4 FAMLIAS (SISTEMAS) DE DIREITO

4.1 CONSIDERAES GERAIS Cada Estado possui, um direito que lhe prprio e muitas vezes diversos direitos so aplicados concorrentemente no interior de um mesmo Estado. A diversidade dos direitos no corresponde unicamente a variedade de regras que eles comportam. O fenmeno jurdico mais complexo. Cada direito constitui um sistema: emprega um certo vocabulrio correspondente a certos conceitos; agrupa as regras em certas categorias: comporta o uso de certas tcnicas para formular regras e certos mtodos para as interpretar; est ligado a uma dada concepo da ordem social que determina o modo de aplicao e a prpria funo do direito. Frente a isto, trs grupos, famlias, que se considera mais importante: romano-germnica; common law e direitos socialistas1.

4.2 FAMLIA ROMANO-GERMNICA (CIVIL LAW) Agrupa os pases nos quais a cincia do direito se formou sobre a base do direito romano. As regras de direito so concebidas como sendo regras de conduta, estreitamente ligadas a preocupaes de justia e de moral. A partir do sculo XIX, um papel importante foi atribudo lei; os diversos pases pertencentes a esta famlia dotaram-se de cdigos. Os direitos foram elaborados principalmente por razes histricas, visando regular as relaes entre os cidados (direito civil), mais tarde foram desenvolvidos os demais ramos do direito. A denominao romano-germnica foi escolhida para homenagear os esforos comuns desenvolvidos pelas universidades dos pases latinos e germnicos. Com a colonizao se espalhou alm da Europa. Do ponto de vista cientfico, este sistema surgiu no sculo XIII, com o renascimento dos estudos de direito romano nas universidades. A sociedade com o renascer das cidades e do comrcio, toma conscincia de que s o direito pode assegurar a ordem e a segurana necessrias ao progresso. O fundamento de uma sociedade crist fundada na caridade abandonado. A prpria Igreja distingue mais claramente uma sociedade religiosa de uma sociedade laica. Deixa-se de confundir a religio e a moral com a ordem civil e o direito. O sistema de direito romano-germnico foi fundado sobre uma comunidade de cultura, surgiu e continuou a existir independentemente de qualquer inteno poltica, ao contrrio da Common Law que desenvolveu-se ao progresso do poder. O Direito, nas universidades, considerado como um modelo de organizao social. Est ligado filosofia, teologia e religio, indica aos juizes como, segundo a justia, devem atuar. Qual direito estudar?
1

DAVID, Rene. Os grandes sistemas do direito contemporneo . So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 14/20

Direito romano. Em latim; fcil de conhecer, fra de uma civilizao brilhante; que evocava a unidade. Os direitos nacionais passaram a ser estudados nas universidades principalmente a partir do sculo XVIII (1701 ...) Apesar do direito sueco ser estudado a partir de 1620 e o francs a partir de 1679. O direito romano tornou-se, muito naturalmente o direito comum de Portugal, Itlia e Espanha. As colnias espanholas, portuguesas, francesas e holandesas da Amrica, aceitaram de modo natural as concepes jurdicas caractersticas da famlia romano-germnica.

4.3 FAMLIA DA COMMON LAW (ANGLO SAXO) (CONSUETUDINRIO) Comporta o direito da Inglaterra e os direitos que se modelaram sobre o direito ingls. Foi formada pelos juizes que tinham de resolver os litgios particulares. Os juizes itinerantes enviados pelo Rei para resolver disputas entre seus sditos, usavam como direito os costumes locais. Com o passar do tempo, selecionaram algumas das decises e generalizaram sua aplicao a todo o Reino. Numa Segunda fase passou a ser um direito de elaborao da jurisprudncia, aplicando as mesmas decises em casos anlogos 2. O sistema espalhou-se alm da Inglaterra e Irlanda.

4.4 FAMLIA DOS DIREITOS SOCIALISTAS. Derivou da famlia Romano-Germnica, conservando algumas caractersticas. Tem como caractersticas: direito privado perdeu sua proeminncia em relao ao direito pblico; estabelece-se uma nova estrutura econmica onde os bens de produo so coletivizados. Os domnios das relaes entre os cidados limitado. Outros direitos: muulmano; hindu; judaico; extremo oriente.

5 O DIREITO NO BRASIL E EVOLUO CONSTITUCIONAL

5.1 CONSIDERAES FERAIS O Brasil, colnia de Portugal, submeteu-se a suas leis. O direito portugus estava constitudo nas Ordenaes Reais. Afonsinas (Afonso V), Manuelinas (D. Manuel I) e Filipinas (Filipe I e II). Vigncia: Afonsinas 1500 a 1514. Manuelinas 1514 a 1603. Filipinas 1603 a 1916. As ordenaes reais no eram cdigos, mas compilaes de leis, de atos e de costumes. No Brasil, muitas leis foram estabelecidas com a finalidade de atender as peculiaridades locais.
2

CRUZ, Paulo Mrcio. Parlamentarismo em estados contemporneos. Os modelos da Inglaterra, de Portugal, da Frana e da Alemanha. Itaja/Blumenau: UNIVALI/FURB, 1998. p. 56/61.

As ordenaes Reais tiveram vigncia no Brasil: At 1830 em matria penal. At 1841 em matria processual penal At 1850 em matria comercial. At 1890 em matria processual civil. At 1916 em matria civil.

5.2 EVOLUO CONSTITUCIONAL BRASILEIRA Evoluo do Brasil e suas constituies sempre representaram a passagem para um novo contexto histrico. 5.2.1 Constituio de 1824 Independncia do Brasil 1822. Caractersticas: - governo unitrio; monarquia constitucional hereditria; diviso de poderes (executivo, legislativo, judicirio e moderador);sistema representativo; bicameralismo (cmara dos deputados e dos senadores). 5.2.2 Constituio de 1891 Proclamao da Repblica em 1889. Caractersticas: primeira constituio republicana; presidencialista; federalismo; separao harmnica dos poderes (legislativo, executivo e judicirio); bicameralismo; autonomia dos estados-membros; garantias individuais; separao do Estado e Igreja. 5.2.3 Constituio de 1934 Revoluo de 30 com Getlio Vargas. Fim da poltica Caf com Leite. Caractersticas: O direito de voto passa a partir desta Constituio a ser estendido s mulheres. Maior poder concedido ao governo federal. Constituio de carter mais liberal em relao s suas antecessoras e mesmo sua sucessora imediata, atravs dela possibilitou-se a criao de rgos oficiais encarregados dos assuntos de justia trabalhista e eleitoral. So fatos histricos que influenciam nesta constituio: a primeira guerra mundial; a crise do caf; a revoluo de 30. Nacionalidade territorialidade e o princpio do jus sanginis. Voto So eleitores os brasileiros de um e de outro sexo, maiores de 18 anos que se alistarem na forma da lei. Art. 108. 5.2.4 Constituio de 1937 A Carta outorgada de 1937, foi elaborada pelo jurista Francisco Campos, que se baseou, principalmente, na Constituio fascista da Polnia. Devido a isso, a Constituio ficou conhecida como polaca. Essa Constituio estabelecia a absoluta centralizao do poder pelo governo federal e a supresso da autonomia dos estados. A Constituio dava ao presidente, ainda o poder de dissolver o Congresso, reformar a Constituio e controlar as Foras Armadas. Institui a pena de morte, suprime a liberdade partidria e anula a independncia dos poderes e a autonomia federativa. Permite a suspenso de imunidade parlamentar, a priso e o exlio de

opositores. Estabelece eleio indireta para presidente da Repblica, com mandato de seis anos. Extingue os partidos polticos; 5.2.5 Constituio de 1946 A Constituio de 18 de setembro de 1946 restaurou os direitos e garantias individuais, que foram ampliados, em comparao com o texto constitucional de 1934. No que se refere aos direitos sociais, tambm foram ampliados com a introduo dos seguintes preceitos: Salrio mnimo capaz de atender s necessidades do trabalhador e de suas famlias; Proibio de trabalho noturno a menores de 18 anos; Assistncia aos desempregados; Obrigatoriedade da instituio, pelo empregador, do seguro contra acidentes do trabalho; Direito de greve; Restabelece os direitos individuais, extinguindo a censura e a pena de morte. Devolve a independncia dos trs poderes, a autonomia dos estados e municpios e a eleio direta para presidente da Repblica, com mandato de cinco anos. 5.2.6 Constituio de 1967 Promulgada pelo Congresso Nacional durante o governo Castello Branco. Institucionaliza a ditadura do Regime Militar de 1964. Principais medidas Mantm o bipartidarismo criado pelo Ato Adicional n 2 e estabelece eleies indiretas para presidente da Repblica, com mandato de quatro anos. Reformas Emenda Constitucional n 1, de 1969, outorgada pela Junta Militar. Incorporam nas suas Disposies Transitrias os dispositivos do Ato Institucional n 5 (AI-5), de 1968, permitindo que o presidente, entre outras coisas, feche o Congresso, casse mandatos e suspenda direitos polticos. D aos governos militares completa liberdade de legislar em matria poltica, eleitoral, econmica e tributria. Na prtica, o Executivo substitui o Legislativo e o Judicirio. No perodo da abertura poltica, vrias outras emendas preparam o restabelecimento de liberdades e instituies democrticas. 5.2.7 Constituio de 1988 So muitas as novidades e pontos importantes. Destaca-se: A pena de morte e a tortura so proibidas pela Constituio. Direitos do cidado. Nos anos 90, uma das palavras da moda era cidadania. Ela expressa a idia de que todos os cidados tm direitos que devem ser respeitados pelo Estado: o direito de liberdade individual, o direito de poder interferir no governo, direito segurana, educao, sade, habitao, ao emprego. Garantias constitucionais. A Constituio estabelece vrios dispositivos que defendem o cidado quando seus direitos so negados. Os principais so: a) Habeas-corpus. b) Habeasdata. c) Mandado de Segurana. d) Mandado de injuno. e) Ao popular. Igualdade de direitos fundamentais entre homens e mulheres . Chefe de famlia o casal. Trabalhos iguais, salrios iguais, sem discriminao. Racismo crime. Antes era apenas contraveno (crimezinho, tipo jogar no bicho). Agora, d cadeia. Sem direito a pagar fiana. Novos direitos trabalhistas. Novos direitos sindicais. Novos direitos polticos. Eleies em dois turnos. Leitura complementar: GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo do Direito . 39 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 291-312.

6 DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO

O direito objetivo, ou seja, o conjunto de normas jurdicas obrigatrias vigentes em uma determinada sociedade pode ser dividido em direito pblico e direito privado. 6.1 DIREITO PBLICO so as regras que organizam politicamente a sociedade e que conferem, tanto aos rgos pblicos como aos particulares em geral, direitos e deveres de cumprimento obrigatrio, visando a melhor organizao social. Compete ao direito pblico organizar os interesses gerais da coletividade, garantir os direitos individuais dos cidados, reprimir os delitos e estabelecer as normas de relaes internacionais, ou seja, de um pas com os demais. So ramos do direito pblico: - direito constitucional - regulamenta a estrutura bsica do estado, disciplinando sua organizao e seus poderes, a funo de cada um deles, e a relao entre governantes e governados; - direito administrativo - conjunto de normas que regulam a atividade estatal, definindo a forma como se dar a atuao governamental, a administrao dos bens pblicos, a estrutura e atuao do funcionalismo pblico, entre outras; - direito tributrio conjunto de normas que regula a relao entre fisco e contribuinte, resultante da imposio, arrecadao e fiscalizao dos tributos. - direito penal - conjunto de normas que definem os crimes e as contravenes, bem como a sano a elas aplicadas; - direito processual - subdivide-se em direito processual civil, direito processual penal e direito processual do trabalho - conjunto de normas que organizam a forma de atuao junto ao poder judicirio; - direito internacional - pode ser pblico ou privado - o pblico cuida das relaes entre os estados e os organismos internacionais; o privado cuida das relaes do estado com os cidados pertencentes a outros estados;

6.2 DIREITO PRIVADO Conjunto de normas que regulam as relaes horizontais dos particulares entre si, situados todos no mesmo plano. Compete ao direito privado estabelecer um conjunto de normas, de cumprimento obrigatrio, que organiza as relaes dos indivduos, nacionais ou estrangeiros, em suas atividades cotidianas e em suas relaes pessoais ou comerciais.

O direito privado estabelece normas para o casamento entre as pessoas, o direito de propriedade, o direito de sucesso, o exerccio da atividade empresarial e comercial, entre outros. So ramos do Direito Privado: Direito civil rege as relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais que se estabelecem entre os indivduos de uma determinada sociedade. Direito comum a todas as pessoas, por disciplinar o seu modo de ser e de agir, sem quaisquer referncias s condies sociais ou culturais. Direito comercial (empresarial) regula as relaes entre as diversas categorias de comerciantes, em sua atividade profissional. Direito do trabalho o conjunto de normas jurdicas que organiza as relaes de trabalho em um determinado estado, em especial as relaes entre empregadores e empregados; Essa diviso tem funo puramente didtica, no significando sob nenhuma hiptese que um ramo do direito tenha maior importncia que outro, posto que todos se destinam a agir em unssono, visando a organizao e o bem estar da sociedade onde se aplicam. Bem como h divergncias doutrinrias quanto a esta diviso. Questes para entendimento: 1 O que se entende por Direito Constitucional? 2 De que tratam as normas jurdicas do Direito Administrativo? 3 O que se entende por Direito Penal? 4 O que Direito Civil? 5 De que tratam as normas jurdicas consideradas de Direito do Trabalho? Leitura complementar: DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do Direito. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 251-276. NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito. 29 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 349371.

7 NORMA JURDICA3

A palavra norma vem do latim (esquadro, rgua), e revela, no campo da conduta humana, a diretriz de um comportamento socialmente estabelecido. Por isso, o adjetivo normal refere-se a tudo que seja permitido ou proibido no mundo humano, no mundo tico; e refere-se, tambm, a tudo que, no mundo da natureza, no mundo fsico, ocorre, necessariamente, como descrito num enunciado fsico. Anormal a qualidade daquilo que se mostra contrrio s concepes admitidas num dado momento histrico. Os valores sociais no so eternos, mudam no tempo e no espao; portanto, buscando a perfeio, o homem altera suas convices, e aquilo que era normal num dado momento, porque de acordo com as convices vigentes, se faz ultrapassado, anormal. No mundo da natureza, no mundo fsico, enfim, tambm as verdades cientficas so corroboradas ou inadmitidas com o passar do tempo. Uma convico tida como verdadeira, num dado momento histrico, e portanto normal, pode ruir com o passar do tempo, sendo substituda por uma nova descoberta, a qual, por sua vez, passa a ter aceitao normal.

Texto Extrado De www.Direitovirtual.Com/Dic/Norma_Juridica

Imprescindvel notar que entre a "lei" fsica e a lei tica existem sensveis diferenas, que tero reflexos em nosso estudo. Antes de mais nada, substitua-se a expresso "lei" fsica pela expresso enunciado fsico, mais apropriada, mesmo porque, ao observar o mundo da natureza, o homem no cria nada, apenas descreve, relata, constata um fato que se repete e que ele no pode alterar. Quais, ento, as diferenas entre o enunciado fsico e a lei tica? a) A finalidade da "lei natural" a explicao natural de relaes constantes entre fenmenos, enquanto que a finalidade da lei tica provocar um comportamento. Os princpios cientficos tm um fim terico; os juzos normativos tm um fim prtico. Os enunciados fsicos no causam nenhum fenmeno no mundo da natureza, simplesmente constituem relatos, descries do que neste sucede. Ser que o enunciado "a matria atrai a matria na razo direta das massas e na razo inversa do quadrado das distncias" determina que a matria deve atrair a matria, conforme exposto? claro que no, referido enunciado apenas descreve um fato que, necessariamente, ocorre, e que ocorreria mesmo que a Humanidade no existisse! No mundo fsico impera o princpio da causalidade: havendo uma causa, necessariamente invarivel, haver um efeito! J se comea a perceber, portanto, que o enunciado da natureza refere-se a tudo aquilo que necessariamente , ao passo que a lei tica estabelece o que deve ser. b) Os enunciados fsicos subentendem a existncia de relaes necessrias entre os fenmenos. Por outro lado, toda norma tica implica a liberdade dos sujeitos de cumpri-la ou no. Diferentemente das "leis" naturais (enunciados fsicos), as normas no se cumprem necessariamente. Tal caracterstica no deriva das prprias normas, mas da ndole das pessoas s quais se destinam. Na verdade, os juzos normativos perderiam toda significao se as pessoas cuja conduta norteiam no pudessem deixar de obedec-los. c) Uma "lei" fsica somente vlida quando verdadeira, isto , quando as relaes a que seu enunciado se refere ocorram realmente. Para que uma "lei" fsica seja vlida preciso que os fatos que ela descreve se confirmem. Entretanto, a validez de uma norma de conduta no implica, necessariamente, a sua efetividade. A norma que estabelece um dever vale por si s, at mesmo quanto ao procedimento que a infringir. As excees positividade da norma no so, portanto, excees sua validade. As "leis" fsicas, entretanto, no sero vlidas se a experincia no as confirmar. Os homens jamais poderiam formular mandamentos para os fenmenos da natureza, pois estes independem da vontade humana para a sua realizao. O mundo da natureza o mundo daquilo que , ao passo que o mundo tico o mundo do dever ser. As normas indicam o comportamento considerado normal dentro de um sistema de referncia, dirigem, indicam um caminho a seguir. Por isso, muito significativa a etimologia da palavra norma: rgua, esquadro. Pois bem, a prescrio anormal de uma conduta no norma, mero mandamento. Toda norma de conduta um mandamento, mas nem todo mandamento norma. As "normas" que regem uma quadrilha de assaltantes ou uma organizao guerrilheira, subversiva, so normas to-somente no mbito interno de tais organizaes, pois elas se mostram contrrias s normas de Direito positivo. Por outro lado, h que fazer uma distino importante: nem todas as normas de conduta tm a mesma natureza. H normas de garantia e normas de aperfeioamento. As normas de garantia seriam aquelas destinadas a conferir ao grupo social a forma condizente com sua razo de ser. Seriam as normas garantidoras da ordem necessria realizao dos objetivos sociais. Exemplos de normas de garantia: o Cdigo Civil, o estatuto de uma sociedade, um contrato de compra e venda. Quanto s normas de aperfeioamento so aquelas que buscam, to-somente, aperfeioar a comunho humana de um grupo social, grupo este j ordenado pelas normas de garantia. Exemplos de normas de aperfeioamento: "Praticars a caridade!", "Amars teu prximo como a ti mesmo!". evidente que a obedincia s normas de aperfeioamento no imprescindvel conservao da

sociedade. Nenhum grupo social deixar de existir apenas pelo fato de tais normas no serem cumpridas, sem embargo de que a violao permanente, indefinida, de tais normas, pode levar desagregao social. Percebe-se, que a natureza da norma jurdica a de uma norma de garantia e, portanto, sancionada, consagrada, reconhecida pelo Estado. Eis por que assim deve ser definida a norma jurdica: preceito obrigatrio imposto ou reconhecido como tal pelo Estado. A norma jurdica um ato de poder do Estado, que age por intermdio de seus rgos competentes, ou o fruto da vontade pactual dos particulares, devidamente reconhecido pelo Estado. A norma jurdica , portanto, um preceito obrigatrio, e isto, por si s, a torna diversa de outras normas de conduta, cujo cumprimento no obrigatrio, sendo uma questo de foro ntimo de cada pessoa. J se percebe que a norma jurdica dotada de uma caracterstica que lhe essencial, vale dizer, somente ela possui. Esta caracterstica vem a ser a possibilidade de a norma ter seu cumprimento exigido obrigatoriamente, se preciso com o emprego da fora. Tal caracterstica, que implica a possibilidade do emprego da coero, chama-se coercibilidade.

7.1 CARACTERSTICAS DA NORMA JURDICA 7.1.1 Imperatividade Toda norma de conduta um mandamento e, portanto, imperativa. Certas normas, contudo, imperam mais do que as outras. As normas jurdicas imperam mais do que as normas puramente ticas ou morais. evidente o que foi dito se compararmos estas duas normas: "Devemos praticar a caridade!" e Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. 7.1.2 Generalidade Implica dizer que a norma jurdica abstrata; ela prev e regula, hipoteticamente, uma srie infinita de casos enquadrveis num tipo abstrato. Tomemos como exemplo Art. 5 do Cdigo Civil (CC). Com isto, o Legislativo fixou uma mdia entre aqueles que alcanam plena capacidade natural antes mesmo dos 18 anos de idade, e aqueles cuja capacidade natural possa ser deficiente mesmo depois de alcanados seus 18 anos. O estabelecimento de tal mdia necessrio, a fim de se evitar que o juiz tenha que analisar, a todo o momento, caso por caso e de acordo com seu arbtrio, a capacidade das pessoas. 7.1.3 Bilateralidade ou alteridade As normas jurdicas so bilaterais, pois regulam a conduta de um ou mais sujeitos em relao conduta de outro ou de outros sujeitos. A norma jurdica coloca frente a frente pelo menos dois sujeitos. O Direito convm ao homem enquanto ser social. Perdido numa ilha, o nufrago no tem direitos nem deveres, porque isolado da sociedade. Da a expresso alteridade, do latim alter, outro. 7.1.4 Heteronomia Do grego heteros (diverso) + nomos (regra), a heteronomia a caracterstica da norma jurdica que esclarece ser esta imponvel vontade do destinatrio. A vontade do Estado prevalece, no mbito da legalidade, sobre a vontade individual. Enquanto a norma moral autnoma (do grego autos, por si s + nomos, regra), isto , seu cumprimento livre pelo destinatrio, a norma jurdica heternoma, isto , o seu cumprimento obrigatrio. Enquanto a norma moral dirige-se de dentro para fora, isto , o homem se auto-impe um procedimento sem que sua vontade seja dirigida, a norma jurdica heternoma, imposta por um ordenamento jurdico, cuja caracterstica a

coercitividade, a obrigatoriedade. A norma moral no se ope vontade individual; pelo contrrio, ela exige liberdade de assentimento para a realizao de seu imperativo. O ato moral s vlido quando praticado por livre e espontnea vontade; praticado fora, seria imoral. A norma jurdica no leva em conta a convico ou assentimento de seus destinatrios; trata-se de um comando irresistvel a ser cumprido fora, se necessrio. 7.1.5 Coercibilidade A norma jurdica tem, necessariamente, a chancela do Estado. Ela impositiva, imposta sociedade (da a expresso direito positivo!). Ela desfruta, ento, de coercibilidade, o que implica dizer que seu cumprimento pode ser efetivado at mesmo com o emprego da violncia! O descumprimento de uma norma jurdica de conduta pode ensejar a coero contra o infrator, ou seja, o emprego da violncia autorizado pelo prprio Estado. presso psicolgica, contida nos dizeres de uma norma, se segue imposio da fora. Na intimao reside a coao (presso psicolgica), na conduo forada reside a coero. Um exemplo do Cdigo de Processo penal (CPP), o Art. 218 - Se, regularmente intimada, a testemunha deixar de comparecer sem motivo justificado, o juiz poder requisitar autoridade policial a sua apresentao ou determinar seja conduzida por oficial de justia, que poder solicitar o auxlio da fora pblica. Toda pessoa tem a faculdade de exercer coao ou coero sobre outra pessoa. Tal faculdade independe da norma jurdica, ela existe por si s, como algo inerente prpria potencialidade do ser humano. Acontece que o exerccio dessa faculdade poder ser ou no ser lcito. Ser lcito se a norma jurdica autorizar o exerccio dessa faculdade; ser ilcito, se no autorizar. Eu posso exercer coero contra uma pessoa se, por esta, for agredido; temos, no caso, a legtima defesa, perfeitamente autorizada pela lei. Eu posso, tambm, recuperar ou manter minha posse, no caso desta ser esbulhada, empregando a fora, a coero. Art. 1210, 1 do CC - O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se, ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo. Quando a norma jurdica reconhece minha pretenso, quando esta se harmoniza com a lei, posso dizer que tenho uma prerrogativa legal chamada direito subjetivo. O que um direito subjetivo? uma prerrogativa de agir na defesa de um interesse, reconhecida pelo Estado. a autorizao dada pela norma jurdica para a defesa de um interesse. Na defesa de meu interesse, reconhecido pela norma jurdica, eu posso, portanto, chegar a invocar o prprio Estado, e junto a este, o prprio emprego da coero. Toda norma jurdica pressupe uma conseqncia, um efeito, pelo seu cumprimento ou descumprimento. Quando algum cumpre a norma, recebe um efeito favorvel, qual seja, a desobrigao de um compromisso. Por vezes, a norma at estabelece um prmio, uma compensao vantajosa, pelo seu cumprimento. o caso da sano premial, que pode ser demonstrada no seguinte exemplo: "Aqueles que recolherem o imposto X, dentro do prazo Y, tero direito a um abatimento Z". Sano no apenas castigo, pena, represlia e, portanto, deve ser definida: "Sano a conseqncia, favorvel ou desfavorvel, proveniente do cumprimento ou da transgresso de uma norma.

7.2 TIPOS DE NORMA JURDICA 1.1.1 7.2.1 Norma jurdica atpica Norma jurdica elaborada sem a participao dos rgos pblicos dotados de competncia legislativa. Dividem-se em normas jurdicas atpicas primrias e normas jurdicas atpicas

secundrias. So exemplos das primeiras os contratos coletivos de trabalho e as sentenas normativas dos tribunais trabalhistas; das segundas, so exemplos os contratos individuais e as sentenas individuais. So as normas concretas, a que se refere Hans Kelsen, estabelecidas "para regular a conduta recproca, estatuindo certo comportamento mtuo". 7.2.2 Norma jurdica coercitiva Tambm denominada norma imperativa. aquela que estabelece uma ao ou omisso indisponvel, de cumprimento obrigatrio conforme o dispositivo legal de forma que as partes envolvidas na relao jurdica no na podem alterar. A norma jurdica coercitiva limita, portanto, a autonomia da vontade individual, sendo taxativa: Exemplos: Art. 1566 do CC - So deveres de ambos os cnjuges. Art. 876 do CC - Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir. 7.2.3 Norma jurdica dispositiva A norma dispositiva, tambm chamada facultativa, aquela que se limita a declarar direitos, autorizar condutas ou atuar em casos duvidosos ou omissos. a norma que cuja invocao optativa. Exemplos: Art. 70 do CC - O domiclio civil da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo. 7.2.4 Norma jurdica perfeita Norma cuja sano rigorosamente proporcional ao seu cumprimento (sano premial) ou descumprimento. Se um ato jurdico transgride as formalidades e requisitos intrnsecos exigidos pela lei, a norma denominada perfeita impede que ele produza efeitos. Por exemplo, Art. 1.653 do CC. nulo o pacto antenupcial se no for feito por escritura pblica, e ineficaz se no lhe seguir o casamento. 7.2.5 Norma jurdica imperfeita Norma que no invalida o ato viciado nem comina sano desfavorvel ao seu transgressor, por razes de natureza social. Exemplo: Art. 1551 - Por defeito de idade no se anular o casamento de que resultou gravidez. Isto , embora o contraente assuma o matrimnio em idade legalmente imprpria para o casamento, este no ser invalidado, nem ser cominada sano, se resulta gravidez da unio. A razo bvia: proteger o nascituro. 7.2.6 Norma jurdica mais do que perfeita Norma cuja sano mais intensa do que a infrao de seu dispositivo. Ela no se limita a alcanar o ato praticado pelo transgressor, porque comina a este uma pena suplementar. Como exemplo, Art. 952 do CC - Havendo usurpao ou esbulho do alheio, alm da restituio da coisa, a indenizao consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o devido a ttulo de lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao prejudicado. Leitura complementar: GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo do Direito . 39 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 49-78. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do Direito. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 334-413. NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito. 29 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 8396.

7.3 A VALIDADE, A VIGNCIA E EFICCIA DA NORMA JURDICA 1.1.2 7.3.1. Validade da Norma jurdica 7.3.1.1 Consideraes gerais Na viso da dogmtica jurdica, uma norma, para ser vlida, deve primeiramente estar integrada no ordenamento jurdico, onde se cumpriro seus processos de formao e produo, em conformidade com as diretrizes e requisitos do prprio ordenamento. "Cumprido esse processo", diz Trcio Sampaio Ferraz [1994, p. 196] , "temos uma norma vlida." (...) "Sancionada a norma legal, para que se inicie o tempo de sua validade, ela deve ser publicada. Publicada a norma, diz-se, ento, que a norma vigente. (...) Vigente, portanto, a norma vlida (pertencente ao ordenamento) cuja autoridade j pode ser considerada imunizada, sendo exigveis os comportamentos prescritos". Mas no este o nico sentido que se atribui validade da norma. Rizzato Nunes [1998, p. 175], assevera que a validade tanto pode referir-se ao aspecto tcnico-jurdico ou formal quanto ao aspecto da legitimidade. "No primeiro caso, fala-se de a norma jurdica ser vlida quando criada segundo os critrios j estabelecidos no sistema jurdico (...). No outro, fala-se do fundamento axiolgico, cuja incidncia tica seria a condio que daria legitimidade norma jurdica, tornando-a vlida". Para Couto Filho [2001] "A validade da norma jurdica pode ser vista como o vnculo estabelecido entre a proposio jurdica, considerada na sua totalidade lgico-sinttica e o sistema de Direito posto, de modo que ela vlida se pertencer ao sistema, mas para pertencer a tal sistema dois aspectos devem ser observados: a adequao aos processos anteriormente estabelecidos para a criao da proposio jurdica (exceto no caso da recepo pela Constituio) e a competncia constitucional do rgo criador. Por isso, o jurista no tem o condo de criar uma norma jurdica vlida." No mesmo diapaso, que vincula a validade da norma condio de emanar de uma autoridade superior e mediante o processo legislativo prprio, o ensinamento de Miguel Reale [2000, p. 15], quando afirma: "Para empregarmos uma expresso popular, densa de significado, a primeira impresso que nos d a lei de algo feito para valer, isto , de uma ordem ou comando emanado de uma autoridade superior." Norberto Bobbio [2000, p.87-88], ao tratar da soluo dos conflitos gerados pela antinomia de duas normas vlidas, aponta a existncia de quatro mbitos distintos de validade da norma jurdica: temporal, espacial, pessoal e material. Este mesmo entendimento esposado por Montoro [1973, p. 146], quando afirma que "Toda norma jurdica tem, assim, um mbito temporal, espacial, material e pessoal, dentro dos quais ela tem vigncia ou validade. Pode-se entender ento que para uma norma ser considerada vlida necessrio que tenha integrado o ordenamento jurdico vigente, atravs de processo legtimo de criao normativa. 7.3.1.2 Vigncia da norma no tempo Quando passa a vigorar a lei? Em primeiro lugar, na data que ela prpria estabelece. De fato, quando ela contm sua prpria regra de vigncia temporal, nenhum problema se coloca. Ela entrar em vigor na data da sua publicao. Dubitaes podem surgir, quando a lei silencia a respeito. Nesse caso, necessrio buscar noutros dispositivos legais, basicamente na LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) (que irradia efeitos para todas as reas do direito) IMPORTANTE RESSALTAR - Normalmente a lei marca o dia em que vai entrar em vigor, havendo silncio aplica a LICC, ou seja, entra em vigor 45 dias aps a data da publicao, e no estrangeiro, havendo silncio, essa lei s produz efeito aps 3 (trs) meses. Ocorrendo nova publicao, este prazo volta a fluir, a menos que esta se tenha limitado a corrigir pequenos erros que absolutamente no impediam seu exato momento (ou seja, algumas

palavras da lei so publicadas de forma incorreta. Uma segunda publicao corrige esses equvocos. evidente que a, nenhum prazo reabre) Art 1 LICC - Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o Pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. Pargrafo 3 - Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao. Pargrafo 4 - As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova. Ao lapso de tempo que medeia a publicao e a entrada em vigor da lei d-se o nome de Vacatio Legis. A Vacatio Legis objetiva fazer com que os futuros destinatrios da lei, conhecendo-a, preparem-se para bem cumpri-la. A vacatio legis varia de acordo com cada lei. VACATIO CONSTITUCIONES - o mesmo Princpio. s que voltado para a Constituio. o espao pelo qual um dispositivo Constitucional entra em vigor estipulado na Constituio. Exemplo: artigo 34, pargrafo. 3 do Ato das Disposies Transitrias (a prpria CF determina. que alguns dispositivos Constitucionais no entrassem em vigor imediatamente) Art 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. Esto consignados neste dispositivo: a) o princpio da continuidade das leis - em regra a lei feita para ter vigncia indefinida no tempo; nem o prprio desuso tem o condo de tirar-lhe a eficcia b) o princpio de que a lei s pode ser revogada por outra lei, dizer, um regulamento, uma portaria jamais podero extinguir a eficcia de uma lei Revogar uma lei torn-la sem efeito, cassar-lhe a fora obrigatria. Conforme dispe o pargrafo 1 do mesmo dispositivo, uma lei s pode revogar outra lei nas seguintes hipteses: a. quando expressamente o declare (revogao expressa); b. quando seja com a anterior incompatvel (revogao tcita); c. quando regular inteiramente matria de que tratava a lei anterior (revogao tcita). Por ltimo, diz o pargrafo 3 do art 2 da Lei de Introduo que, " salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia ". Isto significa dizer que, em regra, a revogao da lei nova no tem efeito represtinatrio, isto , sua revogao no restabelece a eficcia da lei anteriormente por ela revogada, a menos que haja disposio expressa nesse sentido. Revogao Expressa - est presente no texto final da lei posterior. Diz textualmente que revoga a lei anterior, mencionando inclusive o nmero da lei que sendo revogada. Revogao Tcita - a lei posterior no diz textualmente que revoga a lei anterior. A lei posterior passa a tratar do mesmo assunto que a lei anterior tratatva. Para caracterizar a revogao tcita, preciso que a lei posterior trate do mesmo assunto de modo diferente. preciso que um dispositivo entre em choque com o outro, seja um incompatvel com o outro - exemplo: adoo pelo ECA e adoo pelo Cd. Civil - ambas as leis encontram-se em vigor e o ECA no revogou tacitamente o dispositivo do Cd. Civil que trata da adoo pois no se tornou incompatvel com o Cd. Civil, isto porque o ECA s trata de adoo at 18 anos, ficando os dispositivos do Cd. Civil para ser aplicado nas adoes acima dessa idade. Revogao Integral - Ab-Rogao - e a supresso total de uma lei anterior por uma posterior, podendo ser expressa ou tcita. Esta ltima ocorre quando h incompatibilidade total entre a nova e a velha lei. Revogao Parcial - Derrogao - a revogao parcial de uma lei. 7.3.1.3 Vigncia da norma no espao A legislao criada pelo ente poltico vigora no seu territrio e, fora dele, to somente nos estritos limites em que lhe reconheam a extraterritorialidade. Portanto, as normas jurdicas

editadas por um estado so vigentes para colher os fatos que aconteam dentro de seus limites geogrficos, o mesmo ocorrendo com os municpios e com a prpria Unio. A extraterritorialidade se d: - por fora de tratado ou conveno firmados pela Unio; - por fora de convnios firmados entre os Estados ou entre os Municpios. 7.3.1.4 Aplicao e retroatividade O direito, em decorrncia da sua prpria finalidade, qual seja a de disciplinar a vida social, voltase para o futuro, o que significa dizer que as leis s colhem os fatos ocorridos depois da sua entrada em vigor. A Constituio, no entanto, no probe a lei retroativa em geral. Limita-se a especificar certas situaes jurdicas que, se consolidadas, no podem ser objeto de modificao pela lei nova. Seu art 5, XXXVI CF, diz que a lei no prejudicar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Art. 6 - A lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitado o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. aquilo que j gerou todos os seus efeitos: Ex: a compra e venda, sem contestao; comprar cigarro, pagar passagem, etc. Mas, a compra e venda a prazo no um ato jurdico perfeito, porque o ato ainda est produzindo efeitos. Direito adquirido: Considera adquirido os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, com queles cujo comeo do exercido tenha termo pr-fixo, ou condio estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. o direito que j foi incorporado ao patrimnio do seu titular. Difere da expectativa de direito, que a possibilidade que se tem de um direito passar a ser incorporado ao patrimnio da pessoa. Ex. Pela lei a pessoa pode se aposentar aos 30 anos de servio. A pessoa tem 30 anos e um dia de servio mas no quer se aposentar. Em seguida muda a lei e estabelece que para se aposentar tem que possuir 35 anos de servio. A pessoa que tinha 30 anos e um dia pode se aposentar por ter direito adquirido. A pessoa que tinha 29 anos e 11 meses ter que trabalhar at os 35 visto que possui a expectativa de se aposentar aos 30, mas como no tinha o tempo s possua a expectativa. Coisa julgada quando a deciso chega ao final e no h mais possibilidade de recurso. Irretroatividade das Leis: A lei expedida para disciplinar as situaes futuras. O passado escapa ao seu imprio e sua eficcia restringe-se, em regra, exclusivamente aos atos verificados durante o perodo da sua existncia. Mas h excees, porque a retroatividade permitida em alguns casos particularssimos, como a da lei penal mais benigna. 1.1.3 7.3.2 Vigncia da Norma Jurdica Segundo Kelsen [2000, p.11], "com a palavra vigncia designamos a existncia especfica de uma norma. Quando descrevemos o sentido ou o significado de um ato normativo dizemos que, com o ato em questo, uma qualquer conduta humana preceituada, ordenada, prescrita, exigida, proibida; ou ento consentida, permitida ou facultada. Se, como acima propusemos, empregarmos a palavra dever ser num sentido que abranja todas estas significaes, podemos exprimir a vigncia (validade) de uma norma dizendo que certa coisa deve ou no deve ser, deve ou no ser feita." H outras consideraes importantes lanadas por Kelsen para explicitar que a existncia de uma norma positiva torna-se autnoma e independente em relao existncia da vontade que a criou. Em verdade, quando a norma entra em vigor, o ato de vontade de seu instituidor j deixou de existir. A norma, portanto, expressa sua fora e impe a conduta, mesmo que seu

instituidor j no queira que isso ocorra e continua valendo mesmo quando este j no mais figure no rol dos vivos. Para Carvalho [1999, p. 82-83] "Viger ter fora para disciplinar, para reger, cumprindo a norma seus objetivos finais. A vigncia propriedade das regras jurdicas que esto prontas para propagar efeitos, to logo aconteam, no mundo ftico, os eventos que elas descrevem. H normas que existem e que, por conseguinte, so vlidas no sistema, mas no dispem dessa aptido. A despeito de ocorrerem os fatos previstos em sua hiptese, no se desencadeiam as conseqncias estipuladas no mandamento. Dizemos que tais regras no tm vigor, seja porque j o perderam, seja porque ainda no o adquiriram." Pode-se de tais excertos inferir, portanto, que o termo "vigncia" traduz a existncia especfica de uma norma e que no se confunde com validade. Uma norma pode ser vlida, se regularmente completou o processo de integrao ao ordenamento jurdico, cumprindo os requisitos de produo para que sua gnese atendesse s exigncias do ordenamento, mas pode ainda no ser vigente, por depender da verificao de condio suspensiva ou de vacncia, ou mesmo ter tido sua vigncia exaurida ou encerrada. Ao contrrio, toda norma vigente haver que ser necessariamente vlida, posto que a validade sinnima de integrao ao ordenamento, que por sua vez pressuposto para a vigncia. Da mesma forma, uma norma pode ter vigncia mas no ser dotada de eficcia, posto que vigncia e eficcia tambm constituem caractersticas diferentes da norma jurdica. A vigncia de uma norma pode ser temporria ou indeterminada, conforme disponha o seu instituidor no momento da elaborao. Se fixado um perodo delimitado de vigncia, esta cessar ao trmino do mesmo, quando chegar ao seu termo final. Na ausncia de fixao de prazo de vigncia, presume-se a indeterminao. A vigncia tambm poder ser obstada pela ocorrncia de revogao, seja na hiptese de abrogao (supresso total da norma anterior), ou derrogao (supresso parcial da norma anterior). No primeiro caso a norma perde seus efeitos totalmente, enquanto que, no segundo, apenas em relao parte regulada por nova lei ou cujos efeitos tenham sido expressamente revogados. Dependendo, ainda, no momento em que a norma ingressa no mundo jurdico ou faz incidir seus efeitos, poderemos falar em vigncia imediata, vigncia futura, ou mesmo em vigncia retroativa, que se d quando as disposies da norma jurdica alcanam um fato ocorrido no passado. O ordenamento ptrio aceita a retroatividade da norma, em certos casos. A regra, entretanto, que a norma em vigor tem efeito imediato e geral, valendo para o futuro, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. 1.1.4 7.3.3 Eficcia da Norma Jurdica Necessrio pensar que h uma eficcia social e a eficcia jurdica. A eficcia social, segundo Silva [1999, p. 65] "designa uma efetiva conduta acorde com a prevista pela norma; refere-se ao fato de que a norma realmente obedecida e aplicada; nesse sentido, a eficcia da norma diz respeito, como diz Kelsen, ao fato real de que ela efetivamente aplicada e seguida, da circunstncia de uma conduta humana conforme norma se verificar na ordem dos fatos. o que tecnicamente se chama efetividade da norma. Eficcia a capacidade de atingir objetivos previamente fixados como metas." Tratando-se de normas jurdicas, complementa o autor [p. 68], a eficcia consiste na capacidade de atingir os objetivos nela traduzidos, que vm a ser, em ltima anlise, realizar os ditames jurdicos objetivados pelo legislador. Por isso que se diz que a eficcia jurdica da norma designa a qualidade de produzir em maior ou menor grau, efeitos jurdicos, ao regular, desde logo, as situaes, relaes e comportamentos de que cogita; nesse sentido, a eficcia diz respeito aplicabilidade, exigibilidade ou executoriedade da norma, como possibilidade de sua aplicao jurdica.

Vigncia, validade e eficcia, portanto, podem at interagir no que diz respeito norma, mas constituem qualidades distintas da mesma e no precisam necessariamente coexistir em todas as hipteses. Tanto assim que uma norma pode ser vlida, vigente e eficaz; pode ser vlida e vigente e no ter eficcia; pode ser vlida e no possuir vigncia nem eficcia, como tambm pode apresentarse destituda de todas essas qualidades, no possuindo validade, nem vigncia, nem eficcia. Assim, por exemplo, se uma determinada norma, editada segundo o processo tcniconormativo, portanto vlida, devidamente sancionada e publicada, logo vigente, que disponha que todos os carros devero possuir obrigatoriamente um determinado item de segurana, que por fora da quebra ou desativao da nica indstria que o produzia, deixou de existir no mercado, ser ineficaz quanto a esta imposio. Hans Kelsen [2000, p. 12] assinala que uma norma jurdica considerada como objetivamente vlida apenas quando a conduta humana que ela regula lhe corresponde efetivamente, pelo menos numa certa medida e que, se uma norma nunca aplicada nem respeitada em parte alguma, no ser considerada como norma vlida. Contra esta assertiva insurge-se Trcio Sampaio Ferraz [1994, p. 198], para quem a ineficcia de uma norma, faltando-lhe o mnimo de eficcia a que se refere Kelsen, nem assim deixaria de ser vlida, posto que a norma editada validamente entrou para o ordenamento jurdico, ainda que nunca tenha produzido efeitos. Lembra, ainda, que a eficcia social ou efetividade de uma norma no se confunde com sua observncia, j que h normas que nunca so obedecidas e mesmo assim guardam relevncia social. As que no so observadas por longo tempo caem no desuso, podendo falar-se na perda de seu sentido normativo, mas no da validade. A eficcia, no sentido jurdico, diz respeito com a capacidade da norma de produzir efeitos. Essa capacidade possui uma larga faixa de incidncia, podendo ser total ou parcial e, ainda, cabendo falar-se em normas que so apropriadas a produzir efeitos mais ou menos intensos e relevantes. Em sede de Direito Constitucional, costuma-se dizer que a eficcia social precede a eficcia jurdica, pois uma constituio que no atende aos anseios de seu povo e no merece observncia jamais chega a ser respeitada como uma Lei Maior. No campo das legislaes ordinrias, entretanto, ocorre o inverso. S aps integrar o ordenamento jurdico e tornar-se apta a produzir efeitos, logo, dotada de validade, vigncia e eficcia, que uma lei poder passar pelo crivo da observncia social, para ter eficcia social. Neste caso, a eficcia jurdica que precede social. Finalmente, a eficcia de uma norma pode ainda sofrer limitaes ou mesmo depender de outra norma para se realizar. o caso das normas de eficcia limitada ou de eficcia contida, que a despeito de erigirem previso de conduta, asseveram que determinado conceito ou fator ser ditado por norma complementar, ou nos termos da lei, quando a lei ainda no foi editada. Obviamente, por estar umbilicalmente dependente da validade, qualquer fator externo que alcance a norma para invalid-la ou obstar seus efeitos, total ou parcialmente, como ocorre nos casos de revogao, declarao de inconstitucionalidade ou suspenso de efeitos por liminar dotada de amplitude erga omnes, atingir na mesma intensidade a sua eficcia. Aps a leitura da formulao, responda Sim (S) ou No (N). Toda lei eficaz vlida? ( ) Toda lei vlida eficaz? ( ) Toda lei vigente vlida/ ( ) Toda lei eficaz vigente? ( ) Toda lei vigente eficaz? ( ) Toda lei vlida vigente? ( ) Pode uma lei ser vlida, no ser vigente e ser eficaz? ( ) Pode uma lei ser vlida, ser vigente e no ser eficaz? ( ) Pode uma lei ser vlida, no vigente e no eficaz? ( )

Pode uma lei ser eficaz, no ser vlida e no vigente? ( ) Pode uma lei ser eficaz, ser vlida e no ser vigente? ( ) Pode uma lei ser vigente, no ser vlida e ser eficaz? ( ) Pode uma lei ser vigente, ser vlida e no ser eficaz? ( ) Referncias Bibliogrficas BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico . Trad. Maria Celeste Santos. 9. ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1997. CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. COUTO FILHO, Reinaldo de Souza. Consideraes sobre validade, vigncia e eficcia das normas jurdicas. Revista Jurdica Eletrnica JusNavigandi: www.jus.com.br. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2000. FERRAZ JUNIOR, Tercio S. Introduo ao estudo do direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1994. MONTORO, Andr Franco. Introduo cincia do direito. 5. ed. So Paulo: Martins, 1973. NUNES, Luiz Antonio Rizzatto. Manual de introduo ao estudo do direito . So Paulo: Saraiva, 1998. REALE, Miguel. Teoria tridimensional do direito. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 3. ed., So Paulo: Malheiros, 1999.