EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR VICE-PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.

VERNICA DOS SANTOS SIONTI, brasileira, Defensora Pblica do Estado, no desempenho de suas funes perante a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, com domiclio para intimao na Av. Liberdade, n 32, 7 andar, nesta Capital, e Filipe Vieira Pombo, Estagirio da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, vm, respeitosamente, presena de V. Exa., com fundamento no art. 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal, e nos art. 647 a 667, todos do Cdigo de Processo Penal, impetrar o presente pedido de

HABEAS CORPUS, com pedido de liminar

em favor de DILMA DOS SANTOS SILVA, portadora da cdula de identidade R.G n 42.281.788-0, nascida em 27 de abril de 1983, filha de Vera Lucia dos Santos Silva e Ourivaldo Barboza da Silva, figurando como autoridade coatora o Juzo da 2 Vara Criminal da Comarca de Presidente Prudente, no processo de n 002238194.2012.8.26.0482, pelas razes a seguir expostas.
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I DOS FATOS

A paciente foi presa em razo de flagrante pela suposta prtica do delito previsto no artigo 157, 2, inc. I e II, do Cdigo Penal, em 17 de agosto de 2012, e permaneceu presa preventivamente durante toda a instruo processual.

A Defensoria Pblica da Capital, tendo em vista sua poltica de atendimento especfica voltada s mes no crcere, recebeu uma lista advinda da PENITENCIRIA FEMININA DE TUPI PAULISTA, composta por mulheres presas no local que so lactantes e a paciente figurava na lista de lactantes.

Assim, considerando tratar-se de situao de extrema urgncia, impetra-se o presente habeas corpus, instrudo com cpia da lista recebida e com cpia da sentena condenatria, na qual foi mantida a priso cautelar da paciente. Ainda, instrui-se o presente habeas corpus com a certido de nascimento da criana.

Passa-se, ento, anlise da situao da paciente.

Em 12 de setembro de 2012, a paciente deu luz, presa, menina Tainara dos Santos Silva. Ambas, desde ento, permaneceram encarceradas, dada a necessidade de permanncia da criana com a me, especialmente por conta do aleitamento materno. Todavia, passados alguns meses de amamentao, A CRIANA FOI RETIRADA DE SUA ME E ENVIADA A UMA CASA DE ACOLHIMENTO.

Em 17 de maio de 2013, foi condenada pelo crime previsto no artigo 157, 2, inc. I e II, do Cdigo Penal, a uma pena de 04 (quatro) anos de recluso, em regime inicial fechado.

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A priso cautelar foi mantida na sentena condenatria, sendo negado o apelo em liberdade, em deciso que no encontra fundamento idneo vez que calcado NA GRAVIDADE ABSTRATA DO CRIME E NA GRANTIA DA APLICAO DA LEI PENAL E DA ORDEM PBLICA, ABSTRATAMENTE, na qual foi ignorado o fato concreto de que a paciente, poca da sentena, era ainda, por razes bvias, IMPRESCINDVEL aos cuidados de seu beb.

A manuteno de uma criana em casa de acolhimento, depois de ter passado os primeiros meses encarcerada, a manuteno da me em priso cautelar e a consequente separao de me e filha em tenra idade afronta a razoabilidade e a dignidade da pessoa humana, especialmente por haver dispositivo legal que permite a colocao dessa me em liberdade, ou, mesmo, que determine outra medida cautelar mais adequada.

II- DO DIREITO a) No cabimento da priso preventiva para recorrer no caso

Primeiramente, cabe destacar que o ordenamento jurdico preconiza a liberdade - corolrio do Estado Democrtico de Direito em detrimento do aprisionamento. Sendo assim, a liberdade apresenta-se como regra, enquanto a sua restrio caracteriza exceo.

Neste sentido preconiza o artigo 321 do CPP: Art. 321. Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319 deste Cdigo e
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observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo. Desta forma, para que a liberdade seja negada, mister estejam presentes, in concreto, os pressupostos da priso preventiva.

In casu, como o juzo no fundamentou concretamente a presena de qualquer dos requisitos da priso preventiva, direito da paciente sua libertao.

De fato, no h nenhum elemento concreto a demonstrar que em liberdade a requerente representaria risco aplicao da lei penal ou ordem pblica, devendo, portanto, a liberdade ser concedida, posto ser desproporcional e desnecessria a manuteno da mesma em crcere.

Como cedio, inadmissvel que a priso cautelar, medida absolutamente excepcional, possa fazer a pena vigorar antes do trnsito em julgado da sentena, uma vez que milita em favor da r, como j mencionado, a presuno de inocncia (artigo 5o., inciso LVII da Constituio Federal).

Alm disso, cumpre repetir que o ordenamento jurdico prev a priso processual como uma exceo (artigo 5o., inciso LXI da Constituio Federal) e no admite seja utilizada em hiptese alguma como uma antecipao da sano, sob pena de ferir-se a garantia do devido processo legal previsto no artigo 5 o, inciso LIV e o contraditrio e ampla defesa, previsto no inciso LV do citado artigo da Constituio da Repblica. Nesse sentido:

A liberdade dos pacientes, embora com condenaes provisrias, merece o respeito que a Constituio quis conferirlhe nos vrios princpios que enfeixam a sua tutela (art. 5 o., LIV,
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LVII, LXV, LXVIII). No se pode esquecer que o devido processo legal, princpio amplo que admite vrios outros do qual pode se extrair vrias consequncias, abarca os vrios graus de jurisdio. No se pode in casu falar em condenao definitiva resultante do devido processo legal, eis que os pacientes encontram-se cumprindo pena sem trnsito em julgado de suas condenaes, cujas apelaes no tm prazo previsto para julgamento, haja vista a dependncia de ao penal renovada para outros co-rus. Diante do exposto, o Ministrio Pblico Federal detecta ilegalidade no referido acrdo, o qual culmina com a absurda afirmao de que se, de futuro, apelao do impetrante se viesse a dar provimento - por hiptese, sendo absolvido - a se expediria alvar de soltura e nada mais. Evidente a ilegalidade, reiterado fica o parecer anterior no sentido de que concedida seja a ordem de habeas corpus, a fim de que os pacientes, diante da suspenso do julgamento de suas apelaes, aguardem-no em liberdade. Acolhendo o parecer do Ministrio Pblico Federal, defiro o pedido, a fim de que os pacientes aguardem, em liberdade, o julgamento da apelao, sem prejuzo de eventual decretao de priso preventiva (STF - 1a.T . - HC - j. 5.11.91 - Rel . Octavio Gallotti RTJ 138/829) notria a inexistncia de requisitos de cautelaridade processual ou mesmo ordem pblica ou econmica, que permitam a aplicao da priso preventiva no caso em anlise. Tanto assim, que NENHUM fundamento concreto foi apresentado deciso de manuteno da priso preventiva, conforme se observa na transcrio da deciso abaixo:

Em razo da gravidade do delito, fica mantida a priso dos acusados, uma vez que se trata de crime que causa intranquilidade social, devendo permanecerem presos como garantia da aplicao da lei penal e da ordem pblica Outrossim, essencial relembrarmos que ordem pblica no pode ser invocada abstratamente a fim de cercear a liberdade da paciente, como ocorreu no caso. Toda priso, fundada sobre as hipteses do artigo 312 do CPP, tem a
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imperiosa necessidade de se fundar sobre dados concretos acerca da conduta do ru em relao ao processo, sob pena da clara inconstitucionalidade da deciso, afrontando o artigo 93, IX da CF, pois deixaria de estar fundamentada a deciso.

Apenas afirmar que o crime em tela ABSTRATAMENTE GERADOR DE RISCO A ORDEM PBLICA avanar sobre trilha no aberta ao Judicirio, entender que a lei diz o que a olhos vistos no diz.

Ainda que se entenda que o crime de roubo majorado grave, somente se existir algo alm (excessivo e CONCRETAMENTE PERIGOSO) na conduta da agente que conduza a entendimento de RISCO ORDEM PBLICA, poderia o juzo apresentar tal argumentao como fundamento determinao/manuteno da priso.

este o entendimento do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:

EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PRISO PREVENTIVA. GARANTIA DA ORDEM PBLICA. GRAVIDADE DO CRIME, EXISTNCIA DE INQURITOS POLICIAIS E AES PENAIS EM CURSO: INIDONEIDADE. EXCEO SMULA N. 691 DESTA CORTE. 1. O fundamento da garantia da ordem pblica inidneo quando alicerado na credibilidade da justia e na gravidade do crime. De igual modo, circunstncias judiciais como a gravidade do crime, o motivo, a frieza, a premeditao, o emprego de violncia e o desprezo pelas normas que regem a vida em sociedade no conferem base concreta priso preventiva para garantia da ordem pblica. Circunstncias dessa ordem ho de refletir-se e apenas isso na fixao da pena. Precedentes. 2. A simples aluso de que o paciente est sendo processado por outros crimes ou respondendo a inquritos no , por si s, suficiente manuteno de sua custdia cautelar. Precedentes. 3. Constrangimento ilegal a justificar exceo Smula n. 691 desta Corte. Ordem concedida. (HC 99379/RS, Segunda Turma do STF, relator EROS GRAU, DJE 23/10/2009) (destaques nossos)
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Nesse

passo,

observa-se

que,

no

bastasse

ser

absolutamente inidnea a fundamentao da priso, visto que baseada na gravidade em abstrato do delito, sua manuteno flagrantemente desproporcional.

Ressalta-se que a acusada tem residncia fixa, casada, trabalha e tem outros filhos, fatos que mitigam a compreenso de risco ordem pblica e que deveriam ser considerados, mas no foram, pelo Juzo.

Em que pese ter sido fixado o regime fechado como regime inicial de cumprimento de pena, observa-se que a condenao foi demasiado severa, sendo plenamente provvel a modificao da deciso pelo TJ/SP, em sede de Apelao.

pena aplicada pelo juiz, poder-se-ia aplicar o regime semiaberto, o que no ocorreu. Conforme as Smulas do STF de n 718 e 719 o juiz deve fundamentar idnea e concretamente, conforme se observa da jurisprudncia do STJ:

EMENTA: PENAL. HABEAS CORPUS . ROUBO MAJORADO. REGIME INICIALMENTE FECHADO. PENA FIXADA NO MNIMO LEGAL. AUSNCIA DE FUNDAMENTAAO IDNEA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. INTELIGNCIA DO ART. 33 DO CP. SMULAS 440/STJ, 718 E 719 DO STF. ORDEM CONCEDIDA. I. Na hiptese, as circunstncias judicias no foram valoradas negativamente, tendo a pena-base sido fixada no mnimo legal, restando consignada a gravidade abstrata do crime praticado para a imposio do regime inicial fechado no resgate da reprimenda. II. A imposio de regime prisional mais severo do que o quantum da pena autoriza requer fundamentao idnea, o que no se vislumbra no decreto condenatrio. Incidncia das Smulas n. 440/STJ, 718 e 719, do STF. III. Nos termos do art. 33, 2, alnea b, do Cdigo Penal, o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto. IV. Ordem
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concedida, nos termos do voto do Relator. (HC 177.641/SP, Quinta Turma do STJ, relator Min. GILSON DIPP, DJE 13/12/2011) (destaques nossos). Em vista disso, ilgico manter presa algum que, ainda que condenada definitivamente, no ser, necessariamente, constrangida ao cumprimento de pena em meio fechado.

Medida cautelar que se afigure como mais gravosa que o pior provimento final provvel consiste em odiosa antecipao de pena, figura que viola, a um s tempo, o devido processo legal, a proporcionalidade, a presuno de inocncia, a razoabilidade, a durao razovel do processo, a dignidade da pessoa humana e o Estado Democrtico de Direito.

Em ateno ao que foi dito, a jurisprudncia dos Tribunais ptrios j se pacificou no sentido de que a fixao de regime inicial semiaberto incompatvel com a vedao de apelar em liberdade. Vejamos:

(...) Ademais, tem-se que no razovel impor-se o encarceramento cautelar a quem, se condenado for, poder fazer, como parece ser o caso do paciente, jus ao cumprimento da sano penal, desde o incio, em regime intermedirio (...). Esse raciocnio demonstra ser lgico. Se, mesmo condenado, no se poder simplesmente jog-lo no calabouo, a concluso inarredvel que tambm no deve, at em ausncia de explcita periculosidade, durante a fluncia do processo, permanecer enclausurado. Assim, na ausncia de razes srias e objetivas para a manuteno da priso, a melhor soluo, ou a mais razovel, acolher-se o relaxamento da priso em flagrante, concedendo-se a liberdade provisria (...). (HC n 1.113.094-3/0, voto n 5312, Tribunal de Justia de So Paulo, Desembargador Sydnei de Oliveira Jr.) PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. SEQESTRO E COAO NO CURSO DO PROCESSO. PRISO PREVENTIVA. SUPERVENIENTE
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CONDENAO EM REGIME SEMI-ABERTO. ORDEM CONCEDIDA. 1. Na hiptese em exame, o paciente foi condenado pena de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime inicial semi-aberto, pela prtica dos delitos previstos nos arts. 148, caput, e 344, ambos do Cdigo Penal. 2. Assim, estipulado o regime inicial semi-aberto para cumprimento da pena, mostrase incompatvel com a condenao a manuteno da priso preventiva antes decretada e conservada na sentena condenatria para negar ao paciente o apelo em liberdade , ainda que a acusao tenha recorrido. 3. Ordem concedida, sem prejuzo de ser novamente decretada a priso preventiva do paciente por outros fundamentos. (STJ, HC 80631/SP, Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, 5 Turma, DJ 22/10/2007) DIREITO PENAL E PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS E ASSOCIAO PARA O TRFICO. PRISO EM FLAGRANTE. CONDENAO. REGIME SEMI-ABERTO. DIREITO DE RECORRER EM LIBERDADE. PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. 1. Ao preso em flagrante condenado pena privativa de liberdade, a ser cumprida em regime semi-aberto, assegurado o direito de recorrer em liberdade. Trata-se de idia-fora decorrente do princpio constitucional da proporcionalidade, visto que a priso provisria, medida cautelar, nas circunstncias, mais gravosa que a reprimenda, finalidade precpua do processo penal. 2. Ordem concedida para assegurar ao paciente o direito de recorrer em liberdade. (com votovencido) (STJ, HC 101493/RS, Relator Ministro Hamilton Carvalhido, 6 Turma, DJe 28/10/2008). Diante do exposto, de rigor seja concedida a ordem em carter liminar do presente writ para que seja revogada a priso cautelar decretada em face da paciente, concedendo-se-lhe a liberdade para recorrer, a fim de que possa cuidar de seus filhos e aguardar em liberdade o julgamento do recurso de apelao interposto, enquanto no exista, em seu detrimento, deciso condenatria transitada em julgado.

Requer-se, nesse sentido, seja expedido alvar de soltura em favor da paciente, diante do evidente constrangimento ilegal que lhe vem sendo imposto e, no mrito, seja a liminar tornada definitiva, concedendo-se o direito pleiteado.
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b) Necessidade de soltura para cuidados com o filho

Ainda que se entenda cabvel a priso preventiva, no caso, de rigor seja ela aplicada na modalidade de priso domiciliar, nos termos do artigo 318, inciso III, pelas razes que seguem.

Dentre os direitos fundamentais da pessoa humana assegurados expressamente pela Constituio Federal, est o direito das mulheres encarceradas de permanncia com seus filhos durante a fase de amamentao. o que dispe o artigo 5, inciso L, da Carta Magna:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] L s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao. Na ficha enviada pela defensoria e preenchida pela paciente consta que ela no mais est em fase de amamentao. No entanto, parece razovel a possibilidade de que tal fato decorre da separao entre me e filha, ou seja, que possvel que se me e filha estivessem juntas, a paciente ainda estaria em fase de amamentao.

Ainda que assim no fosse, a manuteno de me e criana em tenra idade juntas, de modo que aquela possa dispensar os cuidados imprescindveis

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 criana, constitui direito da criana e da me e de extrema importncia para o desenvolvimento saudvel da criana.

O fato de que a criana foi encaminhada a uma casa de acolhimento revela, alis, que a paciente IMPRESCINDVEL AOS CUIDADOS DA CRIANA, exigncia feita pela lei. Assim dispe o artigo 318 do CPP:

Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: [...] III imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;. Assim, o prprio CPP estabelece o direito subjetivo da presa, com vistas ao bem-estar da criana, ao aleitamento e aos cuidados fora do ambiente prisional.

O artigo 318, inc. III, do CPP estabelece o direito substituio da priso cautelar pelo recolhimento domiciliar, sempre que a pessoa for imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia.

No caso, certo, repita-se, que a me imprescindvel para o seu cuidado e, com certeza, insubstituvel, eis que ela a fonte do alimento do beb, bem como seu primeiro objeto de afeto, SENDO A PROXIMIDADE DA ME ESSENCIAL AO SEU DESENVOLVIMENTO SAUDVEL. ADEMAIS, SE A ME NO FOSSE IMPRESCINDVEL NO ESTARIA O BEB EM ABRIGO.

neste sentido a jurisprudncia do TJ de So Paulo, a respeito da aplicao do artigo 318, inciso III do CPP:
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De outro lado, conforme ressaltado pelo defensor impetrante, verifica-se que a paciente genitora lactante de um menino de apenas 11 meses de idade, nascido aos 12/11/2010, conforme certido de nascimento acostada aos autos (fls. 212), levando a presuno da existncia de dependncia dele com relao paciente, de modo que faz jus substituio da priso preventiva pela domiciliar, nos termos do artigo 318, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, com sua nova redao dada pela Lei n. 12.043/2011. Dispe o atual artigo 318, do CPP, que: Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: I (...); II (...); III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia; IV (...). Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo.. cedio que a presena materna importante ao desenvolvimento afetivo e emocional dos filhos menores, bem como, para prover sua assistncia, fato este corroborado pela nova lei n. 12.403/2011, ao estabelecer a possibilidade de substituio da priso preventiva por domiciliar, caso comprovada a imprescindibilidade aos cuidados de pessoa menor de seis anos de idade ou com deficincia. Ademais, de acordo com a documentao que instrui a presente impetrao, foram exibidas provas idneas dos requisitos estabelecidos na norma acima transcrita, ou seja, no presente caso a certido de nascimento de filho menor de seis anos da paciente Bruna Fernandes, preenchendo os requisitos legais. (...) Demais disso, muito embora o posicionamento deste Julgador seja no sentido de se prestigiar a vigncia do artigo 44 da Lei n. 11.343/06, que veda a liberdade provisria aos acusados pela prtica do crime previsto no artigo 33, caput, da Lei n. 11.343/06, ressalta-se, todavia, que esta no a hiptese aqui tratada. O que ocorre in casu a manuteno da priso preventiva, que pode ser cumprida em priso domiciliar. Nesse sentido, o esclio de Guilherme de Souza Nucci: Ademais, no vemos com acerto a redao formulada no art. 318, caput, do CPP: poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar (grifamos). Afinal, inexiste, como ente autnomo, no prisma das medidas cautelares, a priso
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domiciliar. O que, realmente, h a priso preventiva, que pode ser cumprida em domiclio. Logo, no o caso de substituir uma pela outra, mas de inserir o indiciado ou ru em local diverso do presdio fechado para cumprir priso cautelar, advinda dos requisitos do art. 312 do CPP, logo, preventiva. (Priso e Liberdade: as reformas processuais penais introduzidas pela Lei 12.403, de 4 de maio de 2011. So Paulo : RT, 2011). Ressalta-se, ainda, que a nova Lei n. 12.403/2011, em especial o artigo 318, inciso III, do CPP, aplicado ao presente, nada dispem a respeito de qualquer vedao legal concesso da priso domiciliar aos acusados pela prtica de crimes hediondos ou equiparados, de modo que no h bice no cumprimento da priso preventiva em domiclio pela paciente. No mais, espera-se que a insero em priso domiciliar, inspire essa me a adotar novos valores morais, para que possa melhor gerir suas vidas, e proporcionar a seu rebento uma vida digna. Ante o exposto, concede-se parcialmente a ordem, de ofcio, somente para determinar a transferncia da paciente Bruna Fernandes priso domiciliar, observado o disposto no artigo 317, do CPP, sob pena de revogao. Comunique-se com urgncia. (Habeas Corpus n 0178867-35.2011.8.26.0000 TJSP 2 Cmara de Direito Criminal Relator Des. Paulo Rossi j. 24/10/2011) Registre-se, que, ainda que no houvesse tal previso legal, no podem a paciente e o bebe serem punidos por uma falha do Estado.

A Lei de Execuo Penal estabelece que os estabelecimentos prisionais devem contar com CRECHES para que as mes possam cuidar de seus filhos at os 07 anos de vida (art. 89), quando estes estejam desamparados.

E no havendo berrio por falha do Estado, no pode a criana ser separada da me e institucionalizada, sendo a priso domiciliar ou a liberdade provisria as nicas medidas cabveis, posto que as nicas medidas que
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garantem a manuteno de me e criana juntas e que evitam a permanncia da criana em casa de acolhimento institucional.

Ainda, note-se que o princpio da proteo integral da infncia e juventude e a garantia de absoluta prioridade aos direitos das crianas e adolescentes impem, no presente caso, seja levado em considerao o interesse da criana, de forma preponderante a qualquer outro interesse, com o fim de lhe assegurar o direito de ser amamentado, se possvel, e cuidado por sua genitora nessa primeira fase da vida.

Nesse sentido, transcreve-se passagem do Caderno de Ateno Bsica n. 23 do Ministrio da Sade, de 2009, na qual h recomendao de que me e beb permaneam juntos por NO MNIMO DOIS ANOS:

Vrios estudos sugerem que a durao da amamentao na espcie humana seja, em mdia, de dois a trs anos, idade em que costuma ocorrer o desmame naturalmente (KENNEDY, 2005). A Organizao Mundial da Sade (OMS) e o Ministrio da Sade recomendam aleitamento materno exclusivo por seis meses e complementado at os dois anos ou mais. (...) No segundo ano de vida, o leite materno continua sendo importante fonte de nutrientes. Estima-se que dois copos (500ml) de leite materno no segundo ano de vida fornecem 95% das necessidades de vitamina C, 45% das de vitamina A, 38% das de protena e 31% do total de energia. Alm disso, o leite materno continua protegendo contra doenas infecciosas. Uma anlise de estudos realizados em trs continentes concluiu que quando as crianas no eram amamentadas no segundo ano de vida elas tinham uma chance quase duas vezes maior de morrer por doena infecciosa quando comparadas com crianas amamentadas. (WORLD HEALTH ORGANIZATION, 2000)
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(...) Graas aos inmeros fatores existentes no leite materno que protegem contra infeces, ocorrem menos mortes entre as crianas amamentadas. Estima-se que o aleitamento materno poderia evitar 13% das mortes em crianas menores de 5 anos em todo o mundo, por causas prevenveis (JONES et al., 2003). Nenhuma outra estratgia isolada alcana o impacto que a amamentao tem na reduo das mortes de crianas menores de 5 anos. Segundo a Organizao Mundial da Sade (OMS) e o Unicef, em torno de seis milhes de vidas de crianas esto sendo salvas a cada ano por causa do aumento das taxas de amamentao exclusiva (g.n.). Em suma, o respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, fundamento do Estado brasileiro constitudo em Estado Democrtico de Direito, reclama uma soluo urgente e eficaz para o caso que ora se traz a juzo, o que s poder ser alcanado se me e filha estiverem fora de qualquer unidade prisional.

III DO PEDIDO DE LIMINAR

Como se observa, o deferimento da liminar medida de rigor, se considerarmos que a paciente encontra-se presa cautelarmente de forma absolutamente ilegal, o que vem provocando danos irreversveis no s paciente, mas tambm ao beb.

No presente caso, verifica-se a existncia do periculum in mora, pois grave e irreparvel est sendo o dano paciente e ao beb, que vem sofrendo danos psquicos irreparveis e em acrscimo, vem sendo submetido a risco srio e concreto de perder completamente o vnculo com sua me natural.

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Igualmente presente o fumus boni iuris, em face de injusta coao acima demonstrada, com a ausncia de fundamentao para a permanncia em crcere, no se podendo protelar mais a sua soltura, sob pena de se tornar inqua a deciso final.

Presente tambm o fumus, no que se refere ao pedido de priso albergue domiciliar, impondo-se sua concesso no apenas ante o que prev o artigo 318, inciso III do CPP, mas tambm ante o que prev o artigo 89 da LEP: se no h creches, como determina a lei, a soluo adequada no a institucionalizao da criana, mas a concesso de priso albergue domiciliar, j que a me imprescindvel aos cuidados da criana, que tem direito manuteno do vnculo familiar com sua me.

Evidente a URGNCIA na concesso da liminar, j que, repita-se, a criana foi enviada a uma casa de acolhimento, no sendo esta a soluo delineada na lei, mas, sim, a concesso da liberdade me.

Portanto, requer o impetrante a concesso da medida liminar, com base no artigo 660, pargrafo segundo do Cdigo de Processo Penal, para que seja revogada a priso preventiva, com a consequente expedio do alvar de soltura. Subsidiariamente, ainda em sede liminar, requer-se a substituio da priso cautelar por priso albergue domiciliar, por ser direito pblico subjetivo incondicionado da paciente e do beb, nos termos do artigo 318, III, do CPP.

IV DO PEDIDO

Do exposto, requer a Impetrante:

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a) seja processado o pedido e anexo na forma da lei e regimento interno desta Corte, e concedida a ordem ora impetrada, expedindo-se, em consequncia, o competente alvar de soltura;

b) Subsidiariamente, requer-se a substituio da priso preventiva pela priso domiciliar;

c) a concesso da ordem liminarmente (art. 660, 2, do Cdigo de Processo Penal).

So Paulo, 17 de Junho de 2013.

Vernica dos Santos Sionti Defensora Pblica do Estado

Filipe Vieira Pombo Estagirio da Defensoria Pblica

17 Av. Liberdade, n 32 7 andar Centro So Paulo SP CEP 01502-000 Tel.: 3242.5274/3105.5799 r. 281

Que primrio, tem bons antecedentes, famlia constituda, inclusive com um filho de apenas .... anos de idade, o qual reclama a ausncia do pai, que sempre trabalhou para o sustento da famlia, tudo devidamente comprovado por documentos em anexo.

o requerente pessoa por demais querida entre seus conhecidos e parentes, no sendo, por conseguinte, nenhum delinqente que merea estar encarcerado.

Nesta condies, requer a Vossa Excelncia que, depois de ouvido o DD. representante do Ministrio Pblico, lhe seja concedida LIBERDADE PROVISRIA, j que preenche os requisitos para tal benefcio, a fim de que solto possa defender-se, comprometendo-se, desde j, a comparecer a todos os atos processuais.

XCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE FLOR BELA/SC

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Processo n. 999.00.000999-4

ARLINDO SILVA, Brasileiro, casado, comerciante, RG 000000000, CPF000000000000, Residente e domiciliado na rua Bela Palmeira, n. 107, Bairro Coqueiro, Cidade e Comarca de Flor Bela/SC, por intermdio de sua defensora constituda (documento em anexo), vem, respeitosamente, perante V. Exa. pedir

LIBERDADE PROVISRIA

Pelos fatos e fundamentos que passa a expor:

DOS FATOS:

O ru foi preso em flagrante delito a aproximadamente 04 dias, estando recolhido na Unidade Prisional Avanada de Flor Bela.
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Todavia, o ru pessoa honesta e trabalhadora. Trabalha em seu estabelecimento prprio, chamado Bar do Agenor, estabelecimento que tem alvar para funcionamento da prefeitura, conforme documento que segue em anexo. casado com a Sra. Iraci de Jesus, sendo que sustenta sua esposa, seu filho e seu neto, pessoas que dependem financeiramente do ru para seus sustento.

O nico antecedente criminal que ostenta data de 09 anos atrs, sendo que cumpriu a reprimenda em sua totalidade, tendo recebido Livramento condicional que fez extinguir a pena, razo pela qual nada deve justia, sendo considerado ru primrio.

O ru como cidado cumpridor de seus deveres, nunca se furtou a colaborar com a justia, nem nunca prejudicou o bom andamento da instruo criminal.

O crime pelo qual responde o acusado crime sem violncia contra a pessoa, sem maior gravidade e sem potencial ofensivo.

DO DIREITO:

O artigo 310 do Cdigo de Processo Penal, em seu pargrafo nico, prev as hipteses em que o juiz poder decretar a liberdade provisria:

Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - relaxar a priso ilegal; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
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II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do DecretoLei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

o caso dos autos, em que inexistem os requisitos para a priso preventiva, ou seja:

A garantia da ordem pblica no est em perigo com a soltura do ru, tendo em vista que um trabalhador honesto, responde por um crime de que se diz inocente; crime este que de perigo abstrato, sendo que em nenhum momento exps a coletividade a perigo concreto, sendo certo que no delinqir se receber a benesse de responder ao processo em liberdade; A instruo criminal no ter nenhum inconveniente com a soltura do ru tendo em vista que nunca prejudicou a instruo do processo que respondeu anteriormente, no tendo se furtado ao cumprimento da reprimenda imposta, nunca tendo ameaado testemunhas, nem danificou ou destruiu provas. Ressalte-se que as provas j foram colhidas pelas autoridades policiais; A aplicao da lei penal est assegurada, tendo em vista que o ru tem residncia fixa, famlia para sustentar com seu trabalho e ocupao honesta e lcita no seu estabelecimento comercial.

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No bastante alertar vossa excelncia a absoluta desnecessidade da priso do ru, tendo em vista que o crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido tem pena mxima cominada em abstrato de 4 anos. Tendo em vista que o ru no reincidente, e, mesmo na mais remota hiptese de uma condenao na pena mxima cominada no ficar preso, pela regra do art. 33, 2, c, que dispe que iniciar o cumprimento de reprimenda em regime aberto o condenado no reincidente cuja pena aplicada seja igual ou inferior a 4 anos.

No caso concreto, o mximo da pena que pode ser aplicada ao ru de 4 anos. Como no o caso de reincidncia, se condenado, cumprir pena em liberdade, razo pela qual se mostra desproporcional a manuteno da priso em flagrante do acusado.

No sentido da possibilidade de responder em liberdade a este processo farta a jurisprudncia, conforme:

TJSP: Embora preso em flagrante por crime inafianvel, pode o ru ser libertado provisoriamente, desde que inocorram razes para sua priso preventiva (RT 52 3/376)

TACRSP: possvel a concesso de liberdade provisria ao agente primrio, com profisso definida e residncia fixa, por no estarem presentes os pressupostos ensejadores da manuteno da custdia cautelar (RJDTACRIM 40/321)

No diferente a orientao da doutrina, pois como leciona Mirabete:

Inseriu a lei 6.416, de 24-5-77, outra hiptese de liberdade provisria sem fiana com vnculo para a hiptese em que no se aplica ao preso em flagrante qualquer das hipteses em que se permite a priso preventiva. A regra, assim, passou a ser, salvo as excees expressas, de que o ru pode defender-se em liberdade, sem nus econmico,
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s permanecendo preso aquele contra o qual se deve decretar priso preventiva. O dispositivo aplicvel tanto s infraes afianveis como inafianveis, ainda que graves, a rus primrios ou reincidentes, de bons ou maus antecedentes, desde que no haja hiptese em que se possa decretar a priso preventiva. Trata-se, pois, de um direito subjetivo processual do acusado, e no de uma faculdade do juiz, que permite ao preso em flagrante readquirir a liberdade por no ser necessria sua custdia. (MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal Interpretado. 11 ed. So Paulo: Atlas, 2003. P.777)

DO PEDIDO:

Diante do exposto, requer a V. Exa. que permita ao ru responder a este processo em liberdade, tendo em vista que trabalhador honesto, que sua famlia necessita de seu amparo, que mesmo condenado ficar em liberdade, e que no esto presentes os requisitos da priso preventiva.

Por fim, no demais ressaltar o estado de superlotao do sistema prisional catarinense, de maneira que a segregao social deve ser reservada a pessoas socialmente pervertidas que praticam graves crimes e atemorizam a sociedade Flor Belense, no para um trabalhador honesto a quem se atribui a prtica de um crime de perigo abstrato de constitucionalidade ao menos duvidosa e que no causou prejuzo a quem quer que seja.

Termos em que, Pede e espera deferimento.

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Flor Bela/SC, 12 de junho de 2008.

PRISO DOMICILIAR

Sobre a priso domiciliar temos que considerar inicialmente que est estabelecida no captulo IV vindo a substituir integralmente o antigo captulo IV que dispunha sobre a apresentao espontnea do acusado.

A priso domiciliar no se confunde com o recolhimento domiciliar previsto no artigo no artigo 319 do CPP que diz: So medidas cautelares diversas da priso: [...]V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos [...].

A priso domiciliar visa possibilitar que pessoas em situao especial, conforme artigo 318, permaneam com a restrio da liberdade sob condies menos severas, sem, contudo, fazerem jus a outras cautelares diversas da priso, previstas no artigo 319 do CPP, permanecendo o pressuposto dos requisitos dos artigos 311 e 312 para a priso. Seu carter substitutivo.

Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial.

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Definindo a priso domiciliar, o artigo 317 estabelece como caracterstica desta modalidade de priso a submisso a esta restrio de liberdade cuja vigilncia no se faz de forma direta. H necessidade de que o preso permanea todo o tempo em seu domiclio, aquele que tem carter de residncia com nimo definitivo, devendo, contudo, atentar-se para as situaes admitidas pelo Cdigo Civil em seus artigos 71(mais de uma residncia) e 72 (o lugar, ou lugares, onde se exera a profisso), de forma que uma vez informado o endereo em que deva estar recolhido o preso, o mesmo no poder mudarse para outro endereo, ainda que j seja domiclio seu sem que preste informao ao juiz e este autorize a substituio.

Observemos que o uso da expresso indiciado para definir a pessoa a ser custodiada provisoriamente resultou da vontade do legislador querendo manter coerncia com o artigo 282 e distinguindo da expresso investigadoutilizada na priso temporria.

Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:

Aqui esto elencadas as situaes, condies, s quais esteja submetida a pessoa presa para que se admita a priso domiciliar. Trata-se de condies objetivas sobre as quais deva ser produzida prova idnea, conforme nos dir o pargrafo nico.

I - maior de 80 (oitenta) anos;

Objetivamente, basta que o preso complete os 80 anos de idade e far jus substituio, sendo hbil a prpria identificao realizada sobre sua pessoa no momento de sua priso, assim como qualquer outro documento de identificao vlida para a identificao civil. Se eventualmente tratar-se de pessoa no identificada civilmente, a idade ser a aquela considerada quando dos outros meios de identificao empregados. Assim, se se presumiu que tratava-se de pessoa com idade aproximada de 80 anos, essa proximidade
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h que ser interpretada em favor do preso, o que, contudo, ser ainda passvel de interpretao.

II - extremamente debilitado por motivo de doena grave;

A prova idnea para este inciso se far tecnicamente, podendo ser de natureza documental, a mesma pode vir a ser confirmada por percia.

III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;

Da mesma forma a idoneidade desta alegao, no primeiro caso, se faz documentalmente ou por verificao mdica para fins de presuno da idade, ou , no sefundo caso, deve ser demonstrada por prova cujo teor seja tcnico, podendo ser documento ou percia, sendo necessrio, ainda, que a criana seja dependente da pessoa presa, mesmo que no sejam parentes, e que a pessoa presa cumpra a priso domiciliar na mesma residncia em que esteja a criana, ou que a criana seja transferida para o domiclio em que deva ser cumprida a domiciliar, caso no seja onde se encontre a criana.

IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco.

Prova tcnica mdica, vindo a constituir prova de natureza documental se se tratar de relatrio, exame ou pronturio mdicos podendo ser confirmada por percia.

Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo.

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Adverte da necessidade de se constituir prova idnea sem, contudo, defini-las, de forma que se tornam abertas, sendo qualquer meio que convena o juiz, mesmo que sejam outras que no documento e percia, conforme muito enfatizamos acima.

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