102 MeN 26-02-2013 Resumo de Aula Modulo de Processo Civil

Mdulos de A a Z - Mdulo de Processo Civil Data: 26.02.
2013
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Assuntos tratados: 1 Horrio. Execuo fiscal (continuao) / Medida Cautelar Fiscal / Hipteses de instaurao / Requisitos da Petio Inicial / Prazo para a propositura da ao principal / Procedimento / Sucumbncia / Perda de eficcia da medida cautelar fiscal / Processo antiexacional / MS em matria tributria 2 Horrio. Ao declaratria de inexistncia da relao jurdico-tributria / Ao anulatria do dbito fiscal
1 Horrio
1.2. Execuo fiscal (continuao) Na ltima aula foi dito que, aps a reforma do CPC, os embargos execuo s suspendero a execuo na hiptese de garantia de juzo (prevista na LEF), de verificao de argumentao relevante (fumus boni iuris) e de risco de dano grave ou irreparvel (periculum in mora) decorrente da continuidade da execuo. Para suspender a exigibilidade de um crdito tributrio, preciso obter uma causa suspensiva dessa exigibilidade, conforme art. 151 do CTN. O contribuinte que se encontre nessa situao tem duas opes: buscar uma liminar em juzo, o que por vezes no se mostra tarefa fcil, ou fazer o depsito do montante integral da dvida. Pois bem, antes de 2006, se o crdito inscrito na dvida ativa fosse imediatamente objeto de execuo fiscal, bastava garantir o juzo e, na sequncia, embargar a execuo, porquanto os embargos suspendiam automaticamente a execuo, retirando-se o nome do devedor do CADIN, e impedindo o protesto. Desta feita, era muito melhor sofrer execuo fiscal do que ter o crdito simplesmente inscrito na dvida ativa, posto que, enquanto no primeiro caso haveria possibilidade de suspender o processo e os seus efeitos (registro no CADIN e protesto) por meio de embargos somados garantia do juzo (feita por qualquer bem disponvel), no segundo caso seria necessrio valer-se de uma liminar ou do depsito integral do dbito em dinheiro. Os advogados, diante deste quadro, e ante a demora na propositura de execues fiscais em face de seus clientes, comearam a ajuizar, em nome destes, aes cautelares, solicitando ao juiz que aceitasse bens do devedor (diferentes de
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dinheiro), com o intuito de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, j garantindo futura execuo fiscal. Tratava-se de uma espcie de cautelar de antecipao de penhora em execuo fiscal ainda no proposta. Seria uma hiptese de cautelar inominada, chancelada pelo poder geral de cautela. O problema desta medida consistia no fato de ser uma cautelar proposta por pessoa distinta daquela que viria a propor a ao principal, no caso, a Fazenda Pblica. A ideia, no entanto, foi bem recebida e acolhida pela jurisprudncia dos tribunais superiores. Todavia, se antes da reforma de 2006 j era possvel questionar tal medida, agora com mais razo, haja vista o efeito suspensivo dos embargos no depender mais simplesmente de garantia do juzo, exigindo ainda a presena de fumus boni iuris e periculum in mora. Ora, se for possvel demonstrar tais requisitos nos embargos execuo, tambm o ser em liminar em sede de ao anulatria do crdito tributrio, de modo que no haver razo para a propositura de cautelar de antecipao de penhora em execuo fiscal futura.
1.3. Medida cautelar fiscal Existem cautelares nominadas e inominadas. As cautelares inominadas possuem como requisito genrico o fumus boni iuris e o periculum in mora, j as cautelares nominadas tem seus requisitos elencados em lei prpria, requisitos esses que normalmente so formas probatrias especficas de se demonstrar fumus boni iuris e o periculum in mora. A medida cautelar fiscal, apesar do nome dado pela lei, trata-se de verdadeira ao cautelar de procedimento especial. Essa ao cautelar poder ser preparatria, ou mesmo incidental a uma execuo fiscal. O nico requisito que se exige para que se obtenha a cautelar fiscal ter havido a constituio do crdito, que pode ser tributrio ou no tributrio. Em resumo: A cautelar fiscal ao cautelar nominada de procedimento especial a ser movida pelo credor de crdito pblico, tributrio ou no, podendo ser preparatria ou incidental ao de execuo fiscal, desde que haja, via de regra, a devida constituio do crdito.
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1.3.1. Hipteses de instaurao

Art. 2 A medida cautelar fiscal poder ser requerida contra o sujeito passivo de crdito tributrio ou no tributrio, quando o devedor: (Redao dada pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) I - sem domiclio certo, intenta ausentar-se ou alienar bens que possui ou deixa de pagar a obrigao no prazo fixado; II - tendo domiclio certo, ausenta-se ou tenta se ausentar, visando a elidir o adimplemento da obrigao; III - caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens; (Redao dada pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) IV - contrai ou tenta contrair dvidas que comprometam a liquidez do seu patrimnio; (Redao dada pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) V - notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao recolhimento do crdito fiscal: (Redao dada pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) a) deixa de pag-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua exigibilidade; (Includa pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) b) pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros; (Includa pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) VI - possui dbitos, inscritos ou no em Dvida Ativa, que somados ultrapassem trinta por cento do seu patrimnio conhecido; (Includo pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) VII - aliena bens ou direitos sem proceder devida comunicao ao rgo da Fazenda Pblica competente, quando exigvel em virtude de lei; (Includo pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) VIII - tem sua inscrio no cadastro de contribuintes declarada inapta, pelo rgo fazendrio; (Includo pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito) X - pratica outros atos que dificultem ou impeam a satisfao do crdito. (Includo pela Lei n 9.532, de 1997) (Produo de efeito)
i. Devedor sem domiclio certo e que intenta ausentar-se ou alienar bens ou deixa de pagar a obrigao no prazo fixado (devedor de domiclio incerto e inadimplente); ii. Devedor com domiclio certo, que se ausenta ou tenta ausentar-se visando a ilidir o adimplemento (domiclio certo e ausente); Observao: O ausente aqui mencionado no o ausente do Cdigo Civil, mas o que no se encontra presente. iii. Devedor insolvente que aliena ou tenta alienar seus bens; iv. Contrai ou tenta contrair dvidas que comprometam a liquidez de seu patrimnio;

v. Notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao recolhimento do crdito fiscal: a - deixa de pag-lo no prazo legal, salvo suspenso da exigibilidade; b - pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros. Observao: Essa hiptese ser objeto de disposio especial da lei que ser estudada. vi. Possui dbitos que, somados, ultrapassam 30% do seu patrimnio conhecido; vii. Aliena bens ou direitos sem comunicar a Fazenda Pblica quando a lei exige essa comunicao (arrolamento); Observao: Quando se tem um dbito fiscal muito extenso, h a obrigao de arrolar os bens, o que significa informar, tal qual na declarao de imposto de renda, quais so os bens objeto de sua propriedade. Feito isso, para alienar ou onerar quaisquer dos bens arrolados, ser necessrio comunicar a Fazenda, sob pena de que ela possa fazer uso da medida cautelar fiscal. viii. Tem sua inscrio no cadastro de contribuintes declarada inapta pelo rgo fazendrio (inscrio no CADIN); iv. Prtica de outros atos que dificultem ou impeam a satisfao do crdito. Essa ltima hiptese demonstra que o periculum in mora que enseja a concesso de uma cautelar fiscal a dificuldade na satisfao do crdito pblico. Veja-se que, a priori, todo o rol poderia ser substitudo por esse ltimo inciso, salvo por um motivo: A cautelar, como se viu, deve ser precedida da constituio do crdito, exceto em duas hipteses: (i) inciso V, b (quando o ru pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros); e (ii) inciso VII (arrolamento). Perceba-se que no h nenhum absurdo nisso, pois a medida cautelar fiscal nada mais do que uma espcie de arresto de procedimento especial, cujo objetivo tornar indisponvel parte do patrimnio do credor em montante suficiente a garantir o valor da dvida. Em resumo: As hipteses de concesso da cautelar fiscal (art. 2) apontam para a possibilidade ou risco iminente de dificuldade ou impossibilidade da satisfao do crdito pblico. De todas as hipteses exemplificativamente arroladas pela lei, duas so especiais: a do inciso V, alnea b, e a do inciso VII, que se liga ao arrolamento administrativo de bens. Nessas hipteses, a concesso da cautelar independe da prvia constituio do crdito.

O STJ, apesar de certo posicionamento doutrinrio em sentido contrrio, vem referendando essa possibilidade, como se pode ser no seguinte acrdo:
Informativo n 0299 Perodo: 2 a 6 de outubro de 2006. Primeira Turma ARROLAMENTO. BENS. DIREITOS. CONTRIBUINTE. O Tribunal de origem entendeu desarrazoado o arrolamento de bens levado a efeito pela Fazenda Pblica enquanto pendente de recurso o processo administrativo tendente a apurar o valor do crdito tributrio, uma vez que no haveria crdito definitivamente constitudo. O Min. Relator esclareceu que a medida cautelar fiscal ensejadora de indisponibilidade do patrimnio do contribuinte pode ser intentada mesmo antes da constituio do crdito tributrio, nos termos do art. 2, V, b, e VII, da Lei n. 8.397/1992 (com a redao dada pela Lei n. 9.532/1997), o que implica raciocnio analgico no sentido de que o arrolamento fiscal tambm prescinde de crdito previamente constitudo, uma vez que no acarreta efetiva restrio ao uso, alienao ou onerao dos bens e direitos do sujeito passivo da obrigao tributria, revelando carter ad probationem e, por isso, autoriza o manejo da ao cabvel contra os cartrios que se negarem a realizar o registro de transferncia dos bens alienados. Isso posto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, deu provimento ao recurso. REsp 689.472-SE, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 5/10/2006.
1.3.2. Requisitos da Petio Inicial Os requisitos da petio inicial so (i) a demonstrao documental de uma das hipteses do art. 2, em suma, do periculum in mora e (ii) a prova literal da constituio do crdito, que nada mais do que o fumus boni iuris. A partir disso, se poder obter a indisponibilidade de parte dos bens do devedor, no montante suficiente garantia da dvida. Supondo que o devedor seja pessoa jurdica; ser possvel impedir que se negocie, aliene ou onere o patrimnio dessa pessoa jurdica de maneira indistinta? A prpria lei da medida cautelar, preocupada com o princpio da conservao da empresa, estabelece que a cautelar fiscal incidir apenas sobre os bens do ativo permanente da pessoa jurdica, e no sobre os bens do ativo circulante. Noutros termos, incidir sobre a sua estrutura e no sobre aquilo que a pessoa jurdica negocia e que, portanto, o seu objeto contratual. Supondo, todavia, que no haja nada de valor no patrimnio do ativo permanente da pessoa jurdica, mas que o seu ativo circulante seja imenso; ainda assim este ltimo estar a salvo? O STJ firmou entendimento no sentido de que, preservado o princpio da continuidade da empresa, mas buscando tambm satisfazer

o crdito pblico, possvel, excepcionalmente, atingir o ativo circulante da pessoa jurdica.

REsp 365546 / SC 06/06/2006 A Lei n. 8.397/92 (art. 4, 1) pe a salvo do gravame da indisponibilidade bens de pessoa jurdica que no integrem seu ativo permanente; todavia, o STJ j firmou entendimento de que, em situaes excepcionais, admite-se a decretao de indisponibilidade de bens de pessoa jurdica, ainda que estes no constituam seu ativo permanente.
Outra questo sobre o tema: Ser possvel, por dvida da pessoa jurdica, na hiptese de inexistncia de patrimnio suficiente desta, indisponibilizar o patrimnio dos scios? Assim como possvel o redirecionamento da execuo fiscal para os scios, desde que presentes hipteses de fraude descritas no art. 135 do CTN, tambm ser possvel o redirecionamento da constrio ao patrimnio deles, sob a mesma condio. Mas, veja-se, h que se tratar de scios com poder de gerncia.
Objetivo da cautelar fiscal Art. 4 - a indisponibilidade dos bens do requerido em montante suficiente satisfao do crdito. Informativo n 0281 Perodo: 10 a 19 de abril de 2006. Primeira Turma MEDIDA CAUTELAR FISCAL. BENS. Os requisitos essenciais imputao da responsabilidade secundria de scio gerente na execuo fiscal so tambm necessrios quando em sede de medida cautelar fiscal, diante da natureza acessria dessa medida. Dessarte, in casu, fazse imprescindvel observar que a indisponibilidade de bens (art. 4 da Lei n. 8.397/1992), efeito imediato da cautelar fiscal, s pode atingir aqueles de propriedade do acionista controlador e dos que, em razo do contrato social ou estatuto, possuam poderes de fazer com que a sociedade cumpra suas obrigaes fiscais, revelado que elas tiveram origem em atos praticados com excesso de poderes ou infrao lei, contrato social ou estatuto (art. 135 do CTN), tal como apregoado pela jurisprudncia deste Superior Tribunal (note-se que, a essas hipteses, a doutrina acrescenta a da dissoluo irregular da sociedade). Assim, o simples fato de os recorrentes terem pertencido ao conselho administrativo da sociedade annima no autoriza tal restrio imposta a seus bens. Precedentes citados: REsp 513.912-MG, DJ 1/8/2005; EREsp 422.732-RS, DJ 9/5/2005; REsp 704.502-RS, DJ 2/5/2005; AgRg no EREsp 471.107-MG, DJ 25/10/2004, e REsp 197.278-AL, DJ 24/6/2002. REsp 722.998-MT, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 11/4/2006.

Em resumo: Sendo o requerido pessoa jurdica, salvo em casos excepcionais, a constrio no pode atingir bens do ativo circulante e s pode ser redirecionada aos scios observados os mesmos requisitos da execuo fiscal (CTN, art. 135).
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
1.3.3. Prazo para a propositura da ao principal Ao se conceder uma cautelar preparatria, j se est submetendo o ru a uma constrio, que, pela prpria natureza da cautelar, deve ser precria, tendo um prazo certo para acabar. Tal prazo, conforme entendimento pacfico da jurisprudncia, comea a correr da data em que o ru sente os efeitos dessa constrio, ou seja, da data da implementao da medida cautelar, de modo que uma cautelar que no imponha restrio ou prejuzo ao ru no pressupe prazo para o ajuizamento da ao principal. Este, contudo, no o caso da medida cautelar fiscal, que possui prazo de 60 dias, a ser contado da data em que se tornou definitiva a constituio do crdito em sede administrativa. Essa previso criticada em dois aspectos. O primeiro que, em matria, tributria, o processo administrativo suspende a exigibilidade do crdito, de maneira que no haveria como uma cautelar ser concedida com o crdito suspenso. Tal argumento no merece prosperar, porquanto justamente nesse momento, em que o ru pode comear a dilapidar seu patrimnio, que a cautelar se justifica. O segundo argumento reside no fato de que o sujeito que est submetido a uma constrio, e, portanto, quer ver a lide julgada, ter o termo inicial do prazo para o ajuizamento da execuo fiscal contra ele amarrado vontade da Administrao, j que dela depender a constituio definitiva do crdito na esfera administrativa. Como forma de contornar essa situao, o STJ, em casos de demora no julgamento do processo administrativo, entende que o juiz deve fixar um prazo para o seu deslinde, para que ento comece a fluir o prazo de 60 dias para ajuizamento da execuo fiscal. Sobre o tema, veja-se o seguinte acrdo:
Informativo n 0370

Perodo: 29 de setembro a 3 de outubro de 2008. Primeira Turma INDISPONIBILIDADE. BENS. PRAZO. EXECUO FISCAL. O Tribunal a quo, nos autos de ao cautelar preparatria, entendeu que o prazo de sessenta dias, contados da data do trnsito em julgado na esfera administrativa, para a interposio da execuo fiscal, importa, na prtica, em deixar ao alvedrio da Administrao Pblica a durao do decreto de indisponibilidade concedido naquela cautelar. Assim, julgou parcialmente provido o recurso da Fazenda para estabelecer um prazo de seis meses para a concluso do processo administrativo e o ajuizamento da correspondente execuo fiscal. O prazo para a propositura da ao fiscal no se confunde com o lapso temporal para a concluso do procedimento administrativo constitutivo do dbito tributrio. O art. 11 da Lei n. 8.397/1992 claro ao determinar que, em sede de medida cautelar fiscal preparatria, a Fazenda Pblica dispe do prazo de sessenta dias para a propositura da execuo fiscal, a contar do trnsito em julgado da deciso no procedimento administrativo, o que somente ocorreria no caso dos autos aps o exame de recurso administrativo na Cmara Superior de Recursos Fiscais. Outrossim, concluindo o aresto a quo acerca da extenso da indisponibilidade, no lcito a este Tribunal sindic-la luz da Sm. n. 7-STJ. REsp 1.026.474-RS, Rel. Min. Francisco Falco, julgado em 2/10/2008.
Em resumo: Na cautelar preparatria, o prazo para ajuizamento da execuo fiscal de 60 dias, contados do trmino do procedimento administrativo de constituio do crdito. O legislador deixou na mo da Administrao o termo inicial desse prazo. Em caso de demora, o juiz deve fixar prazo para o trmino do processo administrativo.
1.3.4. Procedimento Se a cautelar for preparatria, ter de ser ajuizada onde seria ajuizada a execuo fiscal, ou seja, no domiclio fiscal do executado (com a possibilidade de delegao de competncia prevista no 3 do art. 109 da CRFB). Sendo a cautelar incidental, ser distribuda por dependncia no juzo em que j se processa a execuo fiscal, quer em primeiro grau, quer em segundo grau. Para algumas medidas cautelares previstas no CPC, a lei impe audincia de justificao prvia. Ademais, dada a responsabilidade objetiva daquele que obtm uma tutela de urgncia pelos danos causados por ela na hiptese de improcedncia final do seu pedido, possvel que o juiz, percebendo que o autor no conseguir arcar com essa responsabilidade, imponha uma contracautela. Na medida cautelar fiscal, contudo, no haver nem audincia de justificao, haja vista a presuno de legalidade do crdito pblico, nem a contracautela, uma vez que o poder pblico goza

de presuno de solvncia. Mesmo porque, os dois documentos trazidos na petio inicial j demonstraro quase que a certeza da existncia do crdito pblico. Deferida ou indeferida a liminar, caber agravo de instrumento. Citado, o ru ter o prazo de 15 dias para contestar, contados da juntada aos autos do mandado de citao ou, no caso de j ter sido deferida liminarmente a cautelar, da juntada aos autos do cumprimento da medida liminar deferida (art. 8 da Lei n. 8.937/92). Ficando revel, haver confisso ficta.
Art. 8 O requerido ser citado para, no prazo de quinze dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretenda produzir. Pargrafo nico. Conta-se o prazo da juntada aos autos do mandado: a) de citao, devidamente cumprido; b) da execuo da medida cautelar fiscal, quando concedida liminarmente.
possvel que haja julgamento de mrito na cautelar fiscal? As medidas cautelares so dotadas de precariedade, mas, se o juiz perceber que o crdito que fundamenta o pedido de cautelar fiscal um crdito prescrito ou decadente no lanamento, poder reconhecer de ofcio a prescrio ou decadncia, proferindo sentena de mrito, que, transitada em julgado, formar coisa julgada, impedindo at mesmo a propositura da execuo fiscal. Em resumo: Por exceo, o juiz pode proferir sentena de mrito na cautelar fiscal, reconhecendo, at mesmo de ofcio, a prescrio ou a decadncia e impedindo, aps o trnsito em julgado, o ajuizamento de execuo fiscal. Da sentena cabe apelao, que, conforme o art. 17 da Lei n. 8.937/92, no tem efeito suspensivo automtico.
Art. 17. Da sentena que decretar a medida cautelar fiscal caber apelao, sem efeito suspensivo, salvo se o requerido oferecer garantia na forma do art. 10 desta lei.
At quando dura a medida cautelar? A medida cautelar dura at o autor obter, na execuo fiscal, medida equivalente, que a penhora dos bens do devedor. O art. 10 da Lei n. 8.937/92 afirma que, a qualquer tempo, a cautelar concedida pode ser substituda por garantia a ser oferecida pelo devedor em valor equivalente a sua dvida, desde que igualmente eficaz quela objeto da cautelar fiscal.
Art. 10. A medida cautelar fiscal decretada poder ser substituda, a qualquer tempo, pela prestao de garantia correspondente ao valor da prestao da Fazenda Pblica, na forma do art. 9 da Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1980.

Pargrafo nico. A Fazenda Pblica ser ouvida necessariamente sobre o pedido de substituio, no prazo de cinco dias, presumindo-se da omisso a sua aquiescncia.
O art. 12, pargrafo nico da Lei n. 8.937/92 afirma que a cautelar fiscal conserva seus efeitos mesmo durante o perodo de suspenso de exigibilidade do crdito fiscal.
Art. 12. A medida cautelar fiscal conserva a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo de execuo judicial da Dvida Ativa, mas pode, a qualquer tempo, ser revogada ou modificada. Pargrafo nico. Salvo deciso em contrrio, a medida cautelar fiscal conservar sua eficcia durante o perodo de suspenso do crdito tributrio ou no tributrio.
Observao: A doutrina, aqui, critica o legislador. O professor, contudo, entende que, se presentes os requisitos justificadores da medida cautelar, irrelevante o fato de o crdito estar suspenso.
1.3.5. Sucumbncia Ressalvado o Decreto n. 1.025/2009, o juiz fixar honorrios na execuo fiscal, e tambm em eventuais embargos execuo fiscal julgados improcedentes, contanto que a soma de um e de outro no ultrapasse o limite de 20% do valor da execuo. No caso do Decreto n. 1.025, os encargos de 20% j cobrem os honorrios na execuo fiscal e nos embargos. Supondo que numa execuo fiscal haja tanto uma cautelar fiscal incidental quanto embargos execuo; o juiz fixa os honorrios na execuo, os embargos so julgados improcedentes, atingindo o limite de 20%, e h procedncia na ao cautelar tambm. Pergunta-se: o juiz fixar honorrios tambm na cautelar fiscal? Sim, de 10 a 20%, pois os honorrios da ao cautelar so considerados parte, tanto da execuo fiscal e dos embargos, quanto dos encargos do Decreto n. 1.025/2009.
1.3.6. Perda de eficcia da medida cautelar fiscal O art. 13 da Lei n. 8.937/92 arrola as hipteses de perda de eficcia da medida cautelar.
Art. 13. Cessa a eficcia da medida cautelar fiscal: I - se a Fazenda Pblica no propuser a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo fixado no art. 11 desta lei;

II - se no for executada dentro de trinta dias; III - se for julgada extinta a execuo judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica; IV - se o requerido promover a quitao do dbito que est sendo executado. Pargrafo nico. Se, por qualquer motivo, cessar a eficcia da medida, defeso Fazenda Pblica repetir o pedido pelo mesmo fundamento.
So elas: (i) Se a execuo no proposta no prazo de 60 dias; (ii) Obtida penhora em valor suficiente a garantir o dbito; (iii) Extino da execuo fiscal; (iv) Pagamento da dvida; (v) Quando, concedida a cautelar fiscal, ela no efetivada at 30 dias por inrcia, por culpa exclusiva do credor.
1.4. Processo tributrio antiexacional O processo tributrio antiexacional aquele proposto pelo contribuinte.
1.4.1. MS em matria tributria O mandado de segurana em matria tributria, diferente de outras modalidades antiexacionais, no depende necessariamente do momento de ciclo de positivao do direito tributrio em que se encontra o conflito, mas da espcie de direito violado. Demonstrando-se documentalmente a violao de um direito, este, na qualidade de direito lquido e certo, faz jus a uma tutela clere, num procedimento sumarizado, que o procedimento do mandado de segurana. MS preventivo vs. MS repressivo: Praticado o fato gerador, se ainda no foi feita a autuao fiscal, mas considerado o tributo inconstitucional, haver ameaa de leso, justificando-se a impetrao de um MS preventivo. Diferente o caso em que o sujeito no paga o tributo por consider-lo inconstitucional, mas tambm no impetra o MS, sendo autuado. O objetivo aqui ser desconstituir o crdito j existente por meio de um MS repressivo. Nesse mbito vale lembrar a smula 266 do STF, que veda o MS contra lei em tese:
No cabe mandado de segurana contra lei em tese.

O MS contra lei em tese aquele que visa somente discutir a legitimidade de determinada norma, sem ter por pano de fundo a existncia ou possibilidade de existncia de uma relao jurdica concreta. Noutros termos, o MS ajuizado antes da prtica do fato gerador um MS contra lei em tese. Somente tem legitimidade para fazer tal discusso abstrata o STF, em sede de jurisdio constitucional. Concesso de liminar e depsito em garantia:
A nova Lei do MS deixa muito claro que a concesso de liminar em MS pode ser condicionada prestao de uma contracautela, a fim de evitar o periculum in mora invertido. Essa contracautela pode ser, em tese, o montante da dvida em dinheiro. Pergunta-se: Impetrando-se o MS e requerendo-se liminar para suspenso da exigibilidade do crdito, pode o juiz exigir o depsito do montante integral em dinheiro como forma de contracautela? No, pois o depsito da dvida e liminar em MS consistem em hipteses autnomas de suspenso de exigibilidade do crdito, de maneira que a exigncia de ambos pelo juiz configuraria bis in idem. Em resumo: Apesar de a Lei do MS possibilitar ao juiz o condicionamento de liminar apresentao de contracautela, em matria tributria, tal contracautela no pode ser o depsito do montante integral em dinheiro, pois ambas so condies autnomas de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio de acordo com o art. 151, incisos I e IV do CTN. Smulas do STJ:
Smula 212:
A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar.
Melhor dizendo, nenhuma tutela de urgncia apta a deferir a compensao de crditos tributrios. A redao da smula 212 decorre do seguinte: Compensao causa de extino do crdito tributrio, que s pode ser reconhecida a partir de deciso administrativa definitiva ou deciso judicial transitada em julgado, no podendo ser objeto de uma medida precria, tal qual qualquer tutela de urgncia. possvel o ajuizamento de uma ao, portanto, para fins de reconhecimento de compensao pretrita, essa ao, no entanto, no poder ser o MS, j que esse reconhecimento pressupe dilao probatria, no comportada no procedimento do mandado de segurana. A smula 213, por outro lado, traz a seguinte previso:
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O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria
Essa smula trata da seguinte situao: Os requisitos para compensar esto na lei. Assim, o contribuinte, entendendo ter pagado crdito a maior, poder compensar por sua conta e risco. Caso nesse nterim o Ministrio da Fazenda baixe uma portaria estabelecendo requisitos ilegais a essa compensao, o contribuinte poder ajuizar MS para afastar tais ilegalidades, tendo declarado o seu direito de compensar na forma da lei, inclusive liminarmente. Em resumo: A vedao da smula 212 tem por fundamento a definitividade do reconhecimento de compensao tributria j realizada, visto que compensao forma de extino do crdito tributrio e depende de deciso administrativa definitiva ou de sentena judicial transitada em julgado. Sendo as tutelas de urgncia precrias, no podem ser irreversveis. J a smula 213 permite que o mandado de segurana seja utilizado para afastar ilegalidades impostas pelo fisco que violem o direito do contribuinte de compensar na forma da lei. O mandado de segurana no poderia ser utilizado para o reconhecimento de compensao j efetivada, pois dependeria de confrontao contbil (dilao probatria) s possvel no procedimento ordinrio. Ressalte-se que o contribuinte pode iniciar a compensao por sua conta e risco, podendo ser fiscalizado em at cinco anos pela autoridade fiscal. A ideia da smula 213 impedir que nessa fiscalizao se exijam requisitos ilegais. Smula 239 do STF:
A sentena que exime o contribuinte do pagamento de um imposto para um exerccio no vale para o exerccio seguinte.
Smula 239 do STF - Deciso que declara indevida a cobrana do imposto em determinado exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores.
A smula, em verdade, muito mal redigida. Usando como exemplo uma ao de alimentos, suponha-se a seguinte situao: Pai, cujo salrio de R$ 10.000,00, condenado a pagar alimentos para o filho no valor de R$ 2.000,00. Tempos depois, o pai passa a ganhar R$ 50.000,00, e o filho sofre acidente e passa a depender de tratamento mdico cujo valor totaliza R$ 2.000,00. Claro que essa alterao autorizar a mudana no valor da penso. Isso porque relaes jurdicas continuativas transitam em julgado com clusula rebus sic stantibus, de modo que, diante de novas circunstncias, seja possvel reequalizar a relao.

Da mesma forma, algumas relaes tributrias so relaes continuativas, como, por exemplo, no caso da cobrana do IPI e do ICMS. Assim, suponha-se que um deles tenha sua alquota majorada e o tributo seja cobrado com essa majorao no mesmo exerccio, em desrespeito ao princpio constitucional da anterioridade. O contribuinte, ento, ajuza uma ao contra essa cobrana, que julgada procedente e transita em julgado. Note-se que a coisa julgada no resguardar o contribuinte da cobrana do tributo majorado no exerccio seguinte, pois a passagem de um exerccio fiscal para outro ter sanado a inconstitucionalidade. Em suma, a continuidade da relao jurdica permite que a alterao de circunstncias lhe afaste do objeto ou da causa de pedir original do processo cuja sentena transitou em julgado.
2 Horrio
1.4.2. Ao declaratria de inexistncia da relao jurdico tributria Como j dito, o processo tributrio antiexacional no tem grandes peculiaridades procedimentais. Mas h questes fticas que se fazem presentes e acabam por influenciar em matria processual. A ao declaratria de inexistncia do dbito ser cabvel quando no for possvel o ajuizamento de MS, e desde que esteja no perodo entre a prtica do fato gerador e o momento imediatamente anterior notificao do lanamento do crdito. Veja-se que ao declaratria de inexistncia do dbito tem por objetivo evitar a autuao fiscal. No entanto, em razo da demora no curso normal do processo, provavelmente o autor buscar a obteno de uma liminar. Ocorre que, tanto o depsito do montante integral quanto a liminar, pelo CTN, so causas de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, que nesse momento sequer est constitudo. Como soluo, parte da doutrina entende que o caput do art. 151 do CTN deve ser lido de forma no literal para entender as causas suspensivas de exigibilidade do crdito como verdadeiras causas de obstaculizao do ciclo de positivao do direito tributrio. O professor, todavia, critica tal posio, porquanto o fisco tem um prazo decadencial para lanamento do tributo de 5 anos, prazo esse que no se suspende ou interrompe, de modo que, a depender da durao da liminar, o fisco perderia o direito de lanar. O entendimento correto, portanto, no sentido de que as causas suspensivas de exigibilidade dispostas no art. 151 do CTN devem ser lidas como l esto. Destarte, o efeito da liminar ou do depsito integral, quando anteriores constituio do crdito, ser evitar que o fisco, ao lan-lo, prevenindo a ocorrncia de decadncia, lance tambm a multa. Tal previso se encontra no art. 63 da Lei n. 9.430/96:

Art. 63. Na constituio de crdito tributrio destinada a prevenir a decadncia, relativo a tributo de competncia da Unio, cuja exigibilidade houver sido suspensa na forma dos incisos IV e V do art. 151 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966, no caber lanamento de multa de ofcio. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.158-35, de 2001) 1 O disposto neste artigo aplica-se, exclusivamente, aos casos em que a suspenso da exigibilidade do dbito tenha ocorrido antes do incio de qualquer procedimento de ofcio a ele relativo. 2 A interposio da ao judicial favorecida com a medida liminar interrompe a incidncia da multa de mora, desde a concesso da medida judicial, at 30 dias aps a data da publicao da deciso judicial que considerar devido o tributo ou contribuio.
A multa de mora deixar de incidir a partir do momento da concesso da liminar e voltar a incidir apenas 30 dias aps a sentena de indeferimento do pedido. Em resumo: Considerando que as tutelas de urgncia e o depsito so causas que suspendem a exigibilidade do crdito tributrio, como analisar a liminar ou depsito no bojo da ao declaratria, efetivados antes da prpria constituio do crdito pelo lanamento? A soluo est na Lei n. 9.430/96, no art. 63, que permite, nesses casos, a constituio do crdito para evitar a decadncia, proibindo o lanamento de multa, e interrompendo a incidncia de multa de mora desde a data da deciso judicial que suspendeu a exigibilidade at a sentena de improcedncia do pedido. Suponha-se o ajuizamento de ao declaratria, no curso da qual o autor seja autuado, lanando-se o crdito e a respectiva multa. Note-se que, a partir de ento, a ao correta passar a ser a anulatria do dbito fiscal. Aqui, em razo da simples modificao da causa de pedir prxima, sem relevante alterao da causa de pedir remota, o juiz aplicar o princpio da fungibilidade de meios para conceder uma tutela desconstitutiva ao invs de conceder uma tutela meramente declaratria. Observao: Note-se que a ao declaratria pode ter por objetivo o reconhecimento de compensao pretrita do crdito. Outra hiptese a seguinte: o sujeito pagou um tributo indevidamente e busca o reconhecimento desse pagamento indevido para que possa compens-lo com futuros dbitos tributrios oriundos de sua atividade empresria. Imagine-se que esse pedido tenha sido deferido e a compensao comece a ser feita, at que a empresa fica temporariamente inativa, e o sujeito deixa de ter dbitos tributrios com os quais compensar seu crdito. Nessa hiptese, conforme entendimento atual do STJ (precedentes do Ministro Teori Albino Zavascki) a sentena, por definir todos os
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elementos da obrigao, e, portanto, a sua exigibilidade, valer como um ttulo executivo judicial, dispensando o ajuizamento de nova ao de conhecimento. No por outra razo, o art. 475-N do CPC, aps a reforma de 2006, passou a conter a seguinte redao:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Antes da reforma, o artigo falava em sentena condenatria.
1.4.3. Ao anulatria do dbito fiscal Estando devidamente constitudo o crdito tributrio, no mais servir a ao declaratria, sendo necessria a propositura de uma ao anulatria do dbito, que proporcionar uma tutela desconstitutiva. Observe-se que o mero ajuizamento de uma ao anulatria no suspende a exigibilidade do crdito; preciso ou que se faa o depsito integral ou que se busque uma liminar nesse sentido. Todavia, inconstitucional o art. 38 da LEF, que afirma ser preciso o depsito do valor do dbito para que se possa ajuizar a ao declaratria, violando o princpio da inafastabilidade da jurisdio. O que defesa heterotpica? a defesa do executado numa execuo fiscal por ao autnoma, que no os embargos do executado, ou seja, a ao anulatria. Os embargos, por exigirem a garantia do juzo, muitas vezes levam o executado a ajuizar uma ao anulatria. Supondo que seja ajuizada ao anulatria, e, aps, sejam oferecidos embargos execuo. majoritrio no seio do STJ que, se houver trplice identidade entre eles, ser caso de litispendncia. Em resumo: Havendo trplice identidade entre a ao anulatria (defesa heterotpica) e os embargos execuo fiscal, o caso de litispendncia. Sobre o tema, o EREsp 1.040.781 do Paran.
PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO - AO ANULATRIA - POSTERIOR AJUIZAMENTO DE EXECUO FISCAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - LITISPENDNCIA RECONHECIDA NA INSTNCIA ORDINRIA - CORRETA EXTINO DO PROCESSO - CONDENAO DA EXEQUENTE NO NUS DA SUCUMBNCIA - IMPOSSIBILIDADE.

1. A iterativa jurisprudncia desta Corte tem firmado o entendimento de que deve ser reconhecida a litispendncia entre os embargos execuo e a ao anulatria ou declaratria de inexistncia do dbito proposta anteriormente ao ajuizamento da execuo fiscal, se identificadas as mesmas partes, causa de pedir e pedido, ou seja, a trplice identidade a que se refere o art. 301, 2, do CPC. Precedentes. 2. Extintos os embargos execuo, sem resoluo do mrito, no h que se falar em condenao da exequente ao ressarcimento das custas processuais e ao pagamento dos honorrios advocatcios, em razo da necessidade do executado contratar advogado para se defender, pois, ausente qualquer causa suspensiva da exigibilidade, a Fazenda Pblica tinha o dever de ajuizar a execuo fiscal, sob pena de o crdito tributrio restar atingido pela prescrio. 3. Recurso especial no provido.
Convivendo a execuo fiscal com uma ao anulatria do mesmo dbito, haver uma evidente conexo e, consequentemente, a possibilidade de decises conflitantes. A melhor soluo, em tais hipteses, parece ser a reunio desses feitos, superando-se literalidade do CPC que no permite a reunio de feitos conexos em caso de competncia absoluta. O STJ, em algumas decises, vinha decidindo a favor da reunio dessas aes quando no existente vara especializada de execuo fiscal no juzo prevento. Havendo juzo especializado de execuo fiscal, a tendncia do STJ (entendimento majoritrio) no permitir a conexo por fora da existncia de competncia absoluta. Depsito na ao anulatria:
A Lei n. 9.703/98 trata do depsito na ao anulatria. Perceba-se que o depsito destinado diretamente a um cofre da Unio. Se, ao final, a sentena for de improcedncia, com o trnsito em julgado, esse pagamento provisrio transformar-se em definitivo; havendo procedncia, os valores devero ser devolvidos pela Caixa Econmica Federal, em no mximo 24 horas aps o trnsito em julgado, corrigidos pela taxa SELIC.
Art. 1o Os depsitos judiciais e extrajudiciais, em dinheiro, de valores referentes a tributos e contribuies federais, inclusive seus acessrios, administrados pela Secretaria da Receita Federal do Ministrio da Fazenda, sero efetuados na Caixa Econmica Federal, mediante Documento de Arrecadao de Receitas Federais DARF, especfico para essa finalidade. 1o O disposto neste artigo aplica-se, inclusive, aos dbitos provenientes de tributos e contribuies inscritos em Dvida Ativa da Unio. 2o Os depsitos sero repassados pela Caixa Econmica Federal para a Conta nica do Tesouro Nacional, independentemente de qualquer formalidade, no mesmo prazo fixado para recolhimento dos tributos e das contribuies federais.
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3o Mediante ordem da autoridade judicial ou, no caso de depsito extrajudicial, da autoridade administrativa competente, o valor do depsito, aps o encerramento da lide ou do processo litigioso, ser: I - devolvido ao depositante pela Caixa Econmica Federal, no prazo mximo de vinte e quatro horas, quando a sentena lhe for favorvel ou na proporo em que o for, acrescido de juros, na forma estabelecida pelo 4 do art. 39 da Lei n 9.250, de 26 de dezembro de 1995, e alteraes posteriores; ou II - transformado em pagamento definitivo, proporcionalmente exigncia do correspondente tributo ou contribuio, inclusive seus acessrios, quando se tratar de sentena ou deciso favorvel Fazenda Nacional. 4o Os valores devolvidos pela Caixa Econmica Federal sero debitados Conta nica do Tesouro Nacional, em subconta de restituio. 5o A Caixa Econmica Federal manter controle dos valores depositados ou devolvidos.
Quando se estudar a ao de repetio de indbito, a aplicao desse ndice de correo ser questionada. O depsito equivale a um lanamento por homologao? O depsito suspende a exigibilidade do crdito tributrio, mas, para tanto, deve ser do montante integral em dinheiro. Para verificar esse valor, o juiz intimar a Fazenda Pblica. Se esta aceitar o depsito como sendo o montante integral, como se o contribuinte estivesse fazendo um autolanamento e a Fazenda estivesse homologando esse autolanamento como de valor correto. Por conseguinte, em sendo o tributo devido, aquele depsito tornar-se- definitivo, extinguindo-se o crdito tributrio por deciso que transitar em julgado, vedando a cobrana posterior de qualquer outro valor pela Fazenda Pblica. Nessa linha, o entendimento do STJ, como se pode ver nos acrdos a seguir:
TRIBUTRIO. DEPSITO DO MONTANTE INTEGRAL. ART. 151, II, DO CTN. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO. CONVERSO EM RENDA. DECADNCIA. 1. Com o depsito do montante integral tem-se verdadeiro lanamento por homologao. O contribuinte calcula o valor do tributo e substitui o pagamento antecipado pelo depsito por entender indevida a cobrana. Se a Fazenda aceita como integral o depsito, para fins de suspenso da exigibilidade do crdito, aquiesceu expressa ou tacitamente com o valor indicado pelo contribuinte, o que equivale homologao fiscal prevista no art. 150, 4, do CTN. 2. Uma vez ocorrido o lanamento tcito, encontra-se constitudo o crdito tributrio, razo pela qual no h mais falar no transcurso do prazo decadencial nem na necessidade de lanamento de ofcio das importncias depositadas. Precedente. 3. Recurso especial no provido.
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RECURSO ESPECIAL. AGRAVO REGIMENTAL. TRIBUTRIO. DEPSITO DO MONTANTE INTEGRAL. ART. 151, II, DO CTN. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO. CONVERSO EM RENDA. DECADNCIA. 1. Com o depsito do montante integral, tem-se verdadeiro lanamento por homologao. O contribuinte calcula o valor do tributo e substitui o pagamento antecipado pelo depsito, por entender indevida a cobrana. Se a Fazenda aceita como integral o depsito, para fins de suspenso da exigibilidade do crdito, aquiesceu expressa ou tacitamente com o valor indicado pelo contribuinte, o que equivale homologao fiscal prevista no art. 150, 4, do CTN. 2. Uma vez ocorrido o lanamento tcito, encontra-se constitudo o crdito tributrio, razo pela qual no h mais falar no transcurso do prazo decadencial nem na necessidade de lanamento de ofcio das importncias depositadas. Precedentes da Primeira Seo. 3. A extino do processo sem resoluo de mrito, salvo o caso de ilegitimidade passiva ad causam, impe a converso do depsito em renda da Fazenda Pblica respectiva. Precedentes: AgRg nos EREsp 1.106.765/SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Seo, DJe 30.11.2009, AgRg nos EDcl no Ag 1378036/CE, Rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, DJe 29/06/2011; REsp 901.052/SP, Rel. Min. Castro Meira, Primeira Seo, DJe 03.03.2008. 4. Os fundamentos de fato trazidos pela agravante so premissas no contempladas no acrdo recorrido, de modo que no podem aqui ser discutidas ou modificadas sob pena de inaceitvel incurso em matria de prova, o que vedado na instncia especial, nos termos da Smula 7/STJ. 5. Agravo regimental no provido.
Diferena entre depsito integral e consignao em pagamento: Aquele que deposita o montante integral objetiva a suspenso da exigibilidade para discutir o tributo que no quer pagar. Quem realiza a consignao em pagamento quer pagar, mas no sabe a quem. o exemplo do pagamento do ISS pela empresa que tem sede num municpio, mas presta servios em outro, e acaba por sofrer bitributao. Neste caso, ela dever ajuizar ao de consignao em pagamento, de modo que a lide continuar entre os municpios apenas. Pergunta-se: onde ser ajuizada essa ao? Pelo CPC, a ao dever ser ajuizada no domiclio do ru. Havendo litisconsrcio entre rus de domiclios distintos, a ao poder ser ajuizada no domicilio de qualquer deles. Portanto, a ao poder ser proposta em qualquer dos municpios. Veja-se o acrdo abaixo, que versa justamente sobre ao de consignao ajuizada de modo equivocado, no lugar do depsito integral:
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. DISCUSSO ACERCA DO DBITO TRIBUTRIO E POSSIBILIDADE DE PARCELAMENTO. INADEQUAO DA VIA ELEITA. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. pacfico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a ao de consignao em

pagamento via inadequada para forar a concesso de parcelamento e discutir a exigibilidade e a extenso do crdito tributrio (precedentes citados: AgRg no Ag 1.285.916/RS, Rel. Min. Benedito Gonalves, DJe 15.10.2010; AgRg no REsp 996.890/SP, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe 13.3.2009; REsp 1.020.982/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe 3.2.2009; AgRg no Ag 811.147/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 29.3.2007). 2. Agravo regimental a que se nega provimento.
Questes de Concurso
1. ESAF - 2012 - PGFN - Procurador Com o objetivo de reprimir o risco do inadimplemento do crdito pblico, o legislador brasileiro, por meio da Lei n. 8.397/92, instituiu a cautelar fiscal. A respeito desse importante instituto processual disposio da Fazenda Pblica, possvel afirmar que: a) somente possvel o seu ajuizamento aps a regular constituio do crdito tributrio, pois antes desse ato de identificao do crdito pblico no pode o sujeito passivo da obrigao ser considerado devedor e, portanto, ter o seu patrimnio constrito. b) h formao de coisa julgada material na cautelar fiscal, quando nela se reconhece alegao de pagamento, prescrio ou decadncia. Nesses casos, a Fazenda Pblica est impedida de intentar a execuo fiscal. c) caso o crdito tributrio tenha a sua exigibilidade suspensa, a medida cautelar antes deferida perde automaticamente a sua eficcia. d) a medida cautelar fiscal ser proposta perante o juzo de primeiro grau de jurisdio competente para a execuo judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, inclusive se o executivo j estiver em fase recursal tramitando perante o tribunal. e) quando a medida cautelar fiscal for concedida em procedimento preparatrio, dever a Fazenda Pblica propor a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo de sessenta dias, contados da efetivao da medida. Gabarito: B
2. VUNESP - 2012 - SPTrans - Advogado Pleno - Tributrio Assinale a assertiva correta no que respeita ao procedimento cautelar fiscal. a) O juiz conceder liminarmente a medida cautelar fiscal mediante justificao prvia por parte da Fazenda Pblica interessada. b) Do despacho que conceder liminarmente a medida cautelar fiscal caber agravo de instrumento. c) O requerido ser citado para, no prazo de 5 dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretenda produzir.

d) Para concesso da medida cautelar fiscal dispensvel a prova literal da constituio do crdito fiscal, sendo essencial a prova documental da verificao de alguma das situaes previstas em lei autorizativas da concesso da medida. e) A decretao da medida cautelar fiscal produzir, de imediato, a indisponibilidade de todos os bens do requerido. Gabarito: B
3. CESGRANRIO - 2012 - Innova - Advogado Jnior Determinado proprietrio de um imvel, sobre o mesmo fato gerador relativo respectiva propriedade desse bem imvel, est sendo cobrado simultaneamente pela Unio Federal em relao ao ITR e pelo Municpio em relao ao IPTU. Nesse caso, encontrando-se no prazo legal para efetuar o pagamento de ambos os impostos acima cobrados e a fim de evitar a mora, o aludido contribuinte dever, na forma da lei especfica, propor, mediante patrono regularmente constitudo para tanto, a competente ao a) de mandado de segurana b) de consignao em pagamento c) de repetio do indbito tributrio d) anulatria do dbito fiscal e) declaratria de inexistncia da relao jurdico-tributria Gabarito: B
4. CESPE - 2012 - TJ-AC - Juiz Considerando os meios previstos na legislao tributria para assegurar ao contribuinte a possibilidade de opor-se s exigncias fiscais, bem como os requisitos relacionados a tais exigncias, assinale a opo correta. a) O depsito prvio do valor cobrado condio para que, antes da execuo fiscal, o sujeito passivo provoque a atividade jurisdicional, contestando a pretenso da Fazenda Pblica. b) Caso a Fazenda Pblica se negue a receber, em parcelas, o crdito tributrio, principal e acessrio, caber a proposio de ao de consignao em pagamento. c) Tratando-se de ao de repetio de indbito de taxa cobrada mensalmente e a mesmo ttulo, necessrio juntar ao processo, na fase de conhecimento, todos os comprovantes de recolhimento da taxa. d) Cabe interposio de mandado de segurana caso o contribuinte pretenda obter declarao do direito compensao das importncias pagas, a maior, a ttulo de tributo. e) O ajuizamento de ao anulatria acompanhada de depsito do valor cobrado no impede a Fazenda Pblica de proceder execuo fiscal e, no

caso de a execuo ocorrer, a penhora recai sobre o montante depositado, o que possibilita a converso do valor em renda. Gabarito: D
5. TJ-RS - 2009 - TJ-RS - Juiz A respeito da repetio de indito tributrio assinale a assertiva correta a) No caso de pagamento voluntrio de tributos, demanda prova de que o pagamento foi efetuado por erro. b) No caso de impostos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro, demanda prova de que o contribuinte assumiu tal encargo ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, expressa autorizao deste para receb-la. c) No est sujeita a prazo decadencial. d) Est sujeita incidncia de juros capitalizveis, a partir da citao. e) No caso de pagamento voluntrio de tributos, s possvel se for realizado prvio protesto Gabarito: B
6. CESPE - 2012 - MPE-PI - Promotor de Justia No que diz respeito ao processo judicial tributrio, assinale a opo correta. a) Na ao declaratria, o contribuinte requer a anulao do procedimento administrativo de constituio do crdito tributrio. b) De acordo com o Cdigo Tributrio Nacional, as hipteses que autorizam o ajuizamento da ao de consignao em pagamento limitam-se consignao judicial da importncia do crdito tributrio em face de recusa de recebimento, ou subordinao deste ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria. c) O MP tem legitimidade para propor ACP com o objetivo de anular acordo realizado entre o contribuinte e o poder pblico para pagamento de dvida tributria, na defesa do errio. d) A lei permite que a sentena que conceda mandado de segurana para fins de compensao tributria seja executada provisoriamente. e) A execuo fiscal obsta o ajuizamento de ao declaratria pelo contribuinte. Gabarito: C
7. CESPE - 2011 - TJ-ES - Juiz Acerca do processo judicial tributrio, assinale a opo correta.
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a) Na ao de consignao em pagamento, ao fazer o depsito, o contribuinte livra-se dos efeitos da mora e pode discutir toda e qualquer questo sobre a dvida tributria. b) A ao de consignao em pagamento via adequada para discusso de pagamentos feitos a maior ou a menor, o que se fundamenta na ideia de que defeso o enriquecimento sem causa. c) Na ao anulatria de dbito fiscal, cujo fundamento a reviso do ato declarativo da dvida, cabvel o pedido de tutela antecipada, sendo o polo passivo identificado a partir do tributo que for objeto da lide. d) Por ter status de remdio constitucional, o mandado de segurana em matria tributria cabvel, em razo dos princpios norteadores do direito tributrio, ainda que no tenham sido preenchidos os requisitos formais mnimos para a sua impetrao. e) Dispensa-se a prova do erro, quando for pago um tributo maior que o devido, bastando ao sujeito passivo provar o pagamento sem causa jurdica, caso em que o fisco no pode impor qualquer empecilho restituio da diferena entre o valor devido e o efetivamente pago. Gabarito: E
8. FCC - 2009 - PGE-SP - Procurador a) prerrogativa da Fazenda Pblica optar entre o pagamento do crdito pelo rito da execuo fiscal ou mediante habilitao do crdito nos autos da falncia, desde que no haja o manejo dplice de proce- dimentos. b) Os embargos do devedor na execuo fiscal podero ser recebidos com efeito suspensivo somente se houver requerimento do embargante e, cumulativamente, ocorrer relevncia da argumentao, grave dano, de difcil ou incerta reparao, e garantia integral do juzo. c) Na execuo fiscal, realizada a penhora sobre dinheiro, cabvel a sua substituio por fiana bancria. d) Na execuo fiscal, a prescrio intercorrente pode ser decretada de ofcio, desde que a Fazenda Pblica seja previamente intimada, para opor algum fato impeditivo sua ocorrncia. e) Extinto mandado de segurana sem julgamento do mrito, os depsitos feitos para suspenso da exigibilidade do crdito tributrio devem ser convertidos em renda da Fazenda Pblica. Gabarito: C
9. FCC - 2012 - PGM-Joao Pessoa-PB - Procurador Municipal Possuindo crdito tributrio no pago e j inscrito em dvida ativa, um contribuinte necessita de certido de regularidade fiscal. Neste caso, mesmo sem pagamento do dbito possvel uma certido positiva, mas com efeitos de negativa nas hipteses de estar o crdito

a) em curso cobrana executiva com efetiva penhora; com a exigibilidade suspensa. b) no vencido; em curso de cobrana executiva devidamente embargada pelo executado. c) sendo questionado em sede de mandado de segurana; no vencido. d) sendo questionado em sede de impugnao administrativa; em curso ao judicial para repetio do indbito. e) em curso ao judicial para declarao de inexistncia da obrigao tributria; no vencido. Gabarito: A
10.VUNESP - 2011 - TJ-RJ - Juiz A medida cautelar fiscal ser requerida ao juiz competente para a execuo judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica. Sobre a referida medida, correto afirmar que a) se a execuo judicial estiver em Tribunal, ser competente o relator do recurso. b) a Fazenda Pblica pleitear a medida cautelar fiscal em petio devidamente fundamentada na qual ser dispensada a indicao das provas que sero produzidas. c) quando concedida em procedimento preparatrio, dever a Fazenda Pblica propor a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo de 180 dias, contados da data em que a exigncia se tornar irrecorrvel na esfera administrativa. d) cessar a eficcia da medida cautelar fiscal se no for executada dentro de 60 dias, podendo a Fazenda Pblica repetir o pedido pelo mesmo fundamento. Gabarito: A
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1.3.1. Hipteses de instaurao

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o crdito pblico, possvel, excepcionalmente, atingir o ativo circulante da pessoa jurdica.

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O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria

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Antes da reforma, o artigo falava em sentena condenatria.

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