Hbeas Corpus Direito de Apelar em Liberdade Crime Hediondo.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE ............

"HABEAS CORPUS"
CDIGO TJ...... - ......

Colenda Cmara, Eminente Relator,

........................, brasileiro(a), Est.civil, advogado regularmente inscrito na OAB-.... sob o n ......., permissa mxima vnia vem perante a esta Egrgia Corte, com fundamento no artigo 5, LXVIII, da Constituio Federal, combinado com artigo 647 e seguinte do Cdigo de Processo Penal, impetrar uma ordem de

"HABEAS CORPUS"
em favor do Paciente ..........................., brasileiro(a), Est.civil, Profisso, residente .........................., contra deciso contida na sentena condenatria exarada pelo Juiz de Direito da ...... Vara Criminal

de ............, nos autos n ................., negando-lhe o benefcio de apelar em liberdade estatudo no pargrafo nico do ar. 387, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao dada pela Lei 11.719, sob o pretexto de no ostentar bons antecedentes, como um dos requisitos exigidos para o exercitamento do apelo em liberdade, sem contudo motivar e fundamentar, acerca da necessidade e convenincia da priso para apelar, ainda mais que o Paciente respondeu todo processo em liberdade, configurando notria e inequvoca coao e constrangimento ilegal sanvel com o presente pedido de habeas corpus preventivo.

SMULA DOS FATOS

1 O Paciente, foi denunciado (proc. ............, como incurso nas penas dos artigos 213 e 214 do Cdigo Penal Brasileiro, por suposto fato ocorrido em ...................., e embora j estivesse respondendo por outra ao penal, n ............., tambm na ... Vara Criminal de ..............., (art. 121 CPB), no teve sua custdia processual provisria decretada neste autos, tendo comparecido em todos atos processuais, porm, com o advento de sentena condenatria o Magistrado sentenciante, negou-lhe o benefcio de apelar em liberdade. (doc.....) 2 O fato referente ao processo de homicdio, ocorreu em ..................., o qual respondeu em liberdade, e ao tempo da deciso intermediria da pronncia (........) (doc.......), foi-lhe garantido o benefcio de aguardar julgamento pelo Jri solto, face ao reconhecimento de sua primariedade tcnica e bons antecedentes. Submetido a julgamento pelo Tribunal Popular, em ................., naquele feito, o Conselho de Sentena entendeu que o Paciente. agiu em defesa prpria, porm excedendo-se culposamente na repulsa agresso sofrida, operando-se a desclassificao para homicdio culposo, sendo condenado ao cumprimento de reprimenda corporal de ....... (...) anos de deteno, inicialmente a ser cumprida em regime aberto, (doc....) tendo sido colocado em liberdade sob fiana, vez que se encontrava preso por ter-se mudado de endereo sem a devida comunicao ao Juzo.

3 Ressalte-se que entre a propositura, do processo relativo aos crimes contra a liberdade sexual, at a sentena no ocorreu nenhuma alterao na conduta social do Paciente, melhorando sim, sua situao processual, pois ao tempo da denncia respondia por um crime de homicdio doloso, e ao da sentena j houvera sido julgado, naquele processo, pelo Jri que reconheceu a prtica de um delito culposo, tanto sua priso era desnecessria que lhe foi arbitrado fiana para que pudesse exercitar recurso voluntrio em liberdade, tornando-se injustificvel a exigncia de se recolher na cadeia para apelar, imposta nos autos ......................., ora hostilizada. 4 O Paciente, possui endereo certo, ocupao lcita, comprovados nos autos e radicado na cidade de .................. h longos anos.

DO DIREITO
Consoante, inteligncia do artigo 647 e 648, I, do Cdigo de Processo Penal, sempre haver coao ilegal na liberdade de ir e vir, quando no houver justa causa para a segregao do indivduo, pressupostos presentes no caso em apreo passivos de serem sanados atravs do remdio herico do habeas corpus. O Juiz prolator da sentena, ao negar o direito de apelar em liberdade, taxativamente, deixou de motivar e fundamentar acerca da necessidade da custdia cautelar, indicando simplesmente o nmero de fls. onde se encontra a certido de antecedentes criminais do Paciente do modo seguinte:
No que se refere ao direito de recorrer em liberdade verifico que o acusado .......... dele no dispe, haja vista que no ostenta

bons antecedentes (fls.........), faltando-lhe desta maneira, um dos requisitos legais (art. 594, CPP).

Nossa Jurisprudncia dominante j consagrou o entendimento de que a priso cautelar de natureza processual, como medida drstica e excepcional, somente poder ser decretada em casos extremos quando e demonstrado de maneira objetiva sua necessidade na busca da preservao do interesse pblico, sem contudo afrontar o exerccio do direito de liberdade. inegvel o conflito existente entre os interesses da Sociedade, no que tange manuteno da paz social, e o anseio de liberdade individual de quem investigado ou processado criminalmente. Contudo, o nvel no qual se desenvolve este conflito, que ponto de atrito no dia a dia forense, constitui indicador seguro do estgio de amadurecimento das sociedades que se pretendem organizadas nos moldes do chamado Estado de Direito. O delicado equilbrio entre o poder do Estado e o direito individual liberdade foi captado com rara felicidade pela sentena de Stuart Mill:
"Toda sociedade, por mais autoritria que seja, tem que deixar, necessariamente, um lugar para a liberdade; reciprocamente, toda a sociedade, por mais liberal que seja, tem que reservar um lugar para a autoridade (Apud Liberdades PblicasAda Pellegrini Grinover e Outros Pag. 11)

Ideal, portanto, que a ao da autoridade, nas sociedades erigidas em moldes democrticos, restrinja a liberdade individual somente em casos extremos, como ltimo recurso, nas hipteses em que o exerccio das ditas liberdades pblicas fira a liberdade alheia ou a ordem pblica, o que no ocorre no presente caso.

Corolrio do Estado de Direito, a presuno de inocncia uma das principais garantias da liberdade individual. Da porque, ao comentar o inc. LVII do art. 5. da Constituio, Celso Ribeiro Bastos assinala, em sua obra Comentrios a Constituio do Brasil que o princpio da presuno de inocncia beira a obviedade:
"Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena "

Assim, no sendo definitiva a deciso condenatria, somente se admite que no recorra em liberdade quem se enquadre nos casos excepcionais previstos pela lei, aps o reconhecimento desta situao por deciso judicial fundamentada e motivada independentemente da gravidade do fato imputado. Ilustrativamente, reporte-se aos seguintes julgados que do o contorno e definio do entendimento esposado por nossas Superiores Cortes:
Processual Penal - Priso para recorrer A priso para recorrer como a penal, reclama necessidade e interesse pblico. Se o paciente respondeu o processo em liberdade, a restrio somente pode ser imposta havendo fato posterior. Adernais, inqurito policial e ao penal em curso representam hipteses de trabalho. No registram ainda definio da situao jurdica. Impossvel, s por isso, configurarem maus antecedentes. (STJ RHC Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro j. 07.05.95)

APELAO EM LIBERDADE - Paciente condenado por formao de quadrilha e furto qualificado Princpios constitucionais da presuno de inocncia e da liberdade provisria - Interpretao da Lei Ordinria (CPP, artigo 594) de acordo com a CF, e no vice-versa Necessidade de fundamentao do recolhimento priso "ante tempus". No se pode "interpretar a CF conforme a lei ordinria" (Gesetzeskonfomen Verfassungsinterpretation). O contrrio que se faz. O artigo 594 do CPP tem de ser repensado diante dos novos dispositivos constitucionais. Nossa CF, por inspirao constitucional lusa (artigo 32-2), consagrou o "princpio da presuno da inocncia" e, por influncia norteamericana (Emendas V e XIV), o "princpio do devido processo legal". Ambos os princpios se conexionam com o "princpio da liberdade provisria" (artigo 5, LXVI). Assim, todo indiciado, acusado ou condenado se presume inocente at que seja irrecorrivelmente apenado. Desse modo, cabe ao juiz, em qualquer circunstncia, fundamentar (CF, artigo 93, IX) a razo de ter-se de recolher preso para apelar. A regra geral "recorrer em liberdade" (CF, artigo 5, LXVI); a excepcional, "recorrer preso". Ordem concedida.(STJ - RHC n 4.638-4 - SC - 6 T - Rel. Min. Adhemar Maciel - DJU 01.04.96). ESTUPRO - Rus que responderam ao processo em liberdade - Primariedade e bons antecedentes - No conhecimento das apelaes em razo do no recolhimento dos acusados priso - Violao do artigo 594 do CPP. Os recorrentes, ambos primrios e de bons antecedentes, foram condenados por estupro. Responderam todo o processo em

liberdade. Na sentena, o Juiz, sem fundamentar a deciso, negou-lhes o direito de apelar em liberdade. Como os rus no se recolheram priso, o Tribunal no conheceu os recursos. Violou, assim, o Acrdo, o artigo 594 do CPP, pois os rus tinham o direito de aguardar em liberdade o julgamento de seus apelos, sendo nula a sentena na parte em que recusa esse direito ao acusado primrio e de bons antecedentes sem fundamentar a deciso. (STJ - REsp. n 56.061-PE - 5 T - Rel. Min. Edson Vidigal - DJU 01.04.96). APELAO EM LIBERDADE - Txicos - Ru que respondeu solto ao processo - CPP, artigo 594. O Ru primrio e de bons antecedentes, que respondeu salto a todo o processo, tem o direito de aguardar solto o resultado do julgamento da apelao. Primariedade no se confunde com bons antecedentes. O Ru primrio se no teve condenao criminal anterior. Tem bons antecedentes se ostenta vida pregressa limpa, bom conceito social, reputao ilibada, nenhum envolvimento com o crime.(STJ - RHC n 4.965 - SP - 5 T - Rel. Min. Edson Vidigal DJU 18.03.96). APELAO EM LIBERDADE - Paciente condenado a um ano de recluso pela prtica do crime de estelionato - Princpios constitucionais da presuno de inocncia e da liberdade provisria - Interpretao da lei ordinria (CPP, artigo 594) de acordo com a CF, e no vice-versa - Necessidade de fundamentao do recolhimento priso "ante tempus". Ao paciente que estava prestando servio comunidade por condenao penal anterior, foi negado o direito de apelar em

liberdade, por deciso que no fundamentou a necessidade de sua priso antes do trnsito em julgado da sentena. Cabe ao juiz, em qualquer circunstncia, mesmo em se tratando de ru com maus antecedentes e at reincidente, fundamentar (CF, artigo 93, IX) a razo de ter-se de recolher preso para poder apelar. A regra geral "recorrer em liberdade" (CF, artigo 5, LXVI); a excepcional, "recorrer preso". Por outro lado, trata-se de condenado pena de um ano de recluso. O CP, com a reforma de 1984, a par de nossa realidade carcerria, procura evitar que condenado com pena pequena se misture com outros presos. Ordem concedida. (STJ - RHC n 4.624-4 - SP - 6 T - Rel. Min. Adhemar Maciel - DJU 01.04.96). (GRIFEI) RECURSO - Sentena condenatria Direito de recorrer em liberdade - Ausncia de fundamentao - Constrangimento ilegal - Exegese do artigo 315 do CPP e do artigo 93, IX, da CF/88. A jurisprudncia desta Corte, fundada no princpio constitucional da inocncia presumida (CF/88, artigo 5), tem proclamado o entendimento de que a regra do artigo 594, do CPP, deve ser concebida de forma atenuada, sendo descabida a submisso do ru priso para poder apelar sem a indicao objetiva da necessidade para apelar. Ordem de "habeas corpus" concedida.(STJ - HC n 3.516 - PB - Rel. Min. Vicente Leal - J. 12.09.95 - DJU 27.05.96). RECURSO EM LIBERDADE - Ru que respondeu solto ao processo - Direito ao benefcio.

 de cunho essencialmente preventivo a priso a que se refere o artigo 594 do Cdigo de Processo Penal, de tal sorte que, se esteve o ru solto durante o curso do processo, a deciso que lhe no reconhece o direito de apelar em liberdade h de ser fundamentada, sob pena de lhe faltar de todo base legtima.(TACrimSP - HC n 286.028/4 - So Caetano do Sul - 10 Cm. Rel. Juiz Jo Tatsumi - J. 07.02.96 - v.u.). DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE Denegao unicamente nas hipteses que autorizem a decretao da priso preventiva. Em regra, deve o ru apelar em liberdade, impondo-se-lhe o recolhimento provisrio ao crcere somente nas hipteses que ensejem a priso preventiva. Em razo do princpio constitucional da presuno de inocncia, deve o Juiz apreciar de forma branda o artigo 594 do Cdigo de Processo Penal. (TACrimSP - HC n 286.856/8 - Itu 2 Cm. - Rel. Juiz Jos Urban - J. 15.02.96 v.u.). "HABEAS COPUS" - Citao - Nulidade Sentena - Artigo 594 do CPP - Denegao do benefcio - Constrangimento ilegal. No e o "habeas corpus" meio apropriado para anulao de processo criminal, em virtude de citao irregular, devendo o ru utilizar-se, para tanto, da via recursal. E defeso ao juiz denegar o benefcio previsto no artigo 594 do CPP, se a sentena condenatria apenas faz suposio dos maus antecedentes do ru reconhecidamente primrio, sob pena de incorrer em constrangimento ilegal, a justificar a concesso de "habeas corpus". (TAMG - Proc. n 1.275.176/91 - Divinopolis

- Rel. Juiz Carlos Abud - J. 10.12.91 - DJ 19.05.92 - v.u). APELAO EM LIBERDADE - Reincidncia Artigo 5, LVII, da CF - Voto vencido. Em se tratando de crimes de potencial ofensivo mnimo, o ru, merecedor de sursis decorrente da primeira sentena e que comparea a todos os atos do processo relativo a segunda condenao, tem o direito de apelar desta em liberdade, face ao princpio da presuno de inocncia, insculpido no artigo 5, LVII, da CF.V.v.- O artigo 5, LVII, da CF, no revogou o artigo 594 do CPP, razo pela qual o ru reincidente no tem o direito de apelar em liberdade (Juiz Kelsen Carneiro). (TAMG - Proc. n 1.488.335/92 - Ub - Rel. Juiz Alves de Andrade - J. 29.12.92 - DJ 01.06.93 - m.v). APELAO CRIMINAL Sentena condenatria - Priso - Artigo 594 do CPP "Habeas corpus". Enseja a concesso de "habeas corpus" a exigncia de recolhimento do ru a priso, contida no artigo 594 do CPP, para que exera o direito de recorrer, se no restarem demonstradas, na sentena condenatria, a necessidade e a convenincia da custdia preventiva, o que implicaria execuo provisria da pena privativa de liberdade, afrontando os preceitos insculpidos no artigo 5, LV, LVII e LXI, do texto constitucional.(TAMG - Proc. n 2.018.060/95 - Carmo do Paraniba Rel. Juza Myriam Saboya - J. 05.09.95 - DJ 05.10.95 - v.u). LIBERDADE PROVISRIA Benefcio concedido - Ru que durante todo o processo permaneceu solto mediante

fiana Irrelevncia dos maus antecedentes Ordem concedida Inteligncia: artigo 594 do Cdigo de Processo Penal. O ru que presta a fiana fixada pela autoridade policial, permanecendo solto durante todo o transcorrer do processo, tem direito de apelar em liberdade, pois, a teor do artigo 594 do CPP, a possibilidade de prestar fiana, como condio para recorrer, excludente de seu recolhimento priso, independentemente de apreciao de seus maus antecedentes. (TACrimSP - HC n 288.712/5 - 9 Cm. Rel. Juiz Aroldo Viotti - J. 27.03.96. RJTACRIM 29/314)

Senhor Relator, Colenda Cmara, no caso vertente, conforme j dito, o Paciente respondeu todo processo em liberdade, mesmo tendo contra si instaurada outra ao penal, na qual fora decretada sua custdia, e posteriormente concedida arbitramento de fiana em funo de desclassificao, operada pelos Senhores Jurados, de homicdio simples para culposo, tendo, inclusive naquela oportunidade, assim reportado com brilhantismo, a Ilustre Juza Presidente em sua sentena, ao apreciar as questes judiciais:
Analisando as informaes sobre a vida pregressa do acusado, verifica-se que primrio, e, apesar de estar sendo processado pelo delito de estupro, ainda no foi julgado, no podendo ser juridicamente considerado de maus antecedentes. (GRIFEI)

Em concluso, chega-se a ilao de que o simples fato estar respondendo a outro procedimento criminal, por si s no tem o condo de impingir-lhe a designao de maus antecedentes vedando-lhe o benefcio de exercitar recurso voluntrio em liberdade,

nos termos do pargrafo nico do ar. 387, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao dada pela Lei 11.719/2008. O Tribunal de Justia de Gois, atravs de sua Segunda Cmara Criminal, tendo como relator o eminente Des. Roldo de Oliveira Carvalho, no HC n 9900197810, julgado em 30.03.99, assim se pronunciou, acerca de caso anlogo:
"EMENTA. Habeas Corpus. Recurso especial - liberdade. No obstante o art. 637, do CPP e art. 27, 2., Lei 8.038/90 permitirem a execuo provisria da sentena, no conferindo efeito suspensivo ao recurso especial, tenho que para no contrariar o disposto no art. 5., inc. LVIII da CF, hei por bem conceder a ordem de Habeas corpus a fim de que o acusado aguarde em liberdade o julgamento do recurso manifestado perante o STJ, operando-se, assim, o trnsito em julgado da sentena, j que primrio, de bons antecedentes, respondendo processo solto e comparecendo aos atos processuais, com direito de apelar em liberdade. Ordem concedida.

Na mesma alheta foi a deciso proferida no HC n 12726-6/217, pela mesma Cmara Julgadora:
Habeas Corpus. Direito de apelar em liberdade. Havendo o paciente permanecido solto durante a instruo criminal, injustificvel sua custdia como condio para apelar, na forma do artigo 594 do CPP, mormente quando imposto na sentena regime aberto A regra geral recorrer em liberdade e, excepcionalmente, recolher-se para apelar (inteligncia do artigo 5, inciso LVIII e

LXVI da CF). Cabe ao julgador, em deciso fundamentada e motivada pela necessidade, demonstrar a razo de o condenado ter de ficar preso como condio para apelar. Ordem concedida. (TJGO 2 Cm. Crim.- HC n 1276--/217, Rel. Des. Joo Canedo Machado).

Oportuno, rememorar mandamento do Declogo do Promotor de Justia:

primeiro

Ame a Deus acima de tudo e v no homem, mesmo desfigurado pelo crime, a imagem e semelhana do Criador

EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida, para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima, o Paciente, concedendo-lhe o direito de apelar em liberdade, pelos fatos e fundamentos ut retro perfilados, mandando que se recolha o respectivos mandados de priso contra sua pessoa expedindo-se o competente salvo conduto, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar com de costume restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA. Local, data.

_____________________ OAB