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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA NICA DA COMARCA DE PILAR PARABA:

Ref. ao Processo n 028.2007.000.618-5

REGINALDO DE OLIVEIRA PONTES, brasileiro, casado, pedreiro, portador da Cdula de Identidade RG n 1.067.578 2 Via SSP/PB, inscrito no CPF/MF sob o n 798.958.404-20, residente e domiciliado na Rua Projetada, S/N, Serventia do Meio, Pilar/PB, atravs do Defensor Pblico firmatrio, em exerccio na 1 Defensoria Pblica desta Comarca, nos autos da ao de resciso contratual c/c perdas e danos, que lhe move DIBENS LEASING S/A ARRENDAMENTO MERCANTIL, devidamente qualificada, nos autos epigrafado, vem, na forma dos articulados que se seguem, apresentar a sua

CONTESTAO
I A ESPCIE

Foi firmado entre as partes, em 29 de setembro de 2006, contrato de arrendamento mercantil designado pelo n 9143726 (doc. de fl. 29), tendo por objeto o bem relacionado na inicial, em 60 (sessenta) parcelas, no valor individual de R$ 706,40 (setecentos e seis

reais e quarenta centavos), sendo que j foram pagas 4 (quatro) parcelas, a saber:
PARCELA 001/60 002/60 003/60 004/60 VENCIMENTO 29/10/2007 29/11/2007 29/12/2007 29/01/2007 VALOR PRINCIPAL 706,47 706,47 706,90 706,90

II PRELIMINARMENTE II 1 IMPOSSIBILIDADE JURIDICA DO PEDIDO AUSNCIA DE DANOS

A descaracterizao do contrato de ARRENDAMENTO MERCANTIL para RESCISO DE CONTRATO C/C PERDAS E DANOS, como se provar, torna impossvel a possibilidade jurdica do pedido de resciso contratual com antecipao de tutela, pois o instituto jurdico, em tese, outro, devendo ser Julgado extinto o processo sem julgamento do mrito. Decises em sentido anlogo, neste sentido:
Com efeito, o pedido carreado na ao de reintegrao, consoante a descaracterizao do contrato, se mostra impossvel referente tutela pleiteada. Intil tal provao se, em tese, no est apta a produzir a correo argida na inicial. (TAGO, AI n 17140-4/180, 1 CC, j. em 21.09.99, RT 772/321-325). TAMG, Ap. Civ. 301214-4, Uberaba, Rel. Juiz Dorival Guimares Pereira: com a desconfigurao do contrato de arrendamento mercantil desaparece o contrato implcito de depsito entre as partes, no podendo, por conseguinte, haver esbulho possessrio e, neste segmento, descabe ao de reintegratria (citao proferida em sentena pelo Juiz de Direito Ruy Vicente de Paula Proc. 701.98.001.991-4).

II 2 CARTER DE CONTRATO CONTRATO DE ADESO

O Contestante ser humano e por assim ser tem desejos e sonhos de consumo como milhes, e como milhes, tambm se sujeitam aos contratos de adeso, caso contrrio, ver-se-iam privados do sonho e de ser humano. com a expresso de adeso que so designados na doutrina certos contratos, cujas clusulas essenciais sejam fixadas antecipadamente por uma das partes, para todas as pessoas que com ela tratem (cf. Henri Capitant, Vocabulrio Jurdico, Depalma, Buenos Aires, 1.973 verbete Contrato De Adeso, pag. 161). O Cdigo Civil vigente destaca dois aspectos dos contratos de adeso, de natureza de preceitos de ordem pblica, em favor do aderente, que j eram, portanto, cogitados antes do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Art. 423 Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente. Art. 424 Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio.

considerado de adeso, para os fins do Cdigo de Defesa do Consumidor, o contrato-tipo, padro, formulado, standart, em que uma das partes adere a clusulas j previamente estipuladas pela outra, o fornecedor; em que ao aderente no dado discutir ou modificar substancialmente seu contedo para fazer valer a sua livre manifestao de vontade, como deflui do artigo 54, caput do Cdigo de Defesa do Consumidor CODECON. E, em razo das limitaes que os contratos ou as clusulas de adeso impem ao aderente, o Superior Tribunal de Justia vem firmando orientao que recorda que o legislador, com a vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, passou a coibir clusulas, cuja

pactuao importe no cerceio da livre manifestao da vontade do consumidor. (REsp 95.625/MG, 3 Turma, rel. Min. Waldemar Zveiter, DJU de 09.06.1998). Anota ARNALDO RIZZARDO que devido s clusulas estanques e uniformizadas, previamente formuladas pela arrendante, e impostas unilateralmente, o contrato considerado de adeso. No conceito de Orlando Gomes, tal contrato o negcio jurdico no qual a participao de um dos sujeitos sucede pela aceitao em bloco de uma srie de clusulas formuladas antecipadamente, de modo geral e abstrato, pela outra parte, para constituir o contedo normativo e obrigacional de futuras relaes concretas (Leasing Arrendamento Maercantil no Direito Brasileiro, 2 edio, RT, pags. 57/58). Assim que o Arrendamento Mercantil, como contrato de adeso, submete-se aos rigores do Cdigo de Defesa do Consumidor, notadamente no que diz respeito a clusulas abusivas, nelas includos os excessos de cunho financeiro. III NO MRITO

DO MERCANTIL

CONTRATO

DE

ARRENDAMENTO

A definio desse instituto pode ser resumida na afirmativa de que o arrendamento mercantil (leasing) figura jurdica hibrida que possui caractersticas do mtuo, da locao e da promessa de compra e venda. Conceito que se amolda na Lei n 6.099, de 12/09/74, alterada pela Lei n 7.132, de 26/10/83. Nessa espcie de avena, contrata-se o uso de coisa, apenas facultado ao arrendatrio o direito de, findo o prazo contratual, adquirir os bens arrendados mediante o pagamento de um preo residual (Recurso Especial n 16.824-0/SP, rel. Min. Athos Carneiro).

Dentre as caractersticas que informam o arrendamento mercantil interessa mais de perto, para a espcie, aquela que cuida do chamado VALOR RESIDUAL GARANTIDO. Trata-se de um requisito contratual que traduz, para o arrendatrio, a faculdade de comprar a coisa arrendada de pois de passado o prazo, pelo preo residual (ARNALDO RIZZARDO, Leasing Arrendamento Mercantil no Direito Brasileiro, RT, 2 edio, pg. 15). Esse resduo (opo de compra) no pode ser cobrado antecipadamente e nem mesmo concomitantemente com as parcelas do arrendamento, como, acertadamente, foi publicado no jornal Gazeta, de 11/08/97, verbis:
A exigncia transforma a opo de compra do bem, que um direito de quem recorre ao leasing, numa obrigao. As conseqncias prticas so graves. Alm de antecipar uma soma que muitas vezes equivale a quase 50% do valor financiado e perder, portanto, boa parte das vantagens do sistema o cliente fica sem opo de devolver o que arrendou, ao trmino do contrato. Se h atraso no pagamento das parcelas, o dano torna-se ainda maior. As instituies financeiras requerem a devoluo do bem, mas no dispem a restituir o valor adiantado.

Nessa hiptese e a hiptese dos autos -, o arrendamento se descaracteriza, transmudando-se em compra e venda. Pela letra da Lei n 6.o94/74, alterada pela Lei n 7.132/83, e Resoluo n 980/84, do Conselho Monetrio Nacional, qualquer operao de arrendamento mercantil celebrada em desacordo com as disposies legais, ser considerada como de compra e venda a prestao. No caso em exame, a opo de compra facultada arrendatria foi imposta, porque antecipada, na celebrao do contrato. Esse pagamento antecipado do valor residual descaracteriza ao seu pagamento no final do contrato e apenas no final, como decorre da lei. A operao, pois, considerada contrato de compra e venda a prestaes.

Alm de ferir a lei, a exigncia do pagamento antecipado do resduo, ainda que parceladamente ou no ato da celebrao, altera substancialmente o negcio, de forma a onerar o arrendatrio, ento j compromissado com o pesado, pagamento do aluguel do bem. Diante disso, passou o contrato a expressar a compra e venda, devendo, como tal, ser tratado, data maxima vnia. I A INADIMPLNCDIA DO ARRENDATRIO No so poucos os motivo que levaram o demandado, forosamente, a se tornar inadimplente. E so motivos que tm exclusivo assento no leonino contrato de arrendamento. Procurou o demandado, com esforos ilimitados honrar o compromisso firmado com o autor. Diversas vezes entrou em contato com o autor para solucionar o dbito. Ocorre que, em se tratando de estabelecimento de crditos ou financeiros, so extremamente lesivos sade das pessoas e das empresas os nus financeiros e estas impostos por aquele, a ponto de inviabilizarem a continuidade do negcio. No presente caso, compem o elenco da extorso os seguintes elementos: a) juros de mora (1% ao ms); b) comisso de permanncia (possivelmente cumulada com juros de mora); c) pena convencional de 2%. (fl. 31). Como mostra o contrato, na clusula 7, no foi prevista a porcentagem de comisso de permanncia , ficando ao arbtrio do banco a estipulao da comisso de permanncia, sendo totalmente ilegal perante o Codecom este tipo de imposio. Se a parte aderente a isso se sujeita quando da celebrao do contrato, no est, por outro lado, impedida de submeter ao judicirio aquilo que ultrapassa os limites da licitude, tanto mais quando o Cdigo de Defesa do Consumidor no tolera a permanncia de clusulas contratuais abusivas.

Neste sentido j decidiu os tribunais:

APELAO CIVEL CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO: JUROS, COMISSO DE PERMANENCIA, TAXA ANBID E MULTA Os juros remuneratrios esto limitados a 12% ao ano. No devida comisso de permanncia. A taxa anbid incide em nulidade. A multa por mora e de 10% at o advento da Lei n 9.298/96, quando ficou reduzida a 2% mesmo para contratos firmados anteriormente. Apelao provida em parte. (TJRS AC 198076374 RS 11 C.Civ. Rel. Des. Manoel Velocino Pereira Dutra j. 02.09.1998). REVISIONAL CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO LIMITAO CONSTITUCIONAL DOS JUROS AFASTAMENTO DA CAPITALIZAO DOS JUROS E DA COMISSO DE PERMANENCIA Apelao improvida. Voto vencido. (TJRS AC 198060063 RS 11 C.Civ. Rel. Des. Homero Canfild Meira j 05.08.1998). ARRENDAMENTO MERCANTIL AO DE REVISO CONTRATUAL 1. Cobrana antecipada do valor residual. Descaracterizao do leasing. O pagamento antecipado do valor residual faz caracterizar contrato de compra e venda financiada. 2. Reviso de contrato. Na reviso dos contratos bancrios aplicam-se as disposies do CODECON sendo possvel a excluso das clusulas abusivas. 3. Juros remuneratrios. vedada a cobrana de de juros compensatrios a taxa superior a 12% ao ano. 3. Comisso de permanncia. A clusula que prev a incidncia da comisso de permanncia e nula, por infringir as disposies do art 51, IV, do CODECON. Apelo provido. (TJRS AC 598314284 RS 14 C.Civ. Rel. Des. Marco Antonio Bandeira Scapini j. 04.03.1999).

AO DE REVISO DE CONTRATO ARRENDAMENTO MERCANTIL DESCARACTERIZAO - JUROS CAPITALIZAO A cobrana antecipada do valor residual garantido descrateriza o contrato de leasing, que se comporta como compra e venda com financiamento. entendimento da cmara que ataxa de juros esta limitada a 12% ao ano. O anatocismo repelido pela Smula n 121 do pretrio excelso que o afasta ainda quando expressamente convencionado. Apelao desprovida. (TJRS AC 197227697 RS 13 C.Civ. Rel. Des. Mrcio Borges Forte j. 01.10.1998)

II ANTECIPAO DANOS E LITIGNCIA DE M-F. DA TUTELA, PERDAS E

Quer o autor induzir o Juzo a erro quando apontam, por exemplo, resciso contratual com antecipao de tutela, juros e correes ilcitas e clusulas leoninas com pedido de perdas no valor do contrato, ou seja, o autor que receber deste Juzo, o carro, antecipao residual garantido, parcelas pagas e vincendas, pedido de perdas no valor do contrato... verdadeira litigncia de m-f. Em nenhum momento o contrato menciona se, no caso de inadimplncia, pode o autor rescindir-lo, da forma como o quer, isto , requerendo perdas e danos, o valor total do bem como se houvesse o bem destrudo, perecimento, desaparecido... furtado ou qualquer outra razo. III DA RESCISO CONTRATUAL PARCELAS VINCENDAS Leonina se revela a clusula contratual que a ele se impe a obrigao de pagar ao arrendante uma indenizao correspondente s contraprestaes at ento vencidas e no pagas, pelas vincendas consideradas antecipadamente vencidas e mais o valor residual garantido, razo pela qual, deve ser negada a cobrana das parcelas vincendas sob pena, de no o fazendo, ferir-se o equilbrio financeiro do contrato e os princpios bsicos da relao de consumo. A questo pacifica na jurisprudncia: Ao de reintegrao de posse Arrendamento Mercantil inadimplncia da arrendataria previso de pagamento das prestaes posteriores a retomada do bem inadmissibilidade clausula leonina e antijurdica no arrendamento mercantil a inadimplncia conduz a resilio do contrato, com a obrigao de devoluo do bem em condies normais de uso, cabendo a arrendatria, ainda, o pagamento das prestaes at o momento da reintegrao de posse do bem em mos da arrendadora, mostrando se leonina e antijurdica a clusula que determina o pagamento das parcelas vincendas. Apelao desprovida. (TJRS AC 197132608 RS 7 C.Civ. Rel. Des. Vicente Barroco de Vasconcelos j. 25.03.1998).

ARRENDAMENTO MERCANTIL AO DE REINTEGRAO DE POSSE CUMULADA COM PERDAS E DANOS Possvel exigir, em ao de reintegrao de posse cumulada com condenao em perdas e danos, apenas indenizao dos prejuzos sofridos em razo do esbulho, forte no art. 503 do Cdigo Civil c/c 921, I, do CPC Parcelas vincendas e VRG A clausula que tarifa indenizao pr estabelece a exigncia de parcelas vincendas e do VRG sem a correspondente manuteno da arrendataria na posse do bem objeto do leasing e nula de pleno direito, ex vi art. 9 do decreto n 22.626/33, que probe multa contratual compensatria em contratos que no o de mtuo, e inciso III do 1 do art. 51 do cdigo de Defesa do Consumidor. Sentena que afina com precedentes jurisprudenciais desta Corte, ao condenar a arrendatria somente no pagamento das parcelas vencidas at a data em que permaneceu com obem, multa e juros. Apelo improvido. (TJRS AC 197189905 RS 16 C.Civ. Des. Genaceia da Silva Alberton j. 01.07.1998).

IV DA EQUIDADE CONTRATUAL MM. Juiz, os fatos apontados, demonstram per si que no houve por parte da Requerente a conduta esperada pelo ordenamento Jurdico Positivo quando da realizao do contrato, emanado de vontade bilateral das partes. Doutrinariamente, o contrato de financiamento considerado de adeso vez que traz clusulas estanques e uniformizadas, previamente formuladas pela arrendante e impostas unilateralmente, segundo comenta ARNALDO RIZZARDO, que diz que:
Diante da prepotncia de um dos contratantes, algumas regras de interpretao devem ser obedecidas, embora inexistam, no direito brasileiro, disposies legais especificamente ordenadas disciplina dos vnculos jurdicos oriundos da adeso e imposies preestabelecidas por uma das partes. O Cdigo Civil nada previu sobre a matria. Apenas o Cdigo de Defasa do Consumidor trouxe alguma disciplina, em campo restrito. Mas temos normas sobre o contrato em geral. (Arnaldo Rizzardo, in Leasing Arrendamento Mercantil no Direito Brasileiro, 2 edio, RT, pg. 66).

Pela importncia dos esclarecimentos trazidos pelo Desembargador do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, e que ouso esmiuar a complexa espcie do arrendamento mercantil, permitimo-nos transcrever os ensinamentos da obra citada, pg. 67 e seguintes:

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Na interpetrao, tem-se em mente sempre a inteno de ambas as partes, mas sem abandonar a inspirao na equidade e na utilidade social, de modo a no tolerarem os excessos contratuais. Tem-se em alta considerao a interpetrao contra o estipulante e em favor do aderente, norma vigente em vrias legislaes. Mxime no caso de clusula obscura e ambgua. oportuna a lembrana da seguinte passagem de Carlos Maximiliano: Todas as presunes militam a favor do que recebeu, para assinar, um documento j feito. As vezes, pouco entende do assunto e comumente age com a mxima boa-f: l as pressas, desatento, confiante. justo, portanto, que o elaborador do instrumento ou ttulo sofra as conseqncias das prprias ambigidades e imprecises da linguagem, talvez propositadas, que levaram o outro a aceitar o pacto por t-lo entendido em sentido inverso do que convinha ao coobrigado.

Em todos os sistemas jurdicos o pressuposto fundamental o principio de ser nulo o contrato quando um dos contratantes, abusando das condies gerais do negcio, agindo contra a boa-f e a moral, vem a prejudicar, excessivamente, o outro. A teoria moderna do direito traz uma nova viso do contrato e das suas conseqncias na utilidade social, pois embora permanea o principio da liberdade contratual, um dos princpios fundamentais do direito civil, nas sociedades com economias no dirigidas e orientadas para uma economia de mercado, afirma-se cada vez mais a convico de que a ordem jurdica precisa definir as premissas desta liberdade, fixar os parmetros de seus limites e delinear seus resultados. Por tratar-se de contrato de adeso, o que fartamente reconhecido pela doutrina e jurisprudncia ptrias, inadmissvel que prevaleam os objetivos violadores dos princpios que norteiam o ordenamento jurdico, como a equidade, a comutatividade, o justo e a boa f, impondo-se a interpretao contra a estipulante e em favor do aderente no caso, o Requerido. Atualmente tem-se como fato pblico e notrio que ...as empresas que contratam com os bancos no o fazem numa

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situao de igualdade, mas em verdadeiros contratos de adeso, em ntida inferioridade. preciso recompor o equilbrio (RT 639/253. No mesmo sentido: (RJTJRGS 138/134). V DA DEFESA DO CONSUMIDOR Na condio de destinatrio final do financiamento, pois evidente que os recursos financeiros foram destinados a aquisio de bens, o Requerido, encontra na Lei n 8.078/90 que d proteo do direito que busca, pois sendo um Contrato de Crdito Contrato de Financiamento direto ao Consumidor se sujeita ao CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, diante dos termos do artigo 3, 2, da Lei que o instituiu Nelson Ney Jnior, em sua obra Cdigo de Processo Civil, Ed. RT, 1997, pg. 1.374, comentando o artigo 46 do CDC, ensina que: Todas as operaes e contratos bancrios se encontram sob o regime jurdico do CDC. No s os servios bancrios, expressamente previstos no 2 do artigo 3 do CDC, mas qualquer outra atividade, dado que o banco sociedade annima, reconhecida a sua atividade como de comrcio, por expressa determinao do Cdigo Comercial, artigo 119. Assim, as atividades bancrias so de comrcio. Por ser comerciante, o Banco sempre fornecedor de produtos e servios. O Cdigo de Defesa do Consumidor busca disciplinar situaes como estas, tendo acolhido os princpios doutrinrios antes referidos, no deixa dvida quanto a possibilidade da reviso dos contratos e o restabelecimento do equilbrio entre as partes. Destaca-se do referido texto legal:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: (...)

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V A modificao das clusulas contratuais que estabelecem prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que os tornem excessivamente onerosos. Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.

O art. 51 do CDC imperativo a questo:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras , as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que >>>>>>>>>>>>>>> IV Estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou seja, incompatveis com a boa-f ou a equidade; 1. Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: I Ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; II Restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual; III Se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e o contedo do contrato, interesses das partes e outras circunstncias peculiares ao caso; 4. facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste Cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes.

De igual forma dispe o artigo 52 do CDC:

Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo previa e adequadamente sobre (...) II montante de juros de mora e da taxa anual de juros;

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Na lio de RUY ROSADO DE AGUIAR JNIOR, Ministro do Superior Tribunal de Justia, em artigo publicado na Revista AJURIS, n 52, pg. 181, sob o ttulo Aspectos do Cdigo de Defesa do Consumidor, encontramos o seguinte ensinamento:
Para a fase da execuo do contrato, est prevista a importantssima regra sobre a possibilidade de modificao de clusulas, sempre que fato superveniente tornar a avenar excessivamente onerosa, estabelecendo o desequilbrio entre as partes e a quebra da equivalncia entre prestao e contraprestao (art. 6, inc. V). No esta ali includo o requisito da impreviso, como insistentemente se tem exigido at hoje no Brasil, nem que o prejuzo atinja a ambas as partes, como consta no CC. Consagrou-se, isto sim, a teoria da base do negcio, que autoriza a notificao, uma vez alteradas as condies objetivamente postas ao tempo da celebrao. Como a regra da equivalncia uma norma de sobredireito, ela se aplica para ambos os lados e funciona a favor de qualquer das partes.

Exaustivamente demonstra-se que, no caso em exame, o procedimento desigual e arbitrrio da Requerente, com o fim de cobrar encargos extorsivos, fraudar a lei, promover a insolvncia, etc., totalmente contrrio aos princpios edificadores dos bons costumes, da norma jurdica e aos relevantes interesses sociais. Alem da doutrina e da jurisprudncia, invoca-se a lei para dizer que os instrumentos sub judice devem ser tipificados como contratos de adeso (art. 54, da Lei n 8.078/90), reclamando interpretao de maneira mais favorvel ao Requerido, (art. 47 da lei citada), como legtimo consumidor de servios de natureza bancria, financeira e de crdito (artigos 3, 2 e 29 da citada lei). VI DO PEDIDO Em face do exposto, pede a Vossa Excelncia o acolhimento das preliminares, ou de uma ou outra, e, caso superadas, o que se admite por argumento, pede seja julgado improcedente os pedidos iniciais, condenando-se o Autor ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios, estes fixados com base no art. 20, pargrafo 4 do Cdigo de Processo Civil, desprezando-se o incompreensvel valor atribudo causa.

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Provar o alegado com documentos anexos, depoimento pessoal da promovente, o que desde j requer e oitiva de testemunhas a serem arroladas em tempo oportuno. Termos em que, Pede juntada e DEFERIMENTO. Pilar/PB, em 27 de maio de 2010.

Fbio Liberalino da Nbrega Defensor Pblico OAB/PB 2301.