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PROCURADORIA-GERAL
AS RESPONSABILIDADES PBLICOS DE SADE QUANTO PRESTAO DE AES E SERVIOS
A Constituio da Repblica a Lei das Leis. a Lei Maior: aquela qual todas as demais leis e todas as decises e comportamentos, pblicos e privados, devem se submeter. Ensina Jos Afonso da Silva: Nossa Constituio rgida. Em conseqncia, a lei fundamental e suprema do Estado Brasileiro. Toda autoridade s nela encontra fundamento e s ela confere poderes e competncias governamentais. (...). O princpio da supremacia requer que todas as situaes jurdicas se conformem com os princpios e preceitos da Constituio. Essa conformidade com os ditames constitucionais, agora, no se satisfaz apenas com a atuao positiva de acordo com a constituio. Exige mais, pois omitir a aplicao das normas constitucionais quando a Constituio assim o determina constitui tambm conduta inconstitucional.(In Curso de Direito Constitucional Positivo, So Paulo: Editora RT, 1990, pp.45-6). J no artigo 6 da Constituio, a preservao da sade erigida categoria de direito social, na forma nela especificada. A seguir, o artigo 23 assevera que constitui competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios cuidar da sade (inciso II), competindo aos mesmos entes legislar concorrentemente sobre a defesa da sade (art. 24, inciso XII). O artigo 196 estabelece que o dever de o Estado prestar servios de sade deve ser garantido nos termos de polticas sociais e econmicas, o que significa dizer que a reduo do risco de doenas e de outros agravos e o acesso universal e igualitrio s aes e servios no possuem uma amplitude sem limites, mas condiciona-se s ditas polticas sociais e econmicas. Essa peculiaridade est reafirmada no art. 197, ao dizer que o dever do Estado relativo s aes e servios de sade submete-se aos termos da lei, quanto sua regulamentao.
Com muita propriedade, Sua Excelncia o Juiz Federal Roberto Fernandes Junior, da 2 Vara Federal de Joinville, reconheceu inexistir responsabilidade solidria entre os entes da Repblica, verbis: Por outro lado, a sade pblica, matria de competncia concorrente dos entes federativos. Tanto no plano normativo, a teor do que dispem, em combinao, os artigos 24, XII, e pargrafos, e 30, II, da Constituio Federal de 1988, como no plano das aes administrativas, a teor do que dispem, mais uma vez em combinao, os artigos 23, II, e 30, VII, igualmente da carta poltica atual, imprescindvel que se afirme: Competncia concorrente, de que cuida o referido artigo 24, ou a comum, de que cuida o igualmente referido artigo 23, no importam em uma obrigao solidria entre os entes federativos, simplesmente, porque a mesma carta poltica prev, ou pelo menos, permite a repartio de competncias entre os entes federativos, ao estabelecer, em seu artigo 24, pargrafo 1, que Unio caber a edio de normas gerais sobre as matrias integrantes da competncia concorrente, e, em seu artigo 23, pargrafo nico, que leis complementares, que por certo, so federais, fixaro normas para a cooperao entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. Ainda nesse contexto, os Estados-Membros e os Municpios, sem prejuzo de suas competncias normativas suplementares, ficam mais circunscritos s aes administrativas, no fornecimento da sade pblica. (Ao n 2002.72.01.002757-1). Revendo as questes acima tratadas, recordemos o que diz o art. 198 da CF: As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes: I descentralizao... A sade constitui, de outro lado, competncia comum dos entes federados, nos termos do art. 23, II, da Carta Maior. Como se v, nenhum desses dispositivos fala em solidariedade. Ou seja, a solidariedade entre entes pblicos, em matria de sade, no existe, no est configurada, no se encontra expressa. Nem a Lei Maior nem as leis ordinrias falam em solidariedade. Se algum interpretar que ela est ali presente, estar presumindo, supondo. Mas como diz o Cdigo Civil, a solidariedade no se presume (Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes).
Em consequncia, cabe dizer que as obrigaes quanto prestao de servios de sade sejam de fato conjuntas, tal como se depreende do art. 23, II, da CF e tal como a define o Direito Portugus, em que cada devedor s obrigado a uma parte da prestao, o que no exclui as obrigaes dos demais devedores quanto s partes a que se encontram obrigados. De qualquer modo, obrigao conjunta no obrigao solidria. Na moderna doutrina alem, conforme aponta Antunes Varela, no basta a comunho de fins para o estabelecimento da solidariedade. quela, h de se acrescer o fato de que os devedores, convencional ou legalmente, estejam obrigados no mesmo grau, de modo que a prestao de um aproveite a todos os outros em face do credor. Se tal no sucede, de maneira que um dos devedores , nas relaes com o credor, o fundamental obrigado, sendo o outro apenas provisoriamente obrigado, inexistindo entre as obrigaes uma igual graduao ou igual valor, no haveria obrigao solidria, apesar da identidade de interesse do credor (citado por Eduardo Messias Gonalves de Lyra Junior, in Notas sobre a solidariedade passiva no novo Cdigo Civil, disponvel em www.jus.com.br). No se pode dizer que ocorre, na hiptese das aes e servios de sade, uma obrigao solidria entre os entes da Repblica, podendo o credor, assim, exigir a prestao jurisdicional de todos ou de qualquer dos entes. Esta solidariedade no existe. Nos termos da solidariedade clssica, digamos assim, tal como posta no art. 264 e seguintes do Cdigo Civil, em havendo multiplicidade de devedores, pode o credor exigir o cumprimento da obrigao por parte de todos, de alguns ou de apenas um, posto que cada devedor obrigado pela integridade do dbito (CC, art. 275). Ser, entretanto, que ocorre, quanto prestao de servios de sade, solidariedade passiva da Unio, dos Estados e dos Municpios? A resposta plausvel, decorrente da Constituio e da Lei Orgnica da Sade, a seguinte: No ocorre a mencionada solidariedade. A que existe de natureza moral, no-jurdica. Explicando: A regra do art. 265 do Cdigo Civil clara. Diz que a solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. Conforme menciona Maria Helena Diniz, comentando as disposies civis, se a lei no impuser ou o contrato no estipular, no se ter a solidariedade (RT, 155:706; RF, 109:465). (In Cdigo Civil Anotado, So Paulo: Saraiva, 2001, p. 681). O que existe: O SUS um sistema. Diz a Constituio Federal que a sade dever do Estado (art. 196), cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle (art. 197), devendo as aes e servios de sade integrar uma rede regionalizada e hierarquizada (art. 198),
3. O fornecimento de medicamentos
Diz a Portaria n 3.916/98, do Ministrio da Sade, baixada sob autorizao da Lei n 8.080/90, que estabelece a Poltica Nacional de Medicamentos: APRESENTAO (...). ... a Poltica Nacional de Medicamentos tem como propsito garantir a necessria segurana, eficcia e qualidade destes produtos, a promoo do uso racional e o acesso da populao queles considerados essenciais. Com esse intuito, suas diretrizes so o estabelecimento da relao de medicamentos essenciais ... e as responsabilidades dos gestores do Sistema nico da Sade SUS na sua efetivao. (...) 3. DIRETRIZES (...) 3.1. Adoo de relao de medicamentos essenciais (...) Esses produtos devem estar continuamente disponveis aos segmentos da sociedade que deles necessitem, nas formas farmacuticas apropriadas, e compem uma relao nacional de referncia (...). O Ministrio da Sade estabelecer mecanismos que permitam a contnua atualizao da Relao Nacional de Medicamentos Essenciais RENAME, imprescindvel instrumento de ao do SUS, na medida em que contempla um elenco de produtos necessrios ao tratamento e controle da maioria das patologias prevalentes no Pas. (...). 3.3. O processo de descentralizao, entanto, no exime os gestores federal e estadual da responsabilidade relativa aquisio e distribuio de medicamentos em situaes especiais... a saber: a. doenas que configuram problemas de sade pblica...; b. doenas consideradas de carter individual... com o uso de medicamentos de custos elevados; c. doenas cujo tratamento envolve o uso de medicamentos no disponveis no mercado.
Nos termos das regras do SUS, existem trs classes de medicamentos: a. os da RENAME Relao Nacional de Medicamentos Essenciais, integrantes da Portaria n 2.475, de 13.10.06, para atender s doenas prevalentes, comuns, e que, por isso, devem ser disponibilizados pelos municpios, nos termos da lista que elaborarem, segundo o acordo firmado com cada Estado Federado, que deve fornecer os no integrantes das listas municipais; b. os excepcionais, constantes da Portaria n 2.577/GM, de 27.10.06, e os integrantes dos protocolos clnicos dirigidos a determinados tipos de doenas, como a AIDS (Recomendaes para Terapia Anti-retroviral em Adultos e adolescentes infectados pelo HIV), a hipertenso arterial e o diabetes melitus (Portaria n 371, de 04.03.02), os transplantes renais (Portaria n 1.018, de 23.12.02) a doena de Alzheimer (Portaria n 843, de 06.11.02), a Doena de Parkinson, Asma grave e Hipelipidemia (Portaria n 921, de 25.11.02), a artrite reumatide Portaria n 865, de 12.11.02) a hepatite B (Portaria n 860, de 12.11.02), a hepatite C (Portaria n 863, de 12.11.02) e outras, medicamentos estes destinados a: (a) doenas que configuram problemas de sade pblica, (b) doenas de carter individual; ou (c) doenas que envolvem o uso de medicamentos
4. A realizao de exames, cirurgias e outros procedimentos Os Municpios e os Estados disponibilizam consultas, exames, cirurgias e outros procedimentos, considerando as regras gerais fixadas pela Unio, os seus planos de sade, os seus oramentos e o estipulado nas Programaes Pactuadas e Integradas estabelecidas entre os Estados e seus Municpios e entre os Estados e a Unio. Dessa forma cumpre-se a regionalizao e a hierarquizao no sistema nico regras basilares contidas no artigo 198 da Constituio Federal. Bem por isso, quando um dos entes no disponibiliza um determinado servio de sade, a responsabilidade passa a ser do outro. Para tanto usado o mecanismo do TFD Pedido de Tratamento fora do Domiclio (Portaria MS/SAS 055 de 04.02.99), dos municpios para o Estado respectivo ou entre municpios, quando
5. Concluso
Em suma, a organizao do SUS vincula-se aos comandos constitucionais. Nestes, a responsabilidade solidria expressamente afastada e em seu lugar implantada uma organizao regionalizada e hierarquizada, com responsabilidades claramente repartidas, nos termos da legislao infra-constitucional.
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