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Introduo
Atualmente comum o aumento das separaes judiciais, foi-se o tempo em que e o divorcio era discriminado. O que podemos perceber tambm como essas separaes acontecem de forma dolorosa para alguns, tentaremos ento, atravs desse estudo ter uma percepo mais claro de como isso ocorre e o porqu do possvel dano moral na separao judicial.

1. Casamento

1.1. Conceito

O casamento pode ser conceituado como uma sociedade, no caso uma sociedade conjugal, na qual estabelecido pela lei os deveres de ambos como esclarece o art. 1.566 do Cdigo Civil Brasileiro: So deveres de ambos os cnjuges..., isto nos deixa claro que nenhum dos cnjuges ter privilgios sobre o outro como podemos reafirmar no art. 1.511: O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.Com base nesses dentre outros artigos do nosso atual Cdigo, percebemos com clareza que ao contrrio de antigamente tanto homem como mulher possuem as mesmas capacidades dentro do casamento, no tendo mais o homem o pleno dever de ser o arrimo de famlia, sendo antes dele a obrigao de chefia familiar e supremacia das decises que envolviam a famlia, hoje a mulher tambm tem esta capacidade.

1.2. Deveres dos cnjuges

Comentaremos agora os deveres dos cnjuges inseridos no art. 1.566 do CC; I-fidelidade recproca; neste inciso nota-se a limitao sexual dos cnjuges; II- vida em comum, no domiclio conjugal; aqui temos a necessidade da coabitao, devero os cnjuges conviver no mesmo espao( lar) ;

III-mtua assistncia; dever os cnjuges se ajudem, materialmente, com todos os subsdios necessrios para uma vida digna (alimentao, habitao, educao, sade, vesturio, etc.) e imaterialmente com afeto, carinho, etc. IV sustento, guarda e educao dos filhos; obrigao de ambos dar assistncia aos filhos. V - respeito e considerao mtuos. mais uma vez se refora o afeto na relao matrimonial, imprescindvel lembrar que esta a causa pela qual o matrimonio foi concebido. Neste capitulo fica claro quais so os deveres dos cnjuges, o que h muito sabemos, mas que a vida moderna torna mais difcil a cada dia, sendo pela pressa ou pela correria do dia-a-dia e at mesmo pela desvalorizao da entidade familiar por toda sociedade de um modo geral.

1.3. Causas para a dissoluo da sociedade e vnculo conjugal

De acordo com o art. 1.571 do Cdigo Civil, a sociedade conjugal (casamento) termina: I - pela morte de um dos cnjuges; II - pela nulidade ou anulao do casamento; III - pela separao judicial; IV - pelo divrcio. No art. 1.573 temos os motivos que podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida em comum, possibilitando o pedido de separao juducial: I - adultrio; caracteriza-se quando um dos consortes mantm relaes sexuais com um terceiro; II - tentativa de morte; III - sevcia ou injria grave; quando um dos consortes maltrata o outro e/ou o agride por meio de ato, palavras ou at mesmo gestos; IV - abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo: caracteriza-se pelo abandono de um dos cnjuges ao domicilio onde coabitam por um ano ininterrupto.

V - condenao por crime infamante; condenao por crime que cause vergonha, VI - conduta desonrosa: comportamento degradante, indigno. Isso no implica que seja s por esses motivos a separao judicial ocorra, pode acontecer de forma amigvel, simplesmente pelas partes no acharem mais cmodo a vida em comum. Alguns dos motivos citados acima so considerados causas para pedir indenizao por danos morais pelo cnjuge considerado ofendido. A seguir veremos o que dano moral, para depois analisarmos quando ocorre na separao judicial.

2. Dano moral
Podemos conceituar o dano moral como tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes a sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado... evidenciando-se na dor, na angustia, no sofrimento,..., no desprestgio; na desconsiderao social; no descrdito reputao; na humilhao pblica; no devassamento da privacidade; no desequilbrio da normalidade psquica, nos traumatismos emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgico, nas situaes de constrangimento moral.1 H controvrsias enquanto a reparao por indenizao no dano moral, para alguns juristas seria impossvel compensar a dor moral atravs de indenizao, alegandose que no existe como medir em valores, o dano moral, assim como sentimentos afetivos. Por outro lado encontramos nas jurisprudncias de nossos tribunais artigos que afirmam O critrio de fixao do valor indenizatrio do dano moral levar em conta tanto a qualidade do atingido como a capacidade financeira do ofensor, de molde a inibi-lo a futuras reincidncias, ensejando-lhe expressivo; mas suportvel gravame patrimonial.2 Desse modo entendemos que, alm de ressarcir o ofendido de alguma forma, a indenizao cabe tambm como uma pena, de modo que desestimule esse tipo de ato, servindo como exemplo para a sociedade.

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Cahali, Yussef Said, Dano Moral pg. 20 e 21, 2Edio, Editora RT 1998 3 Grupo de Cmaras do TJRS (01-09-1995)

3. Dano moral na separao judicial

3.1. Possibilidade Jurdica do pedido de indenizao por danos morais entre cnjuges No h no Brasil nenhuma Lei especifica sobre esse assunto, porm esse pedido possvel aplicando-se a analogia, j que encontramos no art. 5 inciso V da Constituio federal assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; isso j se caracteriza como motivo para o pedido, porm no inciso X do mesmo artigo diz: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; o que refora essa idia, j que uma caracterstica comum a esse tipo de caso. A dor natural em todo rompimento, humilhao e agresso. Afasta-se geralmente a idia de culpa; mas o dano moral em regra decorrente da culpa. Devemos admitir o dano moral no Direito de Famlia, em caso de culpa grave quando uma das partes sofre pesada humilhao e sofrimento. 3 Conclumos que possvel esse tipo de pedido, quando um dos cnjuges se sentir lesado moralmente e fisicamente pelo seu companheiro. No caso de adultrio, por exemplo, alm de infringir um dos deveres do casamento, causa dano emocional a outro cnjuge como afirma um terapeuta estadunidense, Frank Pittman: a maior ameaa da infidelidade no est no relacionamento sexual, mas, sim, na traio da confiana, gerando suspeita, insegurana e uma perturbadora desconfiana pela possvel e temerria perda do parceiro, aumentando o senso de desvalorizao da pessoa atingida pela traio.4 Pode ocorrer tambm o dano moral quando um dos cnjuges sofre agresses fsicas e/ou morais, acarretando ao outro o dever de indenizar. Nos prximos tpicos veremos quando o dano moral possvel.

3.2. Dano Moral na separao judicial consensual A separao judicial consensual acontece quando ambos os cnjuges resolvem por fim a sociedade conjugal, sendo assim no lhes caber nenhuma sano j que direitos de todos a liberdade individual.

REI, Cludio Alexandre Sena. Danos morais entre cnjuges. Jus Navigandi, Teresina, ano 5, n. 47, 1 nov. 2000. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/541>. 4 PITTMAN, Frank Pittman. Mentiras Privadas. apud MADALENO, Rolf. A infidelidade e o mito causal da separao. In: Revista Brasileira de Direito de Famlia, vol. 11, p. 153.

3.3. Dano moral na separao judicial litigiosa A separao judicial litigiosa baseada, geralmente, quando um dos consortes por meio de atos desabonveis torna a vida conjugal invivel. A separao judicial litigiosa se subdivide em 3 itens;

3.3.1 Na separao-falncia A separao-falncia baseia-se na ruptura de fato da vida em comum h mais de um ano e na impossibilidade de sua reconstituio. Trata-se aqui da relao j desgastada que no consegue mais recuperar a motivao e a essencialidade do casamento. A incompatibilidade de gnios, a ausncia de dilogo, a rotina, as dificuldades dirias e o simples desejo so algumas das causas que ensejam a dissoluo de fato e, conseqentemente, este tipo de separao judicial. Tendo em vista tais caractersticas, entendemos que aqui a reparao de danos morais no possvel, haja vista que nenhum dos cnjuges cometeu ato ilcito que diminusse culposamente a solidez do matrimnio.

3.3.2 Na separao-remdio A separao-remdio se d quando um dos consortes acometido de doena mental grave e irreversvel. Sendo assim o consorte sadio entra com o pedido de separao. Mesmo o consorte doente necessitando ainda mais de cuidados, descritos nos deveres do casamento, no imposto ao outro consorte nenhuma sano j que a lei define esse ato como licito. Poder o consorte que deseja separao ter o dever de indenizar o outro somente se este faltar com o dever de cuidado antes do pedido.

3.3.3 Na separao-sano Na separao-sano um dos cnjuges infringe um ou vrios deveres do casamento, abalando a estrutura familiar. Como conseqncia, tem-se a insuportabilidade da vida conjugal por culpa de um dos consortes. A infidelidade, o desrespeito, a agresso fsica e a injria so exemplos de atos que, alm de desacreditarem a instituio matrimonial, ferem os direitos da personalidade do cnjuge inocente. Neste contexto, o dano moral perfeitamente cabvel. H um ato ilcito, qual sejam transgresso de dever matrimonial, um dano moral e um nexo de causalidade unindo-os.

3.3.4 Causas em espcie para a separao judicial litigiosa O adultrio a forma mais grave de rompimento do dever de fidelidade. Caracterizase ela conjuno carnal por um dos consortes com um terceiro. Yussef Said Cahali ensina-nos ainda que o adultrio deve possuir dois elementos para a sua caracterizao: o material e o subjetivo. O elemento material representado pela relao sexual mantida com pessoa que no o cnjuge. J o elemento subjetivo, tambm denominado de intencional, representado pela vontade livre de realizar tal ato sexual5. Da diz-se que o adultrio a violao dolosa da f conjugal6. Tal anlise torna indiscutvel a gerao do dano moral, principalmente quando a traio vem a conhecimento pblico.

3.3.5 Injria grave

Injria a palavra ou o ato ofensivo dignidade, respeitabilidade, fama e honra de uma pessoa. Tem, ela, como conseqncia, o sentimento de humilhao e o desprezo da considerao pblica. Pode ocorrer de diversas formas, como visto anteriormente, adultrio consiste na pratica do ato sexual pelo cnjuge culpado com um terceiro .Partindo dessa idia injuria grave qualquer ato que deixe um dos cnjuges com a dignidade ofendida, como a troca de caricias pelo seu consorte com terceiro. Consiste tambm em injuria grave a troca de email com carter afetivo por um dos consortes a outro que no o consorte ofendido, isso se denomina infidelidade virtual j que mesmo no havendo a conjuno carnal, a inteno do ofensor seria a mesma. O mesmo acontece no caso de um dos cnjuges manter relaes sexuais com uma pessoa do mesmo sexo, no se enquadra no adultrio, pois neste a relao deve ser com pessoas de sexos distintos , porm considerado injuria grave e sendo assim motivo para que este tenha que indenizar o cnjuge inocente.

3.3.6 Sevcia Sevcia, numa traduo mais livre quer dizer crueldade, maus tratos. Como leciona Afrnio Peixoto sevcia o mau-trato que pode ser moral, repetindo-se, prolongando-se, e tendo influncia decisiva sobre a sade fsica; ou mesmo as vias de fato, pancadas...7 Consiste na total infringncia do dever de cuidar. A agresso fsica mais ofende por representar o vexame, a humilhao e o ridculo. Muito pior, se o praticante de tal conduta for o cnjuge da vtima. Da sem duvidas nenhumas o dano moral indiscutvel.
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CAHALI, Yussef Said, ob. cit, p.325. COELHO, Vicente de Faria. O desquite na jurisprudncia dos Tribunais. In: CAHALI, Yussef Said, ob. cit, p. 325. 7 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico, p.757.

3.3.7 Abandono de lar

Abandono voluntrio do lar, quando um dos consortes por vontade prpria resolve abandonar o lar e deixar de suprir as necessidades da famlia, deixando assim o sentimento de desamparo e abandono pelo cnjuge culpado, cabvel a indenizao moral. Porm se este tiver motivos razoveis para ter abandonado o lar, por consentimento do cnjuge inocente, e tendo ele mesmo aps o abandono dando assistncia a sua famlia no caber indenizao.

3.3.8 Recusa ao ato sexual

A pratica do ato sexual est incumbido no dever de coabitao, isto , um dever do casamento. O ato sexual no est somente relacionado com a necessidade fisiolgica do ser humano, mas tambm tem cunho afetivo e ao ser negado repetidamente sem motivos justos acarreta ao cnjuge um sentimento de rejeio, abandono , culminado com o possvel pedido de indenizao por dano moral por recusa ao ato sexual.

3.3.9 Maus-tratos da prole

A expresso maus-tratos abrange todas as formas de infrao do amplo dever previsto no artigo 1.566, IV, do Cdigo Civil, qual seja sustendo, guarda e educao dos filhos. Apesar dos destinatrios de tal dever serem os filhos, para com o cnjuge que tal compromisso assumido no momento do casamento. Assim, direito do cnjuge ter sua prole bem tratada pelo seu consorte. Independentemente da forma, o maltrato da prole sempre acarretar danos psicolgicos, seja nos filhos, seja no consorte que o presencia. Conseqentemente, a possibilidade de danos morais ressarcveis tambm se apresenta neste tipo de desdm para com os deveres conjugais.

4. Concluso
Conclumos assim que possvel o dano moral na separao judicial, mesmo que no haja legislao especifica encontramos fundamentos concretos sobre essa hiptese tanto na Constituio Federal com no Cdigo Civil. J que a lei garante o direito de ressarcimento caso algum se sinta lesado moralmente e/ou fisicamente nada impede que o mesmo seja feito entre cnjuges, quele que um dia responsabilizou-se ,ao aceitar o casamento, o dever de cuidar do esposo(a), o que torna tal atitude mais repudivel ainda, j que ao invs de cuidar tornou a vida do

seu consorte difcil, no tendo mais possibilidade de vida em comum. Finalizando, no h duvidas que a possibilidade de dano moral na separao judicial seja aceita.

Referncias

CAHALI, Yussef Said, Dano Moral , 2Edio, Editora RT 1998 3 Grupo de Cmaras do TJRS (01-09-1995),in: CAHALI, Yussef Said, ob. cit p.34 REI, Cludio Alexandre Sena. Danos morais entre cnjuges. Jus Navigandi, Teresina, ano 5, n. 47, 1 nov. 2000. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/541>. PITTMAN, Frank Pittman. Mentiras Privadas. apud MADALENO, Rolf. A infidelidade e o mito causal da separao. In: Revista Brasileira de Direito de Famlia, vol. 11, p. 153. CAHALI, Yussef Said, ob. cit, p.325. COELHO, Vicente de Faria. O desquite na jurisprudncia dos Tribunais. In: CAHALI, Yussef Said, ob. cit, p. 325. SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico, p.757. SOARES, Fernanda Misevicius. Dos Danos Morais, Sofridos pelos Cnjuges, na Separao e no Divrcio. Panptica, Vitria, ano 2, n. 10, nov. fev. 2008. CAHALI, Yussef Said, Divorcio e separao p. , 10 Edio, Editora RT 2002