RESPONSABILIDADE CIVIL

Introduo

A responsabilidade civil, de instituto jurdico destinado a impor ao causador, ou responsvel, por dano a terceiro, a obrigao de reparar o prejuzo. Na responsabilidade civil estabelece-se a punio extra-penal a todo aquele que, ao cometer um ato ilcito, causar danos a outrem. O objetivo do instituto o de definir os eventos danosos mais relevantes, e impor aos causadores ou responsveis, a transferncia do nus sofrido pelos lesados, de acordo com os princpios de justia e equidade. Portanto, a responsabilidade civil define os limites e condies nas quais haver a transferncia do custo do dano causado, trasladando-o da vtima ao causador ou responsvel. Em sua concepo atual, ocupa-se principalmente na reparao do dano, em ateno vtima, e apenas secundariamente atua como punio ao causador ou responsvel.

Evoluo

Na fase da justia privada, os danos causados eram compensados atravs de retaliaes ao causador, impostos unilateralmente pelos lesados, sem qualquer tipo de delimitao subjetiva ou relao de proporcionalidade entre dano e reparao. Na medida em que o Poder institudo assume a administrao da Justia, a fim de obter a pacificao social, as legislaes mais antigas previam sanes, propiciando ao lesado que causasse o mesmo mal ao responsvel segundo alguns autores. Em sua fase inicial, inexistia diferenciao entre a responsabilidade civil e a penal, aplicando-se a Lei de Talio. No havia preceito genrico prevendo a responsabilidade de quem causasse dano a outrem, prevalecendo a tipicidade das condutas, sem meno ao elemento culpa, o qual era irrelevante para a caracterizao da responsabilidade. O que se constata a partir de ento a assuno da culpa como elemento fundamental a caracterizar o dever de indenizar. A teoria da responsabilidade civil subjetiva ou baseada na culpa foi consagrada nos cdigos civis da modernidade (aqueles do sculo XIX), como o Cdigo Civil francs de 1804. Tal codificao exerceu grande influncia nas codificaes supervenientes, como o Cdigo Civil Alemo e o Cdigo Civil Brasileiro de 1916. Dentro deste novo contexto, de maior racionalizao do sistema de reparao de danos, tem-se o que se denomina de teoria clssica da responsabilidade civil, ou como mais conhecida, a regra da responsabilidade civil subjetiva, entre ns consagrada pelo artigo 159 do antigo Cdigo Civil de 1916, que estabelecia que: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar dano a outrem, fica obrigado a reparar o dano. Esta redao, ademais, de maneira geral, foi transcrita para o artigo 186 do Novo Cdigo Civil, de 2002, que prev: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Em sntese, pode-se observar a evoluo e a especializao da reparao civil frente responsabilidade criminal e a sua ligao com a proibio da autotutela.

Em sua acepo clssica, a responsabilidade civil repousa sobre o trip culpa, dano e nexo de causalidade. A culpa diz respeito ao pressuposto de ndole subjetiva, de modo a ser caracterizada como a atuao indevida do agente causador do dano, que deixa de observar os deveres mnimos de precauo, inobservando os cuidados necessrios ao surgimento de danos esfera patrimonial de terceiros. exatamente o comportamento culposo do causador do dano que reveste o ato jurdico da ilicitude necessria a erigi-lo como fato gerador do dever de indenizar. A culpa, aqui, abrange as modalidades de culpa propriamente dita e dolo. Na doutrina subjetiva, cada um deve suportar os ganhos e perdas decorrentes de suas atividades, em decorrncia do princpio da autonomia da vontade. Nesse contexto, a ocorrncia de dano impor apenas vtima o encargo, exceto no caso de o agente causador do dano haver se conduzido de modo culposo7. A prova da culpa, porm, via de regra, incumbe vtima, sobre a qual recai o nus de demonstrar a existncia de dolo ou culpa na atuao do agente causador do dano, para se ver ressarcida do prejuzo causado. A culpa, como pressuposto do surgimento do dever de indenizar, origina-se da proposio genrica de que o dever ressarcitrio est relacionado ao descumprimento de uma obrigao. O inadimplemento de um dever jurdico gera, para o infrator, um dever de indenizar, de modo que a ordem jurdica restabelea o equilbrio rompido. Em seu sentido mais amplo a culpa abrange tanto o dolo quanto a culpa propriamente dita. Na culpa stricto sensu, h um erro de conduta cometido pelo agente que, procedendo contra o direito, causa dano a outrem, sem a inteno de prejudicar, e sem a conscincia de que seu comportamento poderia caus-lo. A culpa stricto sensu pode ser decomposta em seus trs elementos : o erro de conduta, a previsibilidade do resultado e a falta de cuidado ou omisso da diligncia exigvel. O erro de conduta o trao diferencial entre a culpa e o dolo. Na culpa h um erro no intencional na conduta, que termina por gerar resultado diverso do pretendido pelo agente. A previsibilidade do resultado absolutamente indispensvel para a caracterizao da culpa. Inexistindo a possibilidade de o agente prever o resultado lesivo a imprevisibilidade inexiste o ilcito capaz de acarretar o dever de reparao. Quanto falta de cuidado ou omisso de diligncia exigvel, desdobra-se nas modalidades clssicas de impercia, imprudncia ou negligncia.

No dolo, a finalidade do agente em cometer a conduta e obter o resultado ilcito, caracteriza a contravenincia a uma norma jurdica, a vontade de promover o resultado malfico. Mais modernamente, o conceito foi alargado de modo a incluir, tambm, a atividade de quem, embora no tenha desejado diretamente causar o resultado lesivo, procedeu consciente de que seu comportamento poderia ser lesivo. O conceito de culpa, portanto, na concepo clssica, exige a imputabilidade psquica e a efetiva demonstrao de atuao imperita ou negligente,cujo resultado poderia ser previsto, ao menos implicitamente. Na lio de Page, o individualismo de bom quilate, o liberalismo integral. Na responsabilidade civil, ao contrrio da esfera penal, embora a conduta dolosa seja mais grave que a culposa, o que releva para a aferio da extenso do dever de indenizar a gravidade do dano. Exige-se, no entanto, a certeza de que se produzir e de que seja quantificvel no momento de sua fixao, mesmo que de forma arbitrada. A noo de dano certo contrape-se de dano hipottico, isto , aquele que decorre da mera suposio de que, na ausncia de prejuzo, haveria o desencadeamento de uma srie no obrigatria de eventos incertos que, provavelmente, pudessem dar margem ocorrncia alegada como dano. A exigncia que haja a certeza de que os prejuzos venham a ocorrer, ainda que em tempo futuro, e possam ser apreciados quantitativamente no dia da deciso judicial. A concepo do dano como toda a ofensa a qualquer bem jurdico, retira a sua limitao aos bens jurdicos exclusivamente patrimoniais, afastando-se a

patrimonialidade do prejuzo. Assim, outros bens jurdicos, no patrimoniais, como os direitos da personalidade, devem ser objeto de ressarcimento, no caso de verem-se atingidos por terceiros. A questo clssica de sua no mensurabilidade econmica encontra-se equacionada na atualidade, com o deslocamento da finalidade da reparao civil, de mera equalizao patrimonial, para a compensao psicolgica da vtima de leso moral, ainda que representada por indenizao pecuniria. A reparao, portanto, abrange integralmente o prejuzo sofrido pela vtima, com o objetivo de restaurar o statu quo ante. Na impossibilidade, o que se verifica na maior parte dos casos, representa uma compensao monetria que possa, ainda que parcialmente, compensar a perda sofrida.

O dano, em sua concepo integral, abrange o que efetivamente se perdeu e aquilo que se deixou de lucrar: o dano emergente e o lucro cessante. ou danos e interesses, na locuo do Cdigo Francs, significando a diminuio do patrimnio jurdico atual e a privao do seu aumento futuro. O terceiro elemento a compor o conjunto da instituio da reparao civil o nexo causal entre a conduta do agente e o dano. a relao de causalidade entre ambas que vai determinar a responsabilidade do agente pela reparao ao patrimnio jurdico da vtima. Se a conduta do agente no deu causa ao dano, no h que se falar em responsabilidade do mesmo. A teoria da causa prxima atribui ao autor do ltimo evento causador do dano a responsabilidade pela reparao. Sofre restries, pelo fato de que nem sempre a ltima conduta na linha de eventos que desemboca no dano a mais relevante ou a principal, muitas vezes tendo sido determinada pelas condutas antecedentes, estas, sim, as preponderantes para a verificao do prejuzo. A teoria da equivalncia das causas atribui a todas as condutas que deram origem ao evento danoso a mesma importncia, distribuindo-se a responsabilidade eqitativamente a todos os agentes que atuaram nos eventos. Alm de desconsiderar a preponderncia de algumas condutas sobre outras, acarreta a dificuldade de se isolar, na prtica, as mltiplas atuaes que possam ter dado origem ao dano.

Teoria do risco integral

Em sua primeira formulao, a responsabilidade sem culpa funda-se na teoria do risco integral, que proclama a necessidade de reparao do dano, mesmo involuntrio. Assim, haveria a obrigao de reparao de qualquer dano causado pelo agente, por todo o ato do qual seja ele a causa material, excetuando-se, apenas, os fatos exteriores ao homem. Essa doutrina radical, influenciada pelo positivismo jurdico, considera que, no conflito, de direitos s h patrimnios em foco, eliminando-se o elemento pessoal. Afastar-se qualquer resqucio de pesquisa moral subjacente conduta do causador do dano era absolutamente necessrio para materializar o direito civil, em nome da socializao do direito. A reparao no deve decorrer da culpa, da pesquisa de qualquer elemento moral, verificando-se se o agente agiu bem ou mal, consciente ou inconscientemente, com ou sem diligncia. Acima dos interesses de ordem individual devem ser colocados os sociais e s com base nestes que se determinar a necessidade ou no de reparao. Teoria do ato anormal. A teoria do ato anormal considera devida a reparao do dano sempre que o agente empreende atividade anormal no uso da propriedade, principalmente para regular os distrbios nas relaes de vizinhana. Sofreu a crtica a utilizao anormal da propriedade nada mais do que modalidade de ato culposo, que o homem diligente no praticaria. De fato, tal fundamento ainda se distancia da objetivao da reparao civil tal como hoje concebida. Adotada em sua plenitude, a teoria no evitaria os problemas da prova da normalidade ou anormalidade da utilizao, dando margem perquirio da ndole subjetiva do agente, quando da utilizao da propriedade.

Teoria do risco. A teoria que fixou as bases da nova concepo responsabilidade extracontratual foi a do risco.

A teoria do risco encontrou profcua aplicao na legislao a partir de ento, tendo sido adotada em diversos pases e em diversas hipteses de incidncia. Parte da necessidade de assegurar s vtimas do dano a efetiva reparao, para impor aos agentes que empreendem atividades potencialmente causadoras de risco o dever de indeniz-los. Relega a questo da punio ao agente que atua dolosamente a um segundo plano, a fim de evitar que o nus da atividade de terceiro recaia sobre a vtima. A teoria do risco-proveito representa o incio da racionalizao da distribuio do nus decorrente dos danos causados em um cenrio de intensas transaes jurdicas, prprio do capitalismo moderno. Sua aplicao evita a concentrao dos prejuzos isoladamente na pessoa das vtimas, trasladando-a para o causador. Em sua aplicao atual, o que se constata que tal teoria deu margem a uma socializao dos custos decorrentes dos danos a terceiros, a todos aqueles que, direta ou indiretamente, se beneficiem da atividade. No se limita a onerar apenas o agente diretamente beneficiado, posto que, nas transaes jurdicas, o potencial valor das reparaes civis passa a ser mais um item na estrutura de custos dos agentes econmicos. Assim, e dentro dos limites permitidos pelos preos praticados no mercado, passa a incorporar o preo dos bens e servios fornecidos pelo beneficirio direto da atividade, sendo, por sua vez, transferido ao consumidor de tais bens ou servios. Se os limites da concorrncia capitalista no permitem, em algumas circunstncias, a transferncia integral do nus das reparaes civis aos consumidores, certo que, ao menos parcialmente, tal transferncia admitida. A teoria do risco-proveito, ento, permite a maior distribuio dos custos reparatrios. Antes concentrados apenas na pessoa da vtima, ele passa a ser suportado pelo agente causador e pelos beneficirios indiretos de sua atividade, consumidores dos bens e servios produzidos atravs da atividade de risco. Ingressa-se no contexto da sociedade de risco, em que o custo dos bens e servios produzidos atravs de atividades de risco maior, para todos os que os consomem, posto que nele se integra o componente do nus das eventuais reparaes devidas a terceiros prejudicados. Socializa-se o custo indenizatrio, de modo anlogo aos contratos de seguro.

Evoluo da teoria do risco-proveito, a teoria do risco criado abandona o elemento proveito como pressuposto necessrio ao surgimento do dever de indenizar. Surge como forma de viabilizar a reparao civil originada de condutas que no necessariamente geram proveito, no sentido econmico, aos agentes. Cita-se o caso emblemtico da utilizao de automveis, de notria potencialidade lesiva a terceiros. Configura o dever de indenizar, de acordo com a teoria do risco criado, o simples fato de algum empreender qualquer atividade que gere prejuzos a terceiros. No cabe, aqui, a perquirio da ndole subjetiva do agente culpa, ou de que tenha o mesmo obtido benefcios da atividade proveito. A teoria do risco-proveito, inicialmente delineada para responsabilizar os agentes econmicos, enseja, em sua formulao atual, um deslocamento para a teoria do risco criado. No mais se pressupe o risco como um elemento da atividade economicamente proveitosa ao agente, mas o conceito ampliado de modo a atingir qualquer atividade que seja potencialmente danosa esfera jurdica de terceiros. Atuando de forma a causar risco para terceiros, a eventual ocorrncia de danos deve ser suportada pelo causador, independentemente de culpa ou aproveitamento econmico da atividade. o caso clssico do uso do automvel. Independentemente de estar dirigindo de forma imprudente, ou de obter proveito econmico, deve o motorista estar consciente do potencial danoso da atividade, mesmo que advinda de caso fortuito. A doutrina objetiva, em sua concepo atual, amplia-se na direo do conceito de garantia. Em certas espcies de responsabilidade objetiva, o causador direto do dano desprovido de patrimnio suficiente reparao de eventuais danos causados a terceiros. Nesse caso, a legislao pode atribuir aos preponentes a responsabilidade pelos danos causados pelos prepostos, desprovidos de solvabilidade. O fundamento da responsabilidade civil no deve repousar no proveito econmico ou no risco criado, mas centrado essencialmente na pessoa da vtima. que, ao sermos dotados dos direitos inalienveis vida e integridade corporal, tambm seramos dotados de um direito integridade patrimonial e moral, a ser protegido egarantido pela ordem jurdica.

Novo Cdigo Civil Brasileiro. Embora a responsabilidade subjetiva continue sendo a regra no novo Cdigo Civil brasileiro, a teor dos seus artigos 186 e 187, ampliou-se a aplicao da doutrina

objetiva, atravs da previso normativa de diversas hipteses legais para a sua aplicao. Alm disso, o j mencionado artigo 927, pargrafo nico, prev norma geral determinando a responsabilidade objetiva, sempre que a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Tem-se, aqui, previso normativa de responsabilizao objetiva,

independentemente, pois, de culpa e mesmo de proveito relacionado atividade. Basta a configurao dos pressupostos legais periculosidade da atividade. Pretendeu o legislador enfocar aquelas atividades que, independentemente de culpa ou de proveito econmico, comportem, pela sua prpria natureza, e em condies normais de execuo, o risco implcito. Prescinde-se, pois, da atuao culposa ou em circunstncias excepcionais, para a configurao do dever de indenizar. Para tanto, basta que a periculosidade seja uma qualidade preexistente, intrnseca, e no suscetvel de eliminao, por mais prudente que seja a execuo da atividade. No se requer que a periculosidade derive de conduta culposa ilcita do agente, bastando para a caracterizao o fato de que o potencial de risco ao patrimnio jurdico alheio decorra de seu exerccio em condies normais. O conceito de risco inerente, entretanto, carece de definio normativa, dada a generalidade da formulao, havendo de ser suprido no caso concreto, pelo aplicador da norma. Atribuindo o legislador ao agente a responsabilidade objetiva pelos danos causados em exerccio abusivo de direito, suprimiu o principal bice plena reparao dos prejuzos a complexidade da prova da culpa quando est, o agente, imbudo da finalidade de exercer direito que legitimamente possui. Afastando o elemento subjetivo, resta apenas a caracterizao da abusividade como pressuposto responsabilizao civil. Tal, no entanto, mngua de detalhamento legal, h de ser verificada do caso concreto, e luz do contexto social onde o fato se deu. No se exige mais, como pressuposto da responsabilidade do agente, a inteno de prejudicar terceiro.

Concluses

A transformao do fundamento da responsabilidade civil, da culpa ao risco, mostra-se mais do que evidente no atual cenrio jurdico. Fruto de longa evoluo, acompanhou a transformao ideolgica e material da civilizao ocidental. De fato, aqueles pressupostos que autorizaram a eleio do critrio subjetivo como o elemento central da imposio do dever de indenizar no mais se justificam, em muitos dos casos trazidos realidade, pelo novo cenrio das transaes jurdicas da moderna sociedade capitalista. Justificava-se o critrio da culpa, no instituto reparador civil, luz do paradigma ideolgico e econmico de dois sculos atrs, onde o indivduo erigido como centro do sistema, mas numa concepo abstrata, no concretizada. Nesse contexto, o princpio da igualdade entre os diversos partcipes das transaes jurdicas apenas uma idia, posto que amparada em pressuposies de estrita igualdade que, na prtica, nunca existiram. justificado que, na transformao ocorrida no advento da sociedade capitalista liberal clssica, o valor da igualdade abstrata entre os indivduos fosse a tal ponto realado, que a responsabilidade civil atuasse como forma de punio civil e reparao, unicamente em relao ao agente, desde que atuasse culposamente e, portanto, de modo ilcito. tambm compreensvel a transformao do instituto, no novo cenrio que se desenhou, com o avano do capitalismo global e aumento da teia de transaes jurdicas entre os indivduos. O nmero e a complexidade das transaes efetuadas pelos indivduos do liberalismo clssico era imensamente inferior quele dos sculos seguintes. No se poderia imaginar, na poca, por certo, que um cidado mdio pudesse celebrar tantos contratos, e de tamanha repercusso e complexidade, quanto nos dias atuais. Tampouco se poderia imaginar a imensa disparidade de condies entre os diversos personagens das trocas econmicas. A evoluo daresponsabilidade civil em direo ao risco, portanto, atende a imposies de ordem prtica, destinadas a viabilizar o uso efetivo da reparao civil, como instituto destinado a repartir os custos dos danos causados na complexa economia capitalista atual, dotando o sistema de uma certa estabilidade jurdica e patrimonial.

Pode-se notar o avano da responsabilidade objetiva em direo a reas onde antes apenas se poderia considerar a ocorrncia da culpa presumida. Tambm a maior atuao do Estado na tentativa de promover, de modo concreto, o bem-estar, impe que se o considere, tambm, responsabilizvel, independentemente de atuao culposa. De fato, sendo o promotor de inmeras aes de enorme potencial de desequilbrio na esfera jurdica individual, a responsabilizao do Estado apenas nos casos de comprovada culpa do agente, faria o sistema jurdico retroagir ao superado. No caso brasileiro, houve a preocupao do constituinte em prever, expressamente, certas hipteses de responsabilidade objetiva e de seguro social, bem como a cumulao de danos morais e materiais (artigo 5, V, X). Tal fato j demonstra, por si, a relevncia do tema na ordem jurdica atual, no tendo o legislador constitucional deixado a tarefa para a legislao ordinria. Enfim, observando-se o avano da doutrina objetiva no plano do instituto da responsabilidade civil, e a agudizao das condies jurdicas e econmicas que o determinaram, no difcil prever que ainda no findou o movimento de ampliao da responsabilidade civil objetiva, muito embora ainda convivam, na ordem jurdica atual, os dois sistemas, no modelo dualista adotado j no sistema civil anterior. Como linha de tendncia, pode-se entrever a intensificao do critrio objetivo de reparao civil, retirando da esfera meramente individual e subjetiva o fundamento da repartio dos riscos da atividade econmica e da autonomia privada, cada vez mais potencializados na era da tecnologia.