguesia que enfrentava, em sua ascenso, a resistncia de uma aristocracia amparada pelo clero. Rosseau, outro avatar do iluminismo, plasmou na teoria poltica a definitiva compreenso do fenmeno social como algo puramente humano, na grandiosa obra O contrato social, mas muito antes o filsofo j traara os rudimentos de sua obra no trabalho intitulado Discours sur lorigine de linegalit parmi les hommes (Discurso sobre a origem da desigualdade dos homens) no qual, contestando as concepes que defendiam a desigualdade como fruto de uma ordem divina, afirmou que se devia instituio da propriedade e nada mais.

A Religio corroborava o poder vigente e impedia a autodeterminao do homem partir de sua livre compreenso do mundo; atacar a nobreza ou o clero equivalia ao mesmo, de forma que a Revoluo Francesa, acomentendo contra as duas coisas, foi a culminncia de todo este caldeiro de idias. Cumpre ponderar que grande a polmica sobre o papel das idias no curso da evoluo histrica; alguns lhes reputam como mero reflexo das relaes econmicas que assim recrutam o pensamento para servir-lhes de estofo, outros advogam o contrrio, sustentando que as idias imprimem as transformaes no curso dos acontecimentos. De acordo com a perspectiva adotada o iluminismo poder ser considerado como a mola propulsora ou a filosofia que simplesmente secundou uma classe em ascendncia cujo poder foi consolidado com o advento da Revoluo Francesa, a saber, a burguesia. A burguesia, servindo-se da idia de que as desigualdades sociais tm origem no prprio enredo humano, sem nenhuma causa metafsica, postulou a eliminao das mesmas se amparando, tambm, na idia de que o universo inteligvel pela razo, sendo o homem senhor absoluto de seu destino, que assim podia ser modificado ao talante de seu arbtrio. Este foi o pano de fundo ideolgico que permitiu a derrocada da nobreza e o poder do clero. O lema liberdade, igualdade e fraternidade concentrou os elementos ideolgicos e filosficos da revoluo, refletindo deste modo as concepes iluministas, mas logo a realidade se demonstrou bem distinta do sonho utpico que encerrava esta trade, o que nos faz concordar com a tese de que o iluminismo no foi mais que uma indumentria dos mveis econmicos da aludida revoluo, como veremos a seguir. A propriedade sucedeu aos valores da aristocracia e do clero, de forma que a desigualdade permaneceu, agora sublinhada pelo capital no lugar do pedigree; a explorao do homem pelo homem continuava em tons acirrados. neste ponto que podemos abordar o tema deste verbete, ou seja, a idia de funo social do contrato irrompe hodiernamente como desdobramento deste processo social iniciado h mais de dois sculos atravs da crescente mitigao da autonomia da vontade que no aspecto social foi por vezes uma farsa. A autonomia da vontade fundamento inafastvel da relao contratual, caracterizada pelo querer contratar, escolher com quem contratar e estabelecer as clusulas contratuais, mas revelou-se insuficiente para garantir uma relao justa, uma vez que as partes, sob a presso de necessidade, sempre foram levadas a aceitar a imposio do lado economicamente mais forte. No verbete consensualismo, o autor desta enciclopdia declara: "A Revoluo Francesa, destruindo as corporaes, instaurou o regime da liberdade contratual, deixando o arteso entregue prpria sorte, com a liberdade de discutir com o empresrio as condies de trabalho. evidente que no pode haver livre consentimento entre partes economicamente desiguais, e da o renascimento atual do formalismo contratual para proteo do indivduo perante grupos ou pessoas que detm grande poder na sociedade". Inexiste, portanto, qualquer consentimento, conveno ou autonomia, se uma das partes estiver em condies de total necessidade e carncia. O sculo XIX se caracterizou pela vampiresca explorao nas relaes de trabalho, onde os miserveis viveram sob os mais desumanos regimes laborais, alguns chegando a trabalhar mais de 16 horas por dia, com crianas trucidadas por acidentes em mquinas e mulheres trabalhando at o momento de parir, e isto tudo baixo a aberrativa concepo de que os trabalhadores o faziam por sua livre escolha, avalizada pela razo que lhes permitiria em tese convir o que seria mais justo. Com vistas a redimir a falha, as relaes contratuais, no rastro da evoluo social, tm sofrido crescente interveno estatal para a proteo da parte mais fraca ao ponto de que alguns chegaram a ver nisto a chamada falncia do contrato, o que , com a devida vnia, um exagero, pois simplesmente o contrato tem se balizado por cautelas imprescindveis na preveno dos os abusos.

Dentro deste corolrio tivemos, por exemplo, o Cdigo do Consumidor (a proteo ao Consumidor j estava determinada na C.R.F.B, art. 5, XXXII), que logo em seus primeiros artigos declara reconhecer a vulnerabilidade do consumidor, assim o tutelando expressamente contra as prticas abusivas, etc., ou, como exemplo mais marcante nesta evoluo protetiva, segundo a criteriosa observao de Marco Aurlio Bezerra de Melo, na obra abaixo citada, temos a emerso do direito do trabalho como ramo autnomo do direito privado com uma justia especializada. Exemplos so tambm a lei do inquilinato, que envolve a relao contratual tendo como foco o problema da moradia (garantido no art. 6 da C.R.F.B como direito social), as vedaes prescritas para contratos celebrados sob estado de perigo ou permeados pela leso no Novo Cdigo Civil, o qual finalmente consignou no art. 421 a funo social dos contratos como regra geral, elevando a mesma condio de clusula de ordem pblica atravs do, pargrafo nico do art. 2.035, determinando inclusive a sua imediata aplicabilidade. Determina o artigo 421 que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. O contrato estaria falido se equivocadamente entendermos que o princpio da obrigatoriedade decorrente da autonomia da vontade estaria eliminado, pois isto faria naufragar todo o universo das relaes negociais na insegurana jurdica mais absoluta; a funo social dos contratos exceo que mitiga o rigor do preceito contido expresso pelo pacta sunt servanda (os contratos so para serem cumpridos), porm no lhe exclui. Em judiciosa conceituao, na Jornada de Direito Civil coordenada pelo Ministro Ruy Rosado, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002 foi extrado o seguinte enunciado, de nmero 23: a funo social do contrato prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse princpio, quando presentes interesses meta-individuais ou interesse~ individual relativo dignidade da pessoa humana. (JF). Com clareza elogivel no enunciado de numero 21 se proclama que a funo social do contrato prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil constitui clusula geral, que impe a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito, o que, noutras palavras, o reconhecimento da superao do conceito clssico de direito privado que cinge as obrigaes uma vez que os efeitos dos contratos no so mais confinados s partes, e seu exame pelo juiz deve ser realizado sob o ngulo dos interesses coletivos; o caso de contratos de concesso celebrados entre o Poder Executivo e empresa particular para atender aos consumidores, como seria o caso de companhias de telefonia que ensaiam impor absurdos aumentos tarifrios (escrito antes de que o STJ, em nome da "segurana jurdica", ignorasse o comando do aludido art. 421 com uma deciso que permitiu o aumento) Importa tambm dizer que a aplicao do princpio da funo social dos contratos no ser aplicvel somente nos contratos cujo objeto possui abrangncia coletiva como este, mas em toda avena na qual exista vulnerao da dignidade humana (C.R.F.B, art. 1, IV), sendo congnere dos princpios da funo social da propriedade, da boa-f, da vedao ao abuso do direito e do enriquecimento sem causa, todos positivados no Novo Cdigo Civil, os quais espelham a eticidade e socialidade que marcam profundamente o novel diploma. Como afirma Nelson Nery Junior, nas consideraes a respeito da socialidade, na obra abaixo citada, o contrato instrumento de convvio social e tudo o que ocorra relativamente a um contrato repercutir noutros casos assemelhados. Na mesma obra aponta o jurista que sendo clusula de Ordem Pblica sua aplicao no est sujeita congruncia de pedido e sentena, sendo imune ao vcio da deciso extra ou ultra petita. Finalizando, podemos entender que a Revoluo Francesa sepultou, pois, as esperanas de uma sociedade justa balizada pela Razo, e o idealismo iluminista foi assim substitudo gradativamente pelo pensamento econmico e sociolgico, sempre dividido, na maioria das vezes, pelas vertentes de esquerda ou direita, em torno do paradigma da fraternidade. Reivindicando a realizao do

terceiro elemento da trade ideolgica do lema da Revoluo Francesa, a fraternidade, o socialismo despontou com o paroxismo da igualdade objetivando a supresso das diferenas de classe, atravs da abolio da propriedade privada. O professor Miguel Reale acenou com o paradigma da socialidade, mas o que , em sntese, a socialidade? Do verbete funo social da propriedade extramos, a respeito, os seguintes textos: Desde j se impe compreender que o texto constitucional, bem como o Novo Cdigo Civil minoram o carter privado da propriedade, que deixa assim de ser um direito exclusivamente individual, porm desautorizam a sua supresso pura e simples, o que denota diferena cabal entre o amplo conceito de socialidade e a concepo radical do socialismo. O hibridismo entre capitalismo e socialismo, expresso na socialidade uma equao das mais difceis e o Novo Cdigo Civil no conseguiu (e nem se poderia esperar que conseguisse) o milagre de resolv-la. Caber jurisprudncia, e somente a ela, a soluo ou a frustrao dos propsitos socializantes que a lei descreve. Impende registrar que o projeto do Novo Cdigo Civil, de lavra do mesmo Reale, foi realizado nos idos de 1975, na plenitude da ditadura militar. A Constituio de 1969, j trazia em seu bojo a funo social da propriedade, no art. 160, III, e na emenda n 371, o ento deputado Tancredo Neves, hoje mitificado como arauto da democracia, pretendia que a liberdade de contratar estaria afligida pelo dispositivo, e eis que foi justamente com base neste artigo da Constituio de 1969 que o deputado Ernani Satyro a rejeitou, alegando que a afirmao da funo social do contrato nada mais era que uma consonncia do dispositivo constitucional. Nos encontramos aqui com o fato de que os regimes mais autoritrios podem tecer leis com a tintura mais socializante, sem que queiram realmente dar-lhe eficcia, pelo que se atesta o quanto os mais primorosos textos legais dependem da vontade poltica. Os mais radicais da esquerda definem a leis socializantes como capitalismo humanitrio, que seria a praga neutralizadora dos anseios reivindicatrios, constituda pelas prticas do assistencialismo, clientelismo e alianas ditas progressistas que somente servem para conter a luta de classes, consubstanciando a iluso de uma sociedade fraterna e solidria que para eles somente pode existir no socialismo absoluto. Por sua vez o autor desta enciclopdia finaliza o verbete consensualismo com a seguinte advertncia: "Houve pases em que estas conquistas todas custaram rios de sangue, mas houve outros em que elas foram concedidas pelo poder, de cima para baixo, muito de indstria para neutralizar ou impedir reivindicaes que viriam na certa. H outros ainda em que tudo isto s funciona no papel, acobertando novas formas de explorao, novos grupos de interesses e de homens, novos juristas mas velhas idias para quem no se deixa enganar." Recordamos aqui que o socialismo tambm produziu, nas experincias histricas havidas, enormes injustias com a formao de uma classe burocrtica em tudo similar s classes dominantes no sistema capitalista; optamos em no tomar uma posio, dado que isto demandaria profundas e extensas consideraes incompatveis com o restrito espao deste verbete, pelo que deixamos o leitor com estas reflexes.

Bibliografia: Marco Aurlio Bezerra de Melo, Novo Cdigo Civil Anotado, V, Direito das Coisas, 2 edico, Ed. Lumen Juris, Rio de Janeiro, 2003. Slvio de Salvo Venosa - Direito Civil, II, Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos, 3 Edio, Ed. Atlas, So Paulo, 2003. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, Cdigo Civil Anotado, 2 Edio, Ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, 2003. Ricardo Fiza (coordenador), Novo Cdigo Civil Comentado, ed. Saraiva, So Paulo, 2003.(verbete escrito pelo atualizador)

Verbete escrito por Flix Soibelman para a Enciclopdia Jurdica Soibelman (clique aqui para saber mais).

Autor

Flix Soibelman Advogado no Rio de Janeiro (RJ). Atualizador da Enciclopdia Jurdica Eletrnica Soibelman. http://www.elfez.com.br

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT SOIBELMAN, Flix. Funo social do contrato. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 681, 17 maio 2005. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/6696>. Acesso em: 1 jul. 2011.
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Funo social dos contratos versus direito potestativo do empregador Sem dvida, no atende funo social do contrato a despedida de empregado com 61 anos de idade prestes a se aposentar. Trata-se, ao contrrio, de despedida abusiva, nos termos do artigo 187 do Cdigo Civil. Efetivamente, conforme artigos 421, 422 e 472, do Cdigo Civil, que impem ntida mitigao na liberdade de contratar, seja no trato ou no distrato, o direito potestativo do empregador no pode sobrepujar a funo social dos contratos, especialmente o do trabalho, em que prevalecem princpios da boa-f e da probidade, sendo antijurdico violar essa condio; in verbis: Art. 421 A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Art. 422 Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa f. Art. 472 O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato. A aplicao dos referidos dispositivos legais autorizada pelo artigo 7, caput, da CF, que estabelece, ali, direitos mnimos, sendo, tambm, direitos dos trabalhadores outros que visem melhoria de sua condio social, tal como se d ao se reconhecer a funo social do contrato de trabalho, limitando a liberdade da resciso. Deveras, a par da discusso de haver, ou no, lei complementar vedao contida no artigo 7, I, da CF, a matria deve ser interpretada luz do Novo Cdigo Civil, como bem lembra Luiz Otvio Linhares Renault (In Novo Cdigo Civil e Seus Desdobramentos no Direito do Trabalho. Emrson Jos Alves Lage, Mnica Sette Lopes, organizadores So Paulo: Ltr, 2003, p. 126): No que se refere garantia de emprego, grande parte da doutrina sempre se ressentiu de um mecanismo que protegesse o emprego. Muitos lutaram pela sobrevivncia da Conveno n. 158, da OIT e acredito que perdemos, naquele outono de 1996, a oportunidade de v-la exuberantemente aplicada com resultados altamente positivos para todos. No entanto, possvel que j estejamos desde a vigncia do novo Cdigo Civil com um moderno instrumento de interpretao contratual, que poder trazer algo de novo em matria de garantia de emprego. Pois bem, se est assente no novo Cdigo Civil que a liberdade de contratar deve ser praticada em consonncia com os fins sociais do contrato, impulsionada pela boa-f e pela probidade, chegada a hora de se colocar em prtica a antiga frmula justrabalhista que pretende se exija do empregador a apresentao de um motivo social justificvel para a resciso do contrato de trabalho. No h contrato em que mais se deve preservar a funo social do que o do trabalho, sendo inexorvel, na hiptese, a aplicao subsidiria dos artigos 421, 422, e 472, do Cdigo Civil, vedando-se, pois, a dispensa imotivada, notadamente a abusiva, como entendeu TRT da 3 Regio: EMENTA: DISPENSA OBSTATIVA DE ESTABILIDADE NORMATIVA PR-APOSENTADORIA. CONSEQNCIA. Comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. E havendo cometimento de ato ilcito causador de dano a outrem, o seu autor fica sujeito reparao, ressaltando-se que na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz deve conceder a tutela especfica da obrigao ou assegurar o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, s sendo vivel convert-la em perdas e danos se o autor da ao o

requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. No caso, a tutela especfica requerida e cabvel a reintegrao, de modo a permitir que o empregado venha a adquirir o direito aposentadoria que est prestes a conquistar. DECISO: A Turma, preliminarmente, unanimidade, conheceu do recurso; no mrito, por maioria de votos, negou-lhe provimento, vencido o Exmo. Juiz Relator. IDENTIFICAO DO ACRDO TRIBUNAL: 3 Regio DECISO: 28 06 2005 TIPO: RO NUM: 00098 ANO: 2005 NMERO NICO PROC: RO - 00098-2005-011-03-00-5 TURMA: Quinta Turma FONTE DJMG DATA: 09-07-2005 PG: 17. REDATOR DESIGNADO Juiz Jos Murilo de Morais Comunicao ao empregador: responsabilidade objetiva Deve o empregado, obrigatoriamente, informar o empregador que est em via de obter aposentadoria? Na estabilidade provisria da gestante essa questo j est pacificada pela jurisprudncia, de modo que no tem a empregada obrigao de informar, a tanto, seu empregador, salvo previso em contrrio na norma coletiva, conforme Smula 244, I, do Tribunal Superior do Trabalho. Entendemos que o mesmo ocorre na hiptese de despedida obstativa do direito de se aposentar. Fere o princpio da razoabilidade se exigir que o empregado apresente ao empregador (que deve assumir os riscos do negcio - art. 2, CLT), contagem de perodo apto a se obter aposentadoria. A propsito, a jurisprudncia do Egrgio TRT da 2 Regio; in verbis: EMENTA:ESTABILIDADE PROVISRIA NORMATIVA DO EMPREGADO EM VIAS DE APOSENTADORIA. Fere o princpio da razoabilidade supor que a empregadora queira se esquivar de suas responsabilidades pela simples alegao de que a reclamante no a teria comunicado da contagem do tempo de servio quando de sua dispensa, sem justa causa, sobretudo se considerarmos que tal exigncia constante da clusula normativa em nada altera a situao ftica comprovada nos autos, ou seja, o fato de que a reclamante, objetivamente havia implementado o requisito temporal para que fizesse jus ao benefcio da estabilidade pr-aposentadoria. Ademais, considerando que a reclamada tambm signatria da Conveno Coletiva de Trabalho celebrada com o Sindicato representante da categoria profissional a que integra a reclamante, uma vez que filiada ao Sindicato representante dos Empregadores, no pode se eximir de observar os regramentos advindos do mencionado instrumento normativo, mormente considerando que possui um Departamento de Recursos Humanos justamente para tratar de questes dessa natureza, de forma a garantir a plena observncia dos direitos laborais de todos os seus colaboradores. TIPO: RECURSO ORDINRIO DATA DE JULGAMENTO: 01/06/2006 RELATOR(A): VANIA PARANHOS REVISOR(A): MARCELO FREIRE GONALVES ACRDO N: 20060394506 PROCESSO N: 00389-2005-065-02-00-0 ANO: 2006 TURMA: 12 DATA DE PUBLICAO: 13/06/2006

Estudaremos no captulo seguinte (Dispensa Arbitrria - V) o dever de reparar dispensa obstativa ao direito de se aposentar.

Leia mais: http://www.juslaboral.net/2009/03/dispensa-arbitraria-iv-demissaopre.html#ixzz1QsgjfWLq No autorizamos cpia integral do artigo na Internet ou qualquer outro meio Marcos Fernandes Gonalves
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UNIVERSIDADE CATLICA DE GOIS MESTRADO EM DIREITO E RELAES INTERNACIONAIS

A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO FUNO SOCIAL DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO CONSIDERAES SOBRE A NECESSIDADE DA RATIFICAO DA CONVENO 158 DA OIT

Autor: EDUARDO DE OLIVEIRA CAMPOS

Artigo apresentado ao Mestrado em Direito e Relaes Internacionais, como exigncia para aprovao na disciplina Contratos, ministrada pelo Professor Dr. Luiz Carlos Falconi

GOINIA GOIS 2009 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO FUNO SOCIAL DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO CONSIDERAES SOBRE A NECESSIDADE DA RATIFICAO DA CONVENO 158 DA OIT[1] Eduardo de Oliveira Campos[2] RESUMO O presente artigo trata da questo da funo social do contrato individual de trabalho pacto de natureza civil que consubstancia a relao de emprego , tema ainda pouco explorado pela doutrina. Para melhor anlise do assunto abordado, fez-se uso da pesquisa bibliogrfica, por meio de doutrinas correlatas ao tema, o que deu tcnica empregada um carter explicativo, mas ao mesmo tempo exploratrio. Com relao ao mtodo de pesquisa, utilizou-se o dedutivo, partindo-se

de premissas maiores para se chegar a concluses mais especficas. O objetivo do mesmo mostrar, com base em estudo da natureza jurdica da do contrato de trabalho e dos princpios que norteiam o Direito do Trabalho, que a dignidade da pessoa humana, fundamento da Constituio, onde reside a funo social do pacto laboral, argumentando-se, para se chegar a tal concluso, que o fim maior que o homem busca, pelo emprego, em sua existncia, o bem-estar e condies dignas de vida. Ao final, faz-se um breve comentrio acerca da necessidade da ratificao, pelo Brasil, da Conveno n. 158 da Organizao Internacional do Trabalho OIT. PALAVRAS-CHAVE: dignidade da pessoa humana, contrato individual de trabalho, funo social, continuidade no emprego. 1. CONSIDERAES INICIAIS A Constituio Federal da Repblica de 1988 apregoa, em seu art. 5, XXIII, que a propriedade atender a sua funo social. Alm disso, o Cdigo Civil vigente impe como norma de ordem pblica, em seu art. 421, que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Percebe-se que tanto o legislador constituinte, quanto o infraconstitucional, se preocupam com a idia de funo social para contratos e propriedade. No se quer aqui dizer que contrato e propriedade so expresses ou institutos sinnimos, mas bastante similares. Especialmente no tocante finalidade social a que se destinam. Emprestando palavras sbias do mestre SILVIO RODRIGUES[3]:
Quando me pergunto qual seria a funo social do contrato, vejo no preceito, como fonte inspiradora, a idia de funo social da propriedade, mencionada no item XXIII o art. 5 da Constituio de 1988 e a que se referia o art. 160, III, da Constituio de 1969. (...) Parece-me que o legislador de 2002 quis divorciar a idia do contrato daquela de liberalismo exagerado, que decerto inspirou o seu colega de 1916. Para este, segundo opinio muito difundida, a liberdade de contratar se apresentava como praticamente ilimitada, pois dizer contratual significava dizer justo, uma vez que o contrato derivava da vontade livre e consciente de pessoa capaz; no poderia esbarrar, assim, em outras limitaes que no preceito de ordem pblica.

Por seu turno, JONES FIGUEIREDO ALVES, citado por WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO[4], ensina que:
A funo social do contrato acentua a diretriz de sociabilidade do direito, de que nos fala, percucientemente, o eminente Professor Miguel Reale, como princpio a ser observado pelo intrprete na aplicao dos contratos. Por identidade dialtica guarda intimidade com o princpio da funo social da propriedade previsto na Constituio Federal.

Como se v, no difcil concluir que at mesmo os mais clebres civilistas de nossa literatura jurdica no conseguem definir ao certo o que seria funo social, especialmente dos contratos. O termo funo social amplo, aberto, e parece ser esse mesmo o intuito do constituinte no defini-lo, nem delimit-lo; o que propicia, ao certo, uma margem de interpretao maior pelo aplicador do direito, ao se discutir qual seria finalidade ou tarefa no campo social de um instituto to particular e individualista, que o contrato. Neste trabalho procurar-se- se ater a um tipo de contrato em especial, analisando sua natureza jurdica e seus princpios, para se chegar a uma concluso da sua funo social o contrato individual de trabalho. 2. O CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO Pode estar se perguntando o leitor o porqu de se estar aqui fazendo uma anlise no campo do Direito Civil acerca do contrato de trabalho, quando este ltimo consubstancia uma relao de emprego, portanto, objeto do Direito do Trabalho. Mostrar-se-, contudo, que o Direito do Trabalho tem natureza de direito privado, o que o aproxima muito da linha civilista; mas, acima de tudo, restar abordado que a presente discusso transcende da natureza jurdica do contrato de trabalho, repousando ao final em tema maior: os fundamentos constitucionais. 2.1 Das origens e da natureza jurdica do Direito do Trabalho O Direito do Trabalho tem suas origens fundadas na Revoluo Industrial, movimento burgus que transformou a idia de produo, com base na mquina a vapor, substituindo as manufaturas ento existentes no sculo XVIII[5]. Naquele quadro, via-se que uma das molas propulsoras da industrializao da produo residia na figura do operrio. Todavia, ao mesmo tempo em que se desenvolvia a indstria, passavase por um processo de coisificao do trabalhador, quando este nada mais era do que uma das peas que fazia funcionar a grande mquina. As pssimas condies de trabalho, a concentrao do proletariado nos grandes centros, a explorao de um capitalismo egocntrico, os falsos postulados da liberdade de comrcio, indstria e trabalho refletidos no campo jurdico na liberdade de contratar , o largo emprego das chamadas meias-foras o trabalho da mulher e do menor , a idia ento vigorante do nointervencionismo estatal, entre outras premissas, fizeram com que surgisse uma conscincia de classe, o mais relevante fenmeno para a institucionalizao jurdica do Direito do Trabalho.

A ao direta do proletariado no quadro das condies adversas que lhe criou a Revoluo Industrial foi, pois, o fator principal para a formao histrica do Direito do Trabalho; em primeiro lugar, a nvel coletivo, para depois se estender ao campo das relaes individuais. OCTAVIO BUENO MAGANO[6] define com preciso o Direito do Trabalho:
Direito do Trabalho o conjunto de princpios, normas e instituies, aplicveis relao de trabalho e situaes equiparveis, tendo em vista a melhoria da condio social do trabalhador, atravs de medidas protetoras e das modificaes das estruturas sociais.

Muito se discutiu, desde a sua formao, qual seria a natureza jurdica do Direito do Trabalho. A sua noo de intervencionismo estatal nas relaes particulares, impondo-se normas de ordem pblica a uma relao entre indivduos parecia lhe dar um carter de Direito Pblico. Por outro lado, o fato de as partes terem liberdade de pactuar entre si os meios e os modos em que se configuraria a relao de emprego lhe daria uma conotao de Direito Privado. MAURICIO GODINHO DELGADO[7] retrata bem que a melhor classificao quanto natureza jurdica do Direito do Trabalho repousa na teoria do Direito Privado, e explica:
que a natureza jurdica de qualquer ramo do Direito no se mede em funo da imperatividade ou dispositividade de suas regras componentes. Se tal critrio fosse decisivo, o Direito de Famlia, formado notadamente por regras imperativas, jamais seria ramo componente do Direito Civil.

E conclui:
Enfocada a substncia nuclear do Direito do Trabalho (relao de emprego) e seu cotejo comparativo com a substncia dos demais ramos jurdicos existentes, no h como escaparse da concluso de que o ramo justrabalhista situa-se no quadro componente do Direito Privado. medida que a categoria nuclear do Direito do Trabalho essencialmente uma relao entre particulares (a relao empregatcia), esse ramo jurdico, por sua essncia, situa-se no grupo dos ramos do Direito Privado.

Convm ponderar que o Direito do Trabalho, mesmo tendo natureza de Direito Privado, na medida em que foi evoluindo como ramo autnomo do Direito, fez refletir, no seu co-irmo Direito Civil, uma necessidade de se frear a liberdade de contratar, buscando-se relativizar a discrepncia de fora os contratantes, assim como o fizeram tambm o Direito Agrrio e depois o Direito do Consumidor. Isto , por inspirao justrabalhista, jus-agrarista e jus-consumerista, o Direito Civil ganhou princpios, no novel Cdigo de 2002, os quais refletem uma notria supremacia do interesse pblico, estampados na funo social, da probidade e da boa-f presentes nos contratos. 2.2 O Princpio da Proteo no Direito do Trabalho

O Direito do Trabalho tem por objeto a regulao do trabalho humano, repousam as suas bases na proteo e na promoo da dignidade da pessoa humana, nomeadamente o trabalhador, ligando-se umbilicalmente ao Direito Constitucional, que tem o mesmo objetivo precpuo. Os princpios tendem a incorporar as diretrizes centrais da prpria noo do Direito, ou as diretrizes centrais do conjunto dos sistemas jurdicos contemporneos ocidentais. Tendem a ser, portanto, princpios que se irradiam por todos os seguimentos da ordem jurdica, cumprindo o relevante papel de assegurar organicidade e coerncia integrada totalidade do universo normativo de uma sociedade poltica. Princpios, para MIGUEL REALE[8]:
So verdades fundantes de um sistema de conhecimentos, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto , como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis.

Observe-se que os princpios tm uma trplice funo. Primeira, a funo interpretativa, da qual um elemento de apio. Segunda, a funo de elaborao do direito do trabalho, j que auxiliam o legislador. Terceira, a funo de aplicao do direito, na medida em que serve de base para o juiz sentenciar. Tido pelo autor e jurista uruguaio AMRICO PL RODRIGUEZ, como a prpria razo do Direito do Trabalho, o Princpio da Proteo no Direito do Trabalho de mbito internacional, no vigorando apenas no Brasil, mas em outros pases. Segundo RODRIGUEZ[9], define o princpio do seguinte modo:
O princpio da proteo se refere ao critrio fundamental que orienta o Direito do Trabalho pois este, ao invs de inspirar-se num propsito de igualdade, responde ao objetivo de estabelecer um aparato preferencial a uma das partes: o trabalhador. Enquanto no direito comum uma constante preocupao parece assegurar a igualdade jurdica entre os contratantes, no Direito do Trabalho a preocupao central parece ser a de proteger uma das partes com o objetivo de, mediante essa proteo, alcanar-se uma igualdade substancial e verdadeira entre as partes.

necessrio criar desigualdades jurdicas em favor do empregado para que ele, no plano da soluo dos conflitos, possa ser tratado em p de igualdade com seu empregador. No dizer de MARTINS[10]:
O princpio protecionista mostra que as normas trabalhistas devem ser estabelecidas com o objetivo de proteger o trabalhador, que o plo mais fraco da relao trabalhista.

No a Justia do Trabalho que tem a misso paternalista de proteger o trabalhador, mas a lei que assim o determina. Protecionista o sistema adotado pela lei, o sistema visa proteger o trabalhador, assegurando superioridade jurdica ao empregado em face de sua inferioridade econmica. Segundo MAURCIO GODINHO DELGADO[11]:
(...) informa este princpio que o Direito do Trabalho estrutura em seu interior, com suas regras, institutos, princpios e presunes prprias, uma teia de proteo parte hipossuficiente na relao empregatcia o obreiro visando retificar (ou atenuar), no plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de trabalho.

Percebe-se, neste diapaso, que o Princpio da Proteo no Direito do Trabalho tem a notria finalidade de propiciar uma interpretao da relao de emprego segundo a qual se busca a melhoria de condio de vida para o empregado, face sua desproporo econmica em relao ao empregador. 2.3 Princpio da Continuidade da Relao de Emprego Ensina o princpio da continuidade da relao de emprego que convm ao Direito do Trabalho a continuidade do vnculo empregatcio. Por meio da permanncia do vinculo empregatcio que a ordem justrabalhista pode cumprir seu objetivo de assegurar melhores condies de trabalho ao empregado. A importncia deste princpio est intimamente ligada realidade brasileira, uma vez que a maioria da populao economicamente ativa constitui-se de pessoas que tem como nica fonte de renda seu trabalho. Tal princpio sugere como regra geral o contrato trabalhista por tem indeterminado, e ainda favorece o empregado na distribuio do nus da prova, conforme enunciado da smula 272 TST, in verbis:
212 - Despedimento. nus da prova (Res. 14/1985, DJ 19.09.1985) nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.

Tambm visa proteo e preservao do emprego, com o objetivo de dar garantia contra despedida arbitrria. 2.4 Aspectos gerais do contrato individual de trabalho Partindo das premissas anteriores, analisar-se-, a seguir, o contrato de trabalho, pacto entre duas pessoas que se propem a estabelecer uma relao de emprego, luz do Direito do Trabalho, da sua natureza jurdica e do Princpio da Proteo. Na melhor leitura do art. 442 da CLT, o qual diz que contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego, no se pode vislumbrar o contrato de trabalho sem antes se analisar os requisitos da relao de emprego. Essa, por sua vez, por interpretao concomitante dos arts. 2 e 3 da Consolidao das Leis Trabalhistas, pressupe espcie de relao de trabalho (cujo objeto o labor humano), em que uma pessoa o tomador dos servios (empregador) assume os riscos da atividade e admite, assalaria e

dirige a prestao pessoal de servio por outra (empregado), sendo que esta ltima o faz de maneira no eventual e subordinada. A partir da, fcil conceituar contrato individual de trabalho como acordo de vontades, tcito ou expresso, pelo qual uma pessoa fsica coloca seus servios disposio de outrem, a serem prestados com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e subordinao ao tomador. Como todo contrato, o contrato individual de trabalho pode ser classificado diante das diversas espcies de classificao dos contratos. Assim que se pode dizer que o contrato individual de trabalho tem natureza de direito privado; sinalagmtico, com obrigaes recprocas entre os sujeitos (empregado prestar o servio, sujeitar-se ao poder empregatcio; empregador pagar os salrios, assumir os riscos do empreendimento); consensual, pactuando-se pela vontade individual das partes; intuito personae, o que d o carter da pessoalidade e da infungibilidade da pessoa do empregado; pacto sucessivo, que decorre do princpio da continuidade da relao de emprego, em que o contrato durvel, h um dbito permanente entre as partes; oneroso, em que as obrigaes so economicamente mensurveis. Alm do que, como todo contrato, o contrato individual de trabalho pressupe partes capazes, objeto lcito determinado ou determinvel, e manifestao da vontade dos contratantes. No possui forma prescrita em lei, haja vista que pode ser firmado tacitamente, inclusive. No entanto, a caracterstica do contrato individual de trabalho que o difere substancialmente dos demais contratos oriundos da relao de trabalho, do grande ramo do Direito Privado, tais como a empreitada, a prestao de servios em sentido amplo, o mandato, a sociedade, a parceria rural, etc., a subordinao do prestador ao tomador dos servios. Entende-se por subordinao jurdica, segundo objetiva anlise de SERGIO PINTO MARTINS[12], a situao verificada na relao contratual pela qual o empregado deve obedecer s ordens do empregador. Aprofundando no aspecto conceitual, mas com as mesmas perspiccia e lucidez, MAURICIO GODINHO DELGADO[13], tem-se que a subordinao jurdica
(...) classifica-se, inquestionavelmente, como um fenmeno jurdico, derivado do contrato estabelecido entre trabalhador e tomador de servios, pelo qual o primeiro acolhe o direcionamento objetivo do segundo sobre a forma de efetuao da prestao do trabalho.

Pertinente a viso de ORLANDO GOMES [14], diferenciando, para efeitos no s acadmicos, mas tambm prticos, a subordinao jurdica da dependncia meramente tcnica ou econmica:
A subordinao jurdica se trata de um direito geral de fiscalizar a atividade de outrem, de interromp-la ou suscit-la vontade, de lhe traar limites sem que seja necessrio controlar continuamente o valor tcnico dos trabalhos efetuados, (...) sendo que a direo e a fiscalizao so os dois plos da subordinao. O que importa, portanto, para a configurao do contrato de trabalho a existncia desse vnculo de subordinao

hierrquica. A prestao de servios no ser objeto de tal contrato se no for realizada com a dependncia pessoal do trabalhador. Nenhuma importncia tem a natureza do trabalho, a forma de sua remunerao, a situao econmica do trabalhador. Para haver contrato de trabalho basta que aquele que presta o servio seja um trabalhador juridicamente subordinado, que seu trabalho seja dirigido.

E essa subordinao entre o empregado e o empregador que faz surgir a reflexo acerca da funo social do contrato individual do trabalho. De que adianta uma pessoa expor seu trabalho a outra, sob direo e dependncia hierrquica desta, se desta relao no resultar alguma finalidade de mbito social? Ser que a vontade do Direito do Trabalho, ao regulamentar e disciplinar o contrato individual do trabalho, a relao de emprego, de fomentar o comrcio, a indstria, a economia do pas, permitindo ao empregador usar da fora de trabalho de seus empregados como mais uma pea da mquina de seu empreendimento, ou propiciar uma vida digna ao trabalhador, fazendo do seu trabalho um meio honroso de sustento seu e de sua famlia, caracterizando o emprego como uma questo eminentemente de cunho social de sobrevivncia no mundo capitalista? So essas questes que sero objetos de estudo do prximo tpico. 3. DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO Como se verificou alhures, o contrato, luz da Constituio Federal e do novel Cdigo Civil, assume um papel importante na construo da sociedade de um pas. Por esse motivo que se pode afirmar que o contrato no mais faz lei somente entre as partes; pelo contrrio, tem uma funo social, que transcende ao objeto principal pactuado. A mxima da pacta sund servanda encontra bice na supremacia do interesse pblico e no interesse social. Reflexiva e oportuna a viso de SILVIO DE SALVO VENOSA[15] sobre a discusso:
certo de que se trata de um contrato sob novas roupagens, distante daquele modelo clssico (...). Por conseguinte, neste momento histrico, no podemos afirmar que o contrato esteja em crise, estritamente, nem que a crise seja do direito privado. A crise situase na prpria evoluo da sociedade, nas transformaes sociais que exigem do jurista respostas mais rpidas. O sectarismo do direito das obrigaes tradicional colocado em choque. O novo direito privado exige do jurista e do juiz solues prontas e adequadas aos novos desafios da sociedade. Da por que se torna importante a referncia ao interesse social no contrato. E o direito das obrigaes, e em especial o direito dos contratos, que durante sculos se manteve avesso a modificaes de seus princpios est a exigir reflexes que refogem aos dogmas clssicos. Nesse cenrio, o presente Cdigo procura inserir o contrato como mais um elemento de eficcia social, trazendo a idia bsica de que o contrato deve ser cumprido no unicamente em prol do credor, mas como benefcio da sociedade. De fato, qualquer obrigao descumprida representa uma molstia social e no prejudica unicamente o credor ou o contratante isolado, mas toda uma comunidade.

Assim que, quando o Cdigo Civil enuncia em seu art. 421 que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato, quer dizer que o controle judicial no se manifestar apenas no exame das clusulas contratuais, mas desde a raiz do negcio jurdico.

O contrato no mais visto pelo prisma individualista de utilidade para os contratantes, mas no sentido social de utilidade para a comunidade. Tambm no Direito do Trabalho, ramo do Direito Privado como bem observado em tpicos anteriores, a anlise do contrato individual de trabalho, que consubstancia e concretiza a relao de emprego, merece ateno no tocante funo social do pacto juslaborativo. Isto porque muito se discute mas pouco se escreve sobre qual seria ou em que repousaria a funo social do contrato individual do trabalho. Tal dvida instigou o presente trabalho, sendo que uma tese eminentemente social e humanitria ser apresentada a seguir. O contrato individual de trabalho, como se falou anteriormente, um contrato tipicamente de interesse social, e no individualista, como pode parecer. Possui caracterstica de contrato de adeso, sendo que da j surgem dvidas quanto real autonomia da vontade de ambas as partes. O empregador, ao pactuar com seu empregado um contrato individual de trabalho, j lhe apresenta todas as condies pelas quais se dar a prestao dos servios: onde trabalhar, com quem, de que hora a que hora, quantos dias por semana, quanto ser o salrio, que funo exercer na empresa, etc. O empregado, por sua vez, acolhe as determinaes do empregador e se sujeita subordinao imposta por este, haja vista que necessita do emprego para seu sustento e de sua famlia. At a, bem parece que o contrato de trabalho teria mesmo um carter eminentemente econmico, oneroso para ambas as partes, visando melhoria do setor empresarial, buscando-se o progresso da nao. Ocorre que no esta a real inteno do Direito do Trabalho, como se quer aqui defender, quando lana mo do Princpio da Proteo ao empregado, o qual deve ser observado na contratao, na execuo e at mesmo na extino do contrato individual do trabalho. Sabe-se que, por causa da sua inferioridade econmica, o empregado no tem muita margem de escolha, e por isso se subordina empresa ou ao seu superior hierrquico, servindo, luz do Direito Econmico, como mais uma pea da engenharia empresarial. Todavia, se existe um ramo especializado para cuidar dos interesses do trabalhador, ou melhor, do empregado, no se pode conceber que a finalidade essencial do contrato de trabalho seja visar melhoria do setor econmico do pas. Ora, para isso existem as polticas de investimento, as variaes de taxas de juros, o fomento indstria e ao comrcio, etc. A funo social do contrato individual de trabalho, luz das origens, da natureza jurdica e do Princpio da Proteo atinentes ao Direito do Trabalho, parece repousar em um fundamento mais profundo do que a mera melhoria da economia de um pas. A funo social do contrato individual de trabalho parece repousar, sim, no fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana. Presente no rol de fundamentos constitucionais da Carta Magna, em seu art. 1, III, a dignidade da pessoa humana acolhe, numa s expresso, toda a necessidade de o Estado propiciar, no s ao empregado, mas a todos os homens e mulheres, uma vida s, honrosa e pacfica.

No se pode pensar diferente, luz do Direito do Trabalho, que visa proteo da parte hipossuficiente da relao de emprego o empregado. O contrato individual de trabalho, pois, ao submeter o empregado subordinao ao tomador de servios, no lhe dando liberdade para contratar, na acepo correta da expresso, tem que ter como funo social melhoria de vida do empregado, dignificando sua existncia e daqueles que o cercam sua famlia. JOS CRETELLA JNIOR[16] afirma que labor cum dignitate vitae deveria ser o tema de todo governante, isto , ensina o autor que o Poder Pblico deve assegurar a todos os trabalhadores uma existncia digna. Partindo do mesmo pressuposto, PAULO BONAVIDES[17] ensina que:
a vinculao essencial dos direitos fundamentais liberdade e dignidade da pessoa humana, enquanto valores histricos e filosficos, nos conduzir sem bices ao significado da universalidade inerente a esses direitos como ideal da pessoa humana.

Sem medo, se pode afirmar que o Direito do Trabalho existe para limitar o poder do empregador, buscando diminuir as aflies dos trabalhadores, muito mais do que simplesmente contribuir para a organizao da economia. O contrato individual de trabalho, luz do Direito do Trabalho, h que trazer consigo, portanto, uma funo social repousada na dignidade da pessoa humana. Age-se, pelos princpios trabalhistas, de forma direta em favor de melhores condies de trabalho e de vida. Assim, se explica a dificuldade de alguns setores da sociedade em compreender a sua finalidade. A funo social do contrato de trabalho , portanto, propiciar que o empregado tenha um meio ambiente de trabalho salubre, jornada de trabalho compatvel com os limites fsicos de um ser humano, salrio adequado, valorizao profissional, qualificao permanente e, como se ver a seguir, garantia de permanncia no emprego, salvo se houver um motivo ou causa relevante para a resciso. A dignidade da pessoa humana o fundamento dos fundamentos da Constituio. o fim maior a ser buscado. Especialmente luz do Direito do Trabalho, o objetivo e a finalidade que justifica todo o carter protecionista deste ramo do Direito, especificadamente no tocante pactuao dos contratos individuais de trabalho. 4. CONSIDERAES FINAIS DA NECESSIDADE DA RATIFICAO DA

CONVENO 158 DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO A conveno n. 158 da OIT garante aos trabalhadores o direito de no serem dispensados por razes injustificadas, discriminatrias e intolerveis socialmente, tais como raa, sexo, religio, preferncias sexuais, estado civil, ou questes polticas ascendncia nacional ou a origem social.

O trabalhador assim protegido dispe de sua fora de trabalho com maior tranqilidade, pois passa a ver no empregador mais do que uma fonte de seu sustento, mas um verdadeiro aliado na sua realizao profissional e na sua concretizao de uma vida digna. Ora, trabalhador confiante trabalhador produtivo! Na medida em que o empregado aumenta a confiana na manuteno de seu posto de trabalho, diminui sua incerteza quanto dispensa arbitrria por parte do empregador, coloca muito mais do que sua fora de trabalho disposio da empresa. Ambas as partes so beneficiadas. A garantia de permanncia no emprego traz aumento nos investimentos na qualificao, que, aliado qualidade de trabalho, aumenta a produtividade. Ademais, a ratificao da Conveno, ao contrrio do que muitos pensam [18], no cria sistema de garantia de emprego, nem tampouco uma vitaliciedade, pois se presentes as causas justificadoras do trmino do pacto laboral, este ser legitimamente rescindido. A Conveno somente probe arbitrariedades na ruptura do contrato, como acontece s dezenas de milhares de vezes no pas todos os dias. A ratificao da Conveno 158 da OIT vem ao encontro da tese de que a dignidade da pessoa humana do empregado o fim maior que deve ser buscado pelo Estado na sua interveno nos contratos individuais de trabalho. Um empregado com boas condies de trabalho, salrio que atenda ao mnimo necessrio existncia s, e garantia de que no ser dispensado sem uma justa causa, possui amplas condies de ter uma vida digna, propiciar sua famlia uma assistncia de padro bom, e investir em sua qualificao, o que reflete inclusive no melhoramento do setor econmico do pas. Conclui-se, ao fim, que o emprego assume vital importncia para os trabalhadores que dele sobrevivem, constituindo-se, por derradeiro, condio para o gozo de uma cidadania poltica e social, ao lado de uma existncia digna para si e para os seus dependentes ou familiares. 5. REFERNCIAS BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2007. CRETELLA JR., Jos. Elementos de Direito Constitucional. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2006. GOMES, Orlando e lson Gottschalk. Curso de Direito do Trabalho. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. MAGANO, Octavio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. 4. ed. So Paulo: Ltr, 1991. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 17. ed. So Paulo: Altas, 2003.

MARTINS, Sergio Pinto. Flexibilizao das condies de trabalho. 3. ed. So Paulo: Atlas. 2004. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: direito das obrigaes 2 parte: dos contratos em geral, das vrias espcies de contrato, dos atos unilaterais, da responsabilidade civil. 35. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 5. MORAES, Suzana Maria Paletta Guedes. Artigo: Pela no ratificao da Conveno n. 158 da OIT. So Paulo, Revista LTr, ano 73, 2009. REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Saraiva, 1980. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil 3: dos contratos e das declaraes unilaterais da vontade. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. Traduo de Wagner D. Giglio. 3. ed. atual. So Paulo: LTr, 2000. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 30. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. SOUZA, Fernanda Amabile Martinho de. Artigo: Temores e importncia da aprovao da Conveno da OIT sobre o trmino da relao de trabalho. So Paulo, Revista LTr, ano 73, 2009. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006.