COLEGIADO DO CURSO DE DIREITO

MARCUS RODRIGO MENDONA

CARACTERSTICAS DO DIREITO DA PERSONALIDADE E A SUA APLICABILIDADE NO DIREITO MODERNO

ILHUS-BA 2013

MARCUS RODRIGO MENDONA

CARACTERSTICAS DO DIREITO DA PERSONALIDADE E A SUA APLICABILIDADE NO DIREITO MODERNO

Trabalho Acadmico apresentado disciplina DIREITO CIVIL I, como nota parcial de avaliao e

aprendizado do Curso de Direito da Faculdade Madre Thas. Professor : PAULO

ILHUS-BA 2013

Faculdade Madre Thas Docente: Paulo Discente : Marcus Rodrigo Mendona. Data: 29 de Agosto de 2013

CARACTERSTICAS DO DIREITO DA PERSONALIDADE E A SUA APLICABILIDADE NO DIREITO MODERNO

- Observa-se o Art. 5 da Constituio Federal

Art. 5: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;

b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; XXX - garantido o direito de herana; XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus"; XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;

XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei. LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.

Artigos 11 a 21 do Cdigo Civil e Caractersticas do Direito da Personalidade bem como sua aplicao no Direito Moderno:

Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria.

A partir do art. 11 ns podemos dizer que as caractersticas dos direitos da personalidade so: o Intransmissibilidade o Irrenunciabilidade Intransmissveis e irrenunciveis so espcies do gnero indisponveis. E o que o Cdigo est dizendo que os direitos da personalidade so indisponveis, isto , intransmissveis e irrenunciveis. O que me chama ateno outra coisa. Se algum colocar na sua prova a parte final do artigo: os direitos personalidade no admitem limitao voluntria. Verdadeiro ou falso? Falso, porque eles admitem. Olha o incio do artigo: com exceo dos casos previstos em lei. Portanto, ao contrrio do que uma interpretao aodada e superficial poderia conduzir, os direitos da personalidade admitem restrio voluntria. O artigo tem uma redao horrorosa, pode-se concluir. So 3 idias diferentes. Ideia 01: Ideia 02: Ideia 03: Com exceo dos casos previstos em lei Os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis No podem sofrer restrio voluntria.

Reparem que a ideia 01 e a ideia 03 esto unidas. A ideia 02 ficou intercalada e tirou o sentido. Melhor do que foi dito, seria o cdigo ter dito a seguinte frase, atravs da qual se definem as caractersticas do direito da personalidade de forma muito mais clara: os direitos da personalidade so relativamente indisponveis. Isso explicaria de uma forma melhor. So relativamente indisponveis porque admitem limitao voluntria. Se assim, so indisponveis relativamente e no absolutamente. Vale dizer: uma pessoa pode, de algum modo, ceder, relativizar os seus direitos personalidade? Sim. A vem o detalhe. Como? O titular pode dispor dos direitos personalidade, restringir voluntariamente os seus direitos personalidade dentro de determinados parmetros. Quais so esses parmetros para o ato de disposio, para a limitao voluntria dos direitos da personalidade? Quais so os parmetros para o ato de disposio voluntria a um direito da personalidade? Trs parmetros: 1 Parmetro: O ato no pode ser permanente. Ex : Neymar (jogador) teria um contrato vitalcio com a Nike de cesso de imagem. Se que existe e se que vitalcio, a qualquer tempo Neymar pode denunciar esse contrato porque ningum pode ceder a sua imagem ilimitadamente. S por curiosidade: no que tange ao direito imagem, especificamente, o limite de 5 anos renovveis por igual perodo. Ento, nenhum ato de disposio voluntria pode ser permanente. 2 Parmetro: O ato no pode ser genrico. O ato de disposio no pode ser genrico. Ou seja, possvel ceder, dispor desse ou daquele direito, mas no possvel ceder todos ao mesmo tempo. Exemplo do Big Brother : Esto flexibilizando a cesso da sua imagem. O fato de ter cedido um ou outro, no significa que todos foram cedidos. O ato de disposio sempre especfico e nunca genrico. 3 Parmetro: O ato no pode violar a dignidade do titular. Nenhum ato de disposio pode implicar na violao da dignidade do titular. Ou seja, o titular no pode dispor, no pode flexibilizar sua personalidade com violao da sua personalidade. O exemplo, o do arremesso de ano. Esse clssico exemplo ilustra com perfeio essa hiptese. O arremesso de ano um esporte praticado em alguns municpios do interior da Frana. Anualmente, alguns estabelecimentos promoviam essa pitoresca

atividade. Voc ia at o estabelecimento, escolhia o seu ano, vestido de roupa de cpsula, colocava ele em um canho de ar-comprimido e atirava no alvo na parede. Ganhava quem acertasse o alvo de cabea. O prefeito do municpio achou que a brincadeira era ofensiva e cassou o alvar de todos aqueles estabelecimentos que foram justia ajuizar uma ao dizendo que tinham o direito de promover o arremesso de ano. Curiosamente, os anes se habilitaram como *litisconsortes dos estabelecimentos dizendo que tinham o direito da personalidade, mas estamos abrindo mo. Ns queremos ser arremessados! E a Suprema Corte francesa decidiu que, mesmo estando os anes renunciando proteo, aquele ato ofendia a sua dignidade e, por isso, manteve o ato do prefeito, cassando os alvars. Em outras palavras: nenhum ato de diposio dos direitos da personalidade pode afrontar a dignidade do titular. * Quando duas ou mais pessoas na posio de autor ou ru se colocam em um mesmo processo, ou por razes de convenincia, comodidade ou economia a lei permite essa reunio.

As caractersticas apontadas pelo artigo 11, do Cdigo Civil (os direitos da personalidade so irrenunciveis e intransmissveis, indisponveis) no so as nicas caractersticas. Existem outras caractersticas do direito da personalidade. Mas essas outras no esto em lei e no precisam estar em lei porque essas outras caractersticas decorrem da sua gnese, de sua estrutura, de sua prpria natureza, so caractersticas ontolgicas dos direitos da personalidade. Ou seja, a lei no falou porque no precisa falar. No falou porque desnecessrio. A partir de sua natureza, de sua gnese, tambm so caractersticas do direito da personalidade: o Absolutos No est no sentido de no relativos, at porque vocs j sabem que admitem relativizao. Absolutos no sentido de ser oponveis erga omnes. Os direitos da personalidade so absolutos, entenda, oponveis erga omnes. o Extrapartimoniais Curioso isso! Os direitos da personalidade so extrapatrimoniais, porm, a sua violao pode implicar em um efeito patrimonial, que a reparao pecuniria. A estrutura, a gnese do direito da personalidade extrapatrimonial, todavia, pode admitir efeito patrimonial decorrente de sua violao que a reparao do dano. o Impenhorveis No admitem penhora, claro! No possuem valor patrimonial. o Inatos ou Vitalcios Inatos porque eles nascem com o titular e so vitalcios. Os direitos da personalidade so vitalcios e se extinguem com a morte do titular. Mas no podemos esquecer que apesar disso, a tutela dos direitos da personalidade pode ser reconhecida mesmo depois da morte do titular. A morte extingue a personalidade e os direitos da personalidade. Porm, mesmo depois da morte, possvel reconhecer tutela jurdica. Proteo dos direitos da personalidade. So inatos, vitalcios, mas transmite-se o direito de reclamara a tutela, a proteo. o Imprescritveis Em linguagem bem clara: no h prazo extintivo para requerer a sua proteo. Se algum est usando indevidamente o seu nome, a sua imagem, no h prazo para voc reclamara proteo. A imprescritibilidade dos direitos da personalidade, no entanto, no implica em imprescritibilidade da pretenso reparatria pecuniria, da reparao do dano. Numa comarca aqui no interior da Bahia existiu uma situao muito clara. Descobriu-se que um sujeito estava vendendo bicicletas artesanalmente construdas com a marca Caloi. Voc comprava uma bicicleta pensando que era da Caloi, mas era de outra marca. A a Caloi ajuizou uma ao requerendo

duas coisas: pare de usar o meu nome e indenize o prejuzo que voc me causou. O primeiro pedido era imprescritvel. No h prazo, mas o segundo tinha prazo reparatrio, tinha prazo prescricional, que o pedido de reparao de dano. Ento, no h prazo extintivo para o exerccio do direito da personalidade, mas h prescrio para o efeito patrimonial decorrente do dano. Voc acabou de descobrir que toda ao por reparao de danos morais tem prazo extintivo. O STJ criou uma exceo. A partir da regra do art. 14, da Lei 9.114/95 (foi a lei que reconheceu o direito indenizao para as pessoas que morreram na poca da tortura), o STJ entendeu que a reparao por dano moral decorrente de tortura imprescritvel. REsp 816.209/RJ (Luiz Fux). uma exceo regra, porque a regra geral a prescritibilidade das pretenses reparatrias e aqui, voc tem, excepcionalmente, uma prestao pecuniria imprescritvel no caso de reparao decorrente de tortura. Na interpretao que o STJ deu ao art. 14, da Lei 9.114/95.

Em primeiro lugar, por Nascituro deve-se entender, segundo a doutrina civilista, o ser vivo que est por nascer. Expressa o conceito, portanto, a denominao do produto da concepo que ainda no foi retirado do ventre materno. A polmica doutrinria no reside, todavia, em se ter a exata compreenso do conceito de Nascituro que matria pacfica, mas, sim, em se resolver na cincia jurdica a respeito de quando se d o surgimento da personalidade civil. Trata-se de buscar a resposta seguinte indagao: a personalidade jurdica do indivduo se instaura com a concepo ou to somente aps o nascimento com vida do ser humano?

Tnia da Silva Pereira registra que "Discute-se sobre a natureza jurdica do nascituro atravs de vrias correntes doutrinrias, as quais podem ser resumidas em trs, segundo Silmara J. A. Chinelato e Almeida a saber: a) os natalistas, que consideram o incio da personalidade a partir do nascimento com vida dentro da orientao do art. 4 do Cdigo Civil; b) a doutrina da personalidade condicional denominada concepcionista, que considera que a personalidade comea com a concepo sob a condio do nascimento com vida. Segundo a autora, 'constitui a corrente adotada por Clvis Bevilacqua, no art. 3 do seu projeto de Cdigo Civil'. Para ela, 'o notvel civilista ptrio, embora tenha se aproximado bastante da teoria concepcionista deixa margem de suas indagaes os direitos da personalidade entre os quais se inclui, primordialmente, o direito vida, direitos absolutos incondicionais, no dependentes, pois, do nascimento com vida'; c) a doutrina verdadeira concepcionista, que defende a tese de que o nascituro tem personalidade com a concepo e no com o nascimento com vida, considerando que

muitos dos direitos e status do nascimento no dependem do nascimento com vida, como os direitos da personalidade, o direito de ser reconhecido, atuando o nascimento sem vida como a morte, para os j nascidos (...). A personalidade no se confunde com capacidade - no condicional. Apenas certos efeitos de certos direitos, isto , os direitos patrimoniais materiais, como a herana e a doao, dependem do nascimento com vida. A plenitude de eficcia destes direitos fica, resolutivamente, condicionada ao nascimento sem vida". (Direito da Criana e do Adolescente: Uma Proposta Interdisciplinar, Rio de Janeiro, Renovar, 1996, pgina 140).

O art. 12 do novo Cdigo Civil traz o princpio da preveno e da reparao integral nos casos de leso a direitos da personalidade. Continua a merecer aplicao a smula 37 do Superior Tribunal de Justia, pela qual possvel cumulao de pedido de reparao material e moral, numa mesma ao. Alis, o prprio STJ tem dado uma nova leitura essa ementa, pela possibilidade de cumulao de danos materiais, morais e estticos. Esses ltimos seriam, portanto, uma nova modalidade de prejuzo, conforme entendimento abaixo transcrito: "Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Dano moral e dano esttico. Cumulao. 1. Possvel a cumulao da indenizao por dano moral com o dano esttico. Precedentes. 2. A alegao de que a condenao por danos morais e esttico, ainda que decorrentes do mesmo fato, no foi deferida em funo de ttulos diversos, questo ausente do Acrdo recorrido, ficando impossibilitado o exame do tema face a ausncia de prequestionamento". (Superior Tribunal de Justia, ACRDO: AGA 305666/RJ (200000439215), 374087 AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO, DATA DA DECISO: 29/08/2000, ORGO JULGADOR: - TERCEIRA TURMA, RELATOR: MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, FONTE: DJ DATA: 23/10/2000 PG: 00141, VEJA: RESP 162566-SP, RESP 192823-RJ, RESP 219807-SP (STJ)). Em complemento, sobre o art. 12 do nCC, foi aprovado enunciado na III Jornada de Direito Civil, realizada pelo mesmo Conselho da Justia Federal, em dezembro de 2004, no sentido de que " a primeira parte do art. 12 do Cdigo Civil refere-se s tcnicas de tutela especfica, aplicveis de ofcio, enunciadas no art. 461 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser interpretada com resultado extensivo". Desse modo, plenamente possvel a fixao de preceito cominatrio, multa diria (astreintes), para fazer cessar a leso a direitos da personalidade. Esse mesmo art. 12 consagra os direitos do morto, prevendo o seu pargrafo nico a legitimidade de ascendentes, descendentes, cnjuge e colaterais at quarto grau pleitearem indenizao no caso de danos personalidade de pessoa falecida. So os denominados lesados indiretos, que sofrem muitas vezes um dano reflexo, indireto, comumente denominado dano em ricochete. No se trata de legitimao concorrente, sendo certo que o parentesco mais prximo deve excluir o mais remoto, de acordo com as regras de direito sucessrio. Mesmo no havendo previso no dispositivo legal, estendemos a legitimidade tambm ao companheiro, assim como o cnjuge, j que o convivente tambm herdeiro pelo novo Cdigo Civil, conforme o seu art. 1.790. O art. 13 do novo Cdigo veda a disposio de parte do corpo, a no ser em casos de exigncia mdica e desde que tal disposio no traga inutilidade do rgo ou contrarie os bons costumes. Esse artigo enquadra-se perfeitamente nos casos envolvendo o transexualismo. Mas leitura cuidadosa deve ser feita do dispositivo: havendo exigncia mdica, no se discute a segunda parte do comando legal. Sobre tal dispositivo, entendeu o corpo de juristas que participou da I Jornada do CJF que deve ser includo o bem estar psquico da pessoa que suportar a disposio (enunciado n 6: " Art. 13: a expresso

exigncia mdica, contida no art.13, refere -se tanto ao bem-estar fsico quanto ao bem-estar psquico do disponente"). Alis, quanto situao do transexual, pessoa que tem a forma de um sexo (masculino), mas a mentalidade de outro (feminino), muito j evoluiu a jurisprudncia. Hoje comum que seja deferida a realizao da cirurgia de mudana de sexo em nosso Pas, havendo julgados determinando a mudana de nome e registro do transexual, entendimento esse que merece aplausos. Diante da dignidade da pessoa humana, no se pode defender qualquer tipo de discriminao quanto opo sexual. Quanto ao assunto, cabe transcrever julgado do Tribunal de Justia de So Paulo: "REGISTRO CIVIL - Retificao - Assento de nascimento - Transexual - Alterao na indicao do sexo Deferimento - Necessidade da cirurgia para a mudana de sexo reconhecida por acompanhamento mdico multidisciplinar - Concordncia do Estado com a cirurgia que no se compatibiliza com a manuteno do estado sexual originalmente inserto na certido de nascimento - Negativa ao portador de disforia do gnero do direito adequao do sexo morfolgico e psicolgico e a conseqente redesignao do estado sexual e do prenome no assento de nascimento que acaba por afrontar a lei fundamental - Inexistncia de interesse genrico de uma sociedade democrtica em impedir a integrao do transexual - Alterao que busca obter efetividade aos comandos previstos nos artigos 1, III, e 3, IV, da Constituio Federal - Recurso do Ministrio Pblico negado, provido o do autor para o fim de acolher integralmente o pedido inicial, determinando a retificao de seu assento de nascimento no s no que diz respeito ao nome, mas tambm no que concerne ao sexo". (Tribunal de Justia de So Paulo, Apelao Cvel n. 209.101-4 - Espirito Santo do Pinhal - 1 Cmara de Direito Privado - Relator: Elliot Akel - 09.04.02 - V. U.) O art. 14 da atual codificao veda qualquer disposio de parte do corpo a ttulo oneroso, sendo apenas possvel aquela que assuma a forma gratuita, com objetivo altrustico ou cientfico. A questo ainda regulamentada pela legislao especfica, particularmente pela Lei n 9.437/97, que trata da doao de rgos para fins de transplante. O art. 15 Os direitos do paciente encontram-se consagrados, bem como o princpio da beneficncia. Ningum pode ser, assim, constrangido a tratamento mdico ou interveno cirrgica que implique em risco de vida. Mais uma vez, leitura detalhada e cuidadosa deve ser feita desse dispositivo. Logicamente, se a pessoa est necessitando de uma cirurgia, beira da morte, deve ocorrer a interveno, sob pena de responsabilizao do profissional de sade, nos termos do art. 951 do mesmo diploma civil em vigor. Mas, nesse mesmo exemplo, se o paciente, por convices religiosas, nega-se interveno, mesmo assim, deve o mdico efetuar a operao? Tal questo foi enfrentada por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, apontando tais autores que "nenhum posicionamento que se adotar agradar a todos, mas parece-nos que, em tais casos, a cautela recomenda que as entidades hospitalares, por intermdio de seus representantes legais, obtenham o suprimento da autorizao judicial pela via judicial, cabendo ao magistrado analisar, no caso concreto, qual o valor jurdico a preservar" (Novo Curso de Direito Civil. Volume I. So Paulo: Saraiva, 4 Edio, p. 163). Com todo o respeito em relao a posicionamento em contrrio, entendemos que, em casos de emergncia, dever ocorrer a interveno cirrgica, eis que o direito vida merece maior proteo do que o direito liberdade, inclusive quanto quele relacionado com a opo religiosa. Salientamos que esse exemplo no visa captar opinies sobre o tema, mas somente demonstrar que um direito da personalidade pode ser relativizado, principalmente se entrar em conflito com outro direito da personalidade. No caso em questo, relembramos, foram confrontados o direito vida e o direito liberdade. Quanto ao assunto, o Tribunal de Justia de So Paulo tem seguido o posicionamento por ns defendido, afastando eventual direito indenizao do paciente que, mesmo contra a sua vontade, recebeu a transfuso: "INDENIZATRIA - Reparao de danos - Testemunha de Jeov - Recebimento de transfuso de sangue quando de sua internao - Convices religiosas que no podem prevalecer perante o bem maior tutelado pela Constituio Federal que a vida - Conduta dos mdicos, por outro lado, que pautou-se dentro da lei e tica profissional, posto que somente efetuaram as transfuses sangneas aps

esgotados todos os tratamentos alternativos - Inexistncia, ademais, de recusa expressa a receber transfuso de sangue quando da internao da autora - Ressarcimento, por outro lado, de despesas efetuadas com exames mdicos, entre outras, que no merece acolhido, posto no terem sido os valores despendidos pela apelante - Recurso no provido". (Tribunal de Justia de So Paulo, Apelao Cvel n. 123.430-4 - Sorocaba - 3 Cmara de Direito privado - Relator: Flvio Pinheiro - 07.05.02 - V. U.) Os arts. 16 a 19 confirmam a proteo do nome da pessoa natural, sinal que representa a mesma no meio social, bem como do pseudnimo, nome atrs do qual esconde-se o autor de uma obra cultural ou artstica. Isso, em sintonia com as previses anteriores da Lei de Registros Pblicos (Lei n 6.015/73) e da Lei de Direito Autoral (Lei n 9.610/98). O nome, com todos os seus elementos, merece o alento legal, indeclinvel, por ser direito inerente pessoa. O art. 20 consagra expressamente a proteo da imagem, sub-classificada em imagem retrato (aspecto fsico da imagem, a fisionomia de algum) e imagem atributo (repercusso social da imagem). Esse dispositivo tem redao truncada que merece ser esclarecida, com o devido cuidado. Na verdade, a utilizao de imagem retrato alheia somente possvel mediante autorizao do seu legtimo detentor. Mas o comando legal prev duas situaes de exceo: a primeira nos casos envolvendo a administrao da justia, a segunda nos casos envolvendo a ordem pblica. Aqui, caber discusso se a pessoa investigada ou que teve imagem exposta sem autorizao interessa ou no sociedade como um todo. Logicamente, caber anlise casustica pelo magistrado, que dever utilizar-se da eqidade, em aes em que se pleiteia indenizao por uso indevido de imagem alheia ou exposio pblica de determinada pessoa. Mas no s! Em se tratando de morto que sofreu leso imagem, tero legitimidade para promover a ao indenizatria os descendentes, ascendentes e o cnjuge, inserido o convivente pelo nosso entendimento. Curioso que, no caso de leso imagem, a lei no reconhece legitimidade aos colaterais at quarto grau. Ora, elencada a imagem como direito inerente pessoa natural, no poderia haver um tratamento diferenciado. Mas assim o , infelizmente. Necessria portanto uma confrontao entre os arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico, ambos do nCC, conforme quadro a seguir: Art. 12, pargrafo nico, nCC direitos da Art. 20, pargrafo nico, nCC direito imagem. personalidade em geral. Em se tratando de morto, tero legitimidade, pela lei, Em se tratando de morto, tero legitimidade, pela lei, os descendentes, ascendentes, cnjuge e colaterais os descendentes, ascendentes e cnjuge. Pelo nosso at quarto grau. Pelo nosso entendimento est entendimento est includo o companheiro ou includo o companheiro ou convivente. convivente.

O tratamento quando aos direitos da personalidade, confirma o art. 21 do novo Cdigo Civil o direito intimidade, j reconhecido na CF/88, sendo inviolvel a vida privada da pessoa natural e cabendo sempre medidas visando proteger essa inviolabilidade. A intimidade no de ser concebida somente no plano fsico, mas tambm no plano virtual, do ambiente da INTERNET, sendo inviolvel o domiclio eletrnico de uma determinada pessoa. Conforme estudo, verifica-se que uma prtica comum criticar o novo Cdigo Civil, por no trazer regras especficas quanto aos contratos eletrnicos, quanto ao mundo digital, quanto barriga de aluguel. Encerrando, acredito que o novo Cdigo Civil no supre todo o tratamento esperado em relao aos direitos da personalidade.

Bibliografia :

TARTUCE, Flvio. Os direitos da personalidade no novo Cdigo Civil. Jus Navigandi,Teresina, ano10, n.878, 28 nov. 2005 .Disponvelem: <http://jus.com.br/artigos/ 7590>.Acesso em: 29 ago. 2013.

Blog Caderno para Concurseiro (2012), Pgina Consultada em 29 de agosto de 2013, <http://cadernoparaconcurseiros.blogspot.com.br/2012/01/caracteristicas-dos-direitosda.html>.

BOBBIO; MATTEUCCI; PASQUINO. Dicionrio de Poltica, cit., p. 430. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. V. V, Direito de Famlia. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. V. VI, Direito de Famlia. So Paulo: Saraiva, 2005. PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil. Traduo de Maria Cristina De Cicco. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 243. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil, Direito de Famlia. V VI. 5 ed. So Paulo: Atlas, 2005.