EVOLUO HISTRICA ENVOLVENDO O DIREITO DE FAMLIA

O presente artigo tem como escopo analisar a evoluo histrica experimentada pelo Direito de Famlia, tendo como marco inicial o perodo de dominao romana at chegar nos dias atuais.
Texto enviado ao JurisWay em 20/2/2013.

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1. DIREITO DE FAMLIA 1.1. Breve Relato Histrico O estudo sobre a famlia remete a um perodo anterior ao surgimento do prprio direito. Desde os primeiros registros sobre a ocupao do homem no nosso planeta, verifica-se a existncia de um agrupamento de pessoas visando o auxlio mtuo e a perpetuao da espcie. Provas sobre isso so facilmente encontradas atravs das denominadas pinturas rupestres, nas quais sempre possvel verificar desenhos representando homens e mulheres, adultos e crianas, desempenhando as mais variadas atividades juntos. Pode-se dizer que com o passar dos anos, a famlia dentro do conceito jurdico, foi um dos organismos que mais sofreu alteraes, justamente em virtude da mutabilidade natural do homem. Na famlia grega, por exemplo, o homem ao nascer tornava-se automaticamente membro de uma entidade familiar, enquanto que na famlia romana, com o nascimento, o filho se tornava uma propriedade do pai, como ser visto mais detalhadamente adiante. 1.2. A Famlia no Direito Romano Na Roma antiga, a famlia era organizada sob o princpio da autoridade. O prprio pai exercia sobre o filho direito de morte e de vida, podendo ainda, vend-lo como escravo, alm de aplicar-lhe castigos corporais. O pai, na verdade, denominava-se pater e era o responsvel por gerir todas as atividades do lar, enquanto que a mulher era apenas uma figura subordinada autoridade do marido. Sobre a relao familiar romana, leciona Caio Mrio da Silva Pereira:

O pater, era ao mesmo tempo, chefe poltico, sacerdote e juiz. Comanda, oficiava o culto dos deuses domsticos (penates) e distribua justia. Exercia sobre os filhos direito de vida e de morte (ius vitae ac necis), podia impor-lhes pena corporal, vend-los, tirarlhes a vida. A mulher vivia in loco filiae, totalmente subordinada autoridade marital (in manu maritari), nunca adquirindo autonomia, pois que passava da condio de filha de esposa, sem alterao na sua capacidade; no tinha direitos prprios, era atingida por capitis demintuio prpetua que se justificavapropter sexus infirmitatem et ingnoratiam rerum forensium. Podia ser repudiada por ato unilateral do marido.[1]

Entretanto, com o tempo, o Direito Romano passou por diversas transformaes e, com o Imperador Constantino, instalou-se a concepo crist da famlia, que gerou uma diminuio do poder do pater sobre os demais membros da famlia, permitindo que a mulher e os filhos se tornassem mais independentes e menos subordinados. Nas palavras do referido Autor, melhor lio sobre esta evoluo:
Mas, com o tempo, arrefeceram estas regras severas: conheceu-se o casamentosine manu; as necessidades militares estimularam a criao de um patrimnio independente para os filhos, constitudos pelos bens adquiridos como soldado (peculium castrense), pelos que granjeavam no exerccio de atividades intelectuais, artsticas ou funcionais (peculium quase) e pelos que lhe vinham por formas diversas desses (peculium adventicium).[2]

Com a implantao desta concepo crist, os romanos passaram a entender a necessidade de haver afeto no s no momento de celebrao do casamento, mas tambm durante toda a sua existncia. Alm disso, a Igreja passou ter uma maior atuao na sociedade e legislando atravs das regras cnones, oriundas do Estado, e originando assim, o Direito Cannico. Por fim, com isso o casamento adquiriu forma de sacramento, sendo Deus o responsvel pela unio entre homem e mulher.

1.3. Direito Brbaro e Direito Germnico: contribuies para a evoluo da entidade familiar

Com as invases brbaras no sculo V, e o conseqente desaparecimento do Imprio Romano do Ocidente, tornou-se inevitvel um choque entre os direitos dos povos invasores e o Direito Romano. Cada povo invasor tinha o seu prprio direito, geralmente rudimentar, no escrito, transmitido oralmente de gerao a gerao e

fundamentado unicamente em costumes ancestrais, ficando claro seu atraso em relao ao Direito Romano. Esse Direito ficou conhecido como Direito Brbaro, sendo que o Direito Germnico foi o que ganhou maior notoriedade, por se basear no Ptrio Poder e por condicionar a celebrao do casamento presena de um juiz, como ocorre at os dias de hoje no casamento civil. A doutrina, em sua maioria, leciona sobre a evoluo da entidade familiar embasada nos princpios e contribuies trazidas pelo Direito Romano e Direito Cannico, entretanto, Guilherme Calmon Nogueira da Gama traz em seu livro uma breve anlise sobre o Direito Brbaro e Direito Germnico:

J na Idade Mdia, em um contexto permeado pelo Direito Cannico e ainda com fortes influncias do Direito Romano, surgiu o Direito Brbaro, que era atrasado em relao ao Direito Romano. Pode-se dizer que o Direito Brbaro adotou mais a linha ideolgica do Direito Cannico, at mesmo porque os povos brbaros adotaram o Cristianismo como religio. Dentre os povos brbaros do perodo medieval, o Direito Germnico se destacou e influenciou em muitas relaes familiares desta poca. A famlia germnica baseava-se no Ptrio Poder, ou seja, no qual o pai exercia o poder, mas no chefiava sozinho a famlia, esta tarefa era dividida com a me.[3]

Portanto, embora as contribuies trazidas pelo Direito Germnico para o instituto da famlia no sejam to significativas quanto s do Direito Romano e Direito Cannico, seria um erro elaborar este trabalho sem ao menos cit-lo brevemente. 1.4. Conceito de Famlia

A famlia algo natural, prprio da natureza dos seres vivos, que independe de normas ou relaes jurdicas. Do ponto de vista genrico e biolgico, classifica Caio Mrio da Silva Pereira:
Considera-se famlia o conjunto de pessoas que descendem de um tronco ancestral comum. Ainda neste plano geral, acrescenta-se o cnjuge, aditam-se os filhos do cnjuge (enteados), os cnjuges dos filhos (genros e noras), os cnjuges dos irmos e os irmos dos cnjuges (cunhados).[4]

Entretanto, para a grande maioria dos civilistas, esta uma viso equivocada, que mais parece com a figura Gens romana ou da Genos grega, do que da famlia de fato. J na tica antropolgica e social, define Euclides Benedito de Oliveira:

Famlia o ponto de convergncia natural dos seres humanos. Por ela se renem o homem e a mulher, movidos por atrao fsica e laos de afetividade. Frutifica-se o amor com o nascimento dos filhos. No importam as mudanas da cincia, no comrcio e na indstria humana, a famlia continua sendo o refgio certo para onde correm as pessoas na busca de proteo, segurana, realizao pessoal e integrao no meio social.[5]

A famlia um fenmeno fundado em dados biolgicos, psicolgicos e sociolgicos, que sempre aparece como sendo uma instituio fundamental e sagrada, e que necessita de proteo do Estado, para lhe dar condies de gerar um indivduo apto para o convvio em sociedade. Todavia, para esta obra o que nos interessa a posio da famlia dentro do Direito Brasileiro. Nas palavras de Caio Mrio da Silva Pereira:

Em razo dos efeitos sucessrios, a famlia somente compreende as pessoas chamadas por lei a herdar umas das outras. Assim considerada, ora se amplia ora se restringe, ao sabor das tendncias do direito positivo, em cada pas e em cada poca. Compreende os parentes em linha reta (ascendentes ou descendentes), e estende-se aos colaterais, convocando os mais afastados quando j chegou o nosso direito ao sexto grau (edio do Cdigo Civil original, art. 1.612), ou dispensando os demais para enxergar apenas o segundo (Decreto-Lei n 1.907, de 26 de dezembro de 1939, art. 1). No Cdigo Civil de 1916, a vocao hereditria enumera os parentes em linha reta in infinitum, e os colaterais at o quarto grau (art. 1.617, CC/1916). No Cdigo Civil de 2002 este assunto foi regulamentado no art. 1.839.[6]

Contudo, como o prprio autor leciona no trecho supracitado, este conceito pode variar dependendo da poca e da regio. E, para que a garantia jurdica s famlias pudesse alcanar a todos, foi necessrio uma evoluo da legislao, sendo necessrio o reconhecimento de famlias alternativas, como no caso da unio estvel, cujo reconhecimento jurdico ocorreu aps um longo perodo de transformaes influenciado pela cultura, costumes e, principalmente, pela religio.

Atualmente, por exemplo, tem-se entendido que unies homoafetivas podem ser reconhecidas como uma unio estvel, gerando direitos na diviso dos bens em caso de dissoluo desta unio ou, at mesmo direitos, sucessrios no caso da morte de um dos companheiros. Porm, como dito no resumo inicial, este tema no o foco do estudo desta obra e por isso no ser abordado ao longo dos prximos captulos, assim como os direitos sucessrios, que embora faam parte do tema partilha de bens, no corroboram para o tema central deste trabalho, que tem como finalidade esclarecer a situao da companheira ou do companheiro no caso de dissoluo de unio estvel de pessoas de sexos opostos.

1.5. Direito de Famlia

Antes de iniciar o estudo sobre Direito de Famlia, deve-se primeiramente definir o seu conceito. Para Clvis Bevilqua :
Direito de Famlia o complexo de normas, que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos, que dele resultam as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os institutos complementares da tutela e da curatela. [7]

Alm disso, complementa Carlos Roberto Gonalves:

O direito de famlia de todos os ramos do direito, o mais intimamente ligado prpria vida, uma vez que, de modo geral, as pessoas provm de um organismo familiar e a ele conservam-se vinculadas durante a sua existncia, mesmo que venham a constituir nova famlia pelo casamento ou pela unio estvel.[8]

Resta claro com estas anlises, que o direito de famlia ora regula as relaes pessoais entre os cnjuges, ou entre os ascendentes e os descendentes, ou entre parentes em linha reta; ora disciplina as relaes patrimoniais que se desenvolvem no seio da famlia, compreendendo as que se passam entre cnjuges, entre pais e filhos, entre tutor e pupilo; ora, finalmente assume a direo das relaes assistenciais, e novamente tem em vista os cnjuges entre si, os filhos frente aos pais, o tutelado em face do tutor e o interditado diante do seu curador. Assim, conclui-se que as relaes pessoais, patrimoniais e assistenciais, so os trs ramos de atuao do direito de famlia. Contudo, s recentemente o direito de famlia passou a seguir seus prprios rumos, graas s grandes transformaes histricas, culturais e sociais, que permitiram uma adaptao nossa realidade, e deixou o carter

canonista e dogmtico intocvel no passado, adotando uma natureza contratualista, onde existe a liberdade para manuteno ou no do casamento. Com as alteraes trazidas pelo Cdigo Civil de 2002, o que se buscou foi preservar a coeso familiar e os valores culturais, conferindo famlia um tratamento mais adequado realidade social, atendendo as necessidades dos filhos e levando em considerao a afeio entre cnjuges ou companheiros. Dentro do direito da famlia, identificam-se alguns princpios norteadores das relaes familiares, quais sejam: Princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III da CF/1988); Princpio da solidariedade familiar (art. 3, inciso I da CF/1988); Princpio da equiparao de filhos e vedao de designaes discriminatrias relativas filiao (art. 227, pargrafo 6, CF/1988); Princpio do melhor interesse da criana e do adolescente e da proteo integral (art. 3 do Decreto n 99.710/1990); Princpio da efetividade e do cuidado (princpios constitucionais implcitos art. 5, pargrafo 2, CF/1988). Estes princpios serviram para demonstrar e ressaltar a funo social da famlia no direito brasileiro, a partir principalmente da proclamao da igualdade absoluta dos cnjuges e dos filhos, que propiciou a todos estarem em um mesmo patamar familiar. Por fim, graas s alteraes naturais decorrentes do passar do tempo e dos princpios e garantias conferidas ao direito de famlia, foi possvel ao Estado desempenhar o seu papel e garantir a proteo da famlia brasileira, conforme disposto no texto legal da Carta Magna de 1988 que traz em sua redao que a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.

[1] PEREIRA,

Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Vol. V. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 31.
[2] PEREIRA,

Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Vol. V. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 31.
[3] GAMA,

Guilherme Calmon Nogueira da. O companheirismo: uma espcie de famlia.2 ed., rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 28/30

[4] PEREIRA,

Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Vol. V. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 25.
[5] OLIVEIRA,

Euclides Benedito de. Unio estvel: do concubinato ao casamento: antes e depois do novo cdigo civil. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 24..
[6] PEREIRA,

Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Vol. V. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 25/26.
[7] BEVILQUA,

Clvis. Direito de Famlia. Recife: Ramiro M. Costa, 1986, p.

6.
[8] GONALVES,

Carlos Roberto.Direito civil brasileiro. Vol. 6. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 17.